第3講 合伙企業(yè)法

第三講合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法律制度

《中華人民共和國合伙企業(yè)法》于2006年8月27日修訂通過，自2007年6月1日起施行了解合伙企業(yè)的概念和特征理解合伙人的權利與義務掌握合伙企業(yè)的設立條件及事務管理了解合伙企業(yè)的入伙與退伙能應用合伙企業(yè)法的原理設立合伙企業(yè)能處理合伙企業(yè)企業(yè)經營過程中涉及的法律問題本講重點普通合伙和有限合伙的區(qū)別合伙企業(yè)的經營管理合伙企業(yè)財產的轉讓入伙與退伙有限合伙企業(yè)第一節(jié)合伙企業(yè)法概述一、你對合伙了解多少？

為什么要合伙我也要合伙！1、兩戶一伙《民法通則》《民法通則》《合伙企業(yè)法》(1997、2006年

)

二、區(qū)分與合伙相近的概念①兩戶是指“個體工商戶”和“農村承包經營戶”②一伙是指“個人合伙”(一)個體工商戶和合伙個體工商戶:個體工商戶是在法律允許的范圍之內，依法經核準登記，從事工商業(yè)經營的自然人。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第26條規(guī)定，公民在法律允許的范圍內，依法經核準登記，從事工商業(yè)經營的，為個體工商戶。

個體工商戶和合伙的區(qū)別1、經營規(guī)模合伙企業(yè)從業(yè)人員，可以是幾個，也可以是幾十甚至更多；個體工商戶則雇工人數(shù)不得超過7名；2、分支機構分支機構可以使用該合伙企業(yè)的字號，個體工商戶不可以設立分支機構；（二）合伙與公司的區(qū)別合伙公司承責以個人財產承擔無限責任以出資承擔有限責任名稱企業(yè)名稱不得使用“有限”、“有限責任”或者“公司”字樣公司名稱必須使用“有限責任公司”或者“股份有限公司”字樣資本沒有最低注冊資本限制有最低注冊資本限制法人資格無法人資格有獨立法人資格稅只繳納個人所得稅公司繳納企業(yè)所得稅，股東繳納個人所得稅。本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

三、什么是合伙企業(yè)？

合伙企業(yè)作為一種贏利性的結構，最初出現(xiàn)在古巴比侖的共耕制度。古巴比侖的漢穆拉比法典中有此規(guī)定："某人按合伙的方式將銀子交給他人，則以后不論盈虧，他們在神的面前平分?！埃ㄒ唬┖匣锏母拍詈匣铮褐?個以上的人為共同的目的，相互約定共同出資、共同經營、共享收益、共擔風險的自愿聯(lián)合。合伙企業(yè)：指自然人、法人和其他經濟組織等依照《合伙企業(yè)法》在中國境內設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)?；谛湃蔚幕A而組成。（二）合伙企業(yè)的特征：1、是不具有法人資格的營利性經濟組織；2、合伙人對合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶清償責任或有限責任；3、合伙企業(yè)的設立和內部管理是以合伙協(xié)議為基礎的；4、合伙人共同出資、合伙經營、共享收益、共擔風險；5、合伙企業(yè)的經營成本較低。合伙不是與“自然人”和“法人”等同并列的完全民事主體合伙是一種特殊民事主體，可以以自己的名義從事民事活動，但不能獨立承擔民事義務和責任（三）合伙企業(yè)的類型

普通合伙

特殊合伙隱名合伙有限合伙

合伙A、普通合伙企業(yè)：——由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任，法律另有規(guī)定的除外（特殊普通合伙企業(yè)）。B、有限合伙企業(yè)——由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。

無限責任：合伙人必須以自己個人的全部財產對合伙債務承擔責任。1、無限責任有限合伙人—有限責任，僅以認繳出資額為限2、連帶責任連帶責任:每個合伙人都以其全部財產對合伙債務負全部清償責任，債權人可以請求任何一個合伙人全部清償合伙債務。

①法定的責任：合伙人不得約定免除——保護債權人②對外的責任：債權人的任意權——“點殺”

對內的責任——“冤有頭，債有主”——最終是“按份之債”追償,份額如何確定：約定平均③加強了合伙的“人身信賴”：慎重的選擇合作伙伴。無限連帶責任無限連帶責任

債權人無限連帶責任是指???無限連帶責任是指每個合伙人對于合伙債務都負有全部清償?shù)牧x務，債權人有權向合伙人中的任何一人或數(shù)人要求其清償債務的一部分或全部。例如，有ABC三個人，各出資10、20、30萬元開辦了一家普通合伙企業(yè)，該企業(yè)解散時，共負債100萬元，那么根據(jù)無限連帶責任的意思，對于這100萬元的債務，ABC中的任何一人都負有全額償還的責任（此謂連帶）；而且，對于每一個人來說，不能僅以其出資額為限來承擔責任，而必須以個人全部財產來清償債務（此謂無限）。合伙企業(yè)分普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。未經特別說明，都指普通合伙企業(yè)

Tips:練習題甲、乙、丙、丁成立一普通合伙企業(yè)，一年后甲轉為有限合伙人。此前，合伙企業(yè)欠銀行債務30萬元，該債務直至合伙企業(yè)因嚴重資不抵債被宣告破產仍未償還。對該30萬元銀行債務的償還，下列哪一選項是正確的？

A、乙、丙、丁應按合伙份額對該筆債務承擔清償責任，甲無須承擔責任

B、各合伙人均應對該筆債務承擔無限連帶責任

C、乙、丙、丁應對該筆債務承擔無限連帶責任，甲無須承擔責任

D、合伙企業(yè)已宣告破產，債務歸于消滅，各合伙人無須償還該筆債務答案：B

四、合伙企業(yè)的設立合伙企業(yè)設立的條件有兩個以上合伙人有書面合伙協(xié)議有各合伙人認繳或實際繳付的出資有合伙企業(yè)名稱和生產經營場所法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件必備條件（一）設立條件沒有書面協(xié)議如何處理《民通意見》第50條規(guī)定：“當事人之間沒有書面合伙協(xié)議，又未經工商行政管理部門核準登記，但具備合伙的其他條件，又有兩個以上無利害關系人證明有口頭合伙協(xié)議的，人民法院可以認定合伙關系?！背鲑Y（1）出資無最低資本金的要求。（2）合伙人以勞務出資的，

，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。

(有限合伙人例外)(3)既可以“使用權”出資，也可以“所有權”出資。實物出資，如房屋、資金、設備、工具等；無形財產，如勞務、技術以至信譽。技術既可以是專利技術，也可以是未經專利登記的專有技術，還可以是一技之長的某種技藝；債權、商標使用權、商號使用權等等轉移與不轉移的區(qū)別第一，對于轉移所有權的財產，合伙企業(yè)有權處分，而對于不轉移所有權的財產，合伙企業(yè)只有使用、收益的權利而沒有處分權。第二，轉移所有權的財產意外毀損滅失的風險由合伙企業(yè)承擔，未轉移所有權的財產意外毀損滅失的風險由物之所有人承擔。例如，合伙人僅以房屋使用權出資的，該房屋因意外火災事故焚毀時，合伙企業(yè)不對出資人負賠償責任。第三，實物財產在轉移所有權時的評估價格高于僅僅轉移使用權時的評估價格。合伙企業(yè)的設立程序訂立合伙協(xié)議依約定出資進行設立登記合伙協(xié)議的內容1、合伙企業(yè)的名稱和經營地點；2、合伙企業(yè)的目的和經營范圍；3、合伙人的姓名及其住所；4、出資的方式、數(shù)額、期限；5、利潤分配和虧損的分擔辦法；6、企業(yè)事務的執(zhí)行；7、入伙與退伙；8、解散與清算；9、違約責任；10、爭議的解決方式注意：不能約定一部分合伙人只享受收益不承擔虧損。五、合伙企業(yè)的財產1、合伙企業(yè)財產構成：①合伙人的出資、②以合伙企業(yè)名義取得的收益③依法取得的其他財產

2、合伙企業(yè)財產的性質：

所有權，是法律主體所享有的至為關鍵的一項民事權利。

《憲法》第13條規(guī)定：“公民的合法的私有財產不受侵犯。國家依照法律規(guī)定保護公民的私有財產權和繼承權……”《物權法》第39條規(guī)定：“所有權人對自己的不動產或者動產，依法享有占有、使用、收益和處分的權利?！?/p>

共同共有

以所有權主體為單數(shù)或復數(shù)為標準，財產的所有形態(tài)可以分為：單獨所有和共有。

共有，是指兩個或兩個以上的單位或個人對同一項財產共同享有所有權。

共有所有權分兩種形態(tài)按份共有共同共有

3、合伙企業(yè)財產的管理

合伙企業(yè)的財產由合伙人按照合伙協(xié)議或者《合伙企業(yè)法》的相關規(guī)定管理和使用。（1）任何合伙人都不能背離合伙企業(yè)和全體合伙人的共同利益，擅自處分或者使用合伙企業(yè)的財產，否則，給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。

（2）除《合伙企業(yè)法》另有規(guī)定外，在合伙企業(yè)清算前，合伙人不得請求分割合伙企業(yè)財產。合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉移或者處分合伙企業(yè)財產的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。（3）合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額出質(質押擔保)的，須經其他合伙人一致同意；未經其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。【第二十二條】除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，須經其他合伙人一致同意。

合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，應當通知其他合伙人?！镜诙龡l】合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的財產份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權；但是，合伙協(xié)議另有規(guī)定的除外。4.合伙企業(yè)財產的轉讓對內轉讓：應當通知其他合伙人。對外轉讓：須經其他合伙人一致同意。優(yōu)先受讓權：同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先受讓權，除非合伙協(xié)議排除了這一權利。甲、乙、丙三人分別出資1萬元成立一合伙企業(yè)。后甲想將自己的份額按1萬元轉讓。甲通知乙、丙后，乙表示愿以8000元買下，丙未置可否。丁知道后，同意以1萬元買下甲的份額。丙見丁想買，隨即向甲表示愿以1萬元買下甲的份額。本案中（）。

A．甲應將其份額轉讓給乙

B．甲應將其財產份額轉讓給丁

C．甲應將其份額轉讓給丙

D．甲不能將其份額讓出

B

如果協(xié)議約定“對外轉讓合伙企業(yè)中的財產份額，自由轉讓，無需經全體合伙人一致同意”，約定有效嗎？有效注：如果合伙協(xié)議另有約定，應當從協(xié)議既協(xié)議優(yōu)先的原則。外部受讓人接受轉讓財產份額后要成為法定合伙企業(yè)新合伙人還須修改合伙協(xié)議。參見法條【第二十四條】思考？？？練習題合伙企業(yè)成立的法律標志是什么？（）

A．簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照

B．出資完成

C．訂立合伙協(xié)議

D．驗資完成

答案A甲、乙、丙三個自然人訂立一份普通合伙協(xié)議。該協(xié)議的下列哪一內容不符合《合伙企業(yè)法》的規(guī)定？（）

A．甲的出資為現(xiàn)金12萬元和勞務作價5000元

B．乙的出資為現(xiàn)金8000元，于合伙企業(yè)成立后半年內繳付

C．丙的出資為作價9萬元的汽車一輛，不辦理過戶，丙保留對該車的處分權

D．合伙企業(yè)的經營期限，于合伙企業(yè)成立滿半年時再協(xié)商確定

正確答案：C甲向乙購買臨街鋪面一間，成交后未辦理房屋產權變更登記。隨后，甲以該房屋作為出資，與乙共同創(chuàng)辦了一家合伙商店。一年后，甲因私人債務與丙簽訂合同，將此房屋抵押與丙。乙提出異議。對此案應如何認定？（）

A．合伙企業(yè)成立和房屋抵押合同均為無效

B．合伙企業(yè)成立有效，房屋抵押合同無效

C．合伙企業(yè)成立和房屋抵押合同均為有效D．合伙企業(yè)成立無效，房屋抵押合同有效

答案A案例1張某訴先鋒汽車修理公司案

[案情]

2009年4月5日，李某（某房地產開發(fā)有限公司總經理）與陳某、大地房地產咨詢有限責任公司簽定共同協(xié)議：陳某提供勞務，李某提供10萬元人民幣和管理經驗，大地房地產公司提供資金20萬元人民幣成立合伙企業(yè)，名稱為先鋒汽車修理公司。進行合伙經營，并約定合伙企業(yè)所產生的收益由合伙人平均分配，所產生的虧損由合伙人共同分擔。2009年4月10日，由陳某為代表向企業(yè)登記機關提交登記申請書、合伙協(xié)議書、合伙人身份證明等相關文件。案例1張某訴先鋒汽車修理公司案2011年7月20日，張某因先鋒汽車修理公司所欠債務而發(fā)生糾紛，為此向合伙企業(yè)所在地的人民法院提起訴訟。問：1、各合伙人是否具有法律規(guī)定的合伙人的主體資格？2、合伙企業(yè)的名稱是否合法？3、陳某是否可以以勞務出資？4、該合伙企業(yè)是否有效成立？張某訴先鋒汽車修理公司案參考結論1、本案中首先應對合伙人主體資格進行認定。李某作為房地產公司總經理從事公司外的合伙經營，并不違反《合伙企業(yè)法》第30條“合伙人不得自營或同他人合作經營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務”的規(guī)定，也不違反《公司法》對經理競業(yè)禁止的要求，其作為合伙人主體資格不存在法律上的障礙。陳某是具有完全民事行為能力的自然人，不是法律所禁止的不得從事營利性活動的人，主體資格合格。大地房地產咨詢有限責任公司屬于企業(yè)法人，可為合伙人。張某訴先鋒汽車修理公司案參考結論2、《合伙企業(yè)法》第8條規(guī)定：“合伙企業(yè)應當有合伙企業(yè)的名稱”。企業(yè)名稱的使用是為了里清各自的法律關系、責任形式及對第三人利益進行保護。第5條規(guī)定：“合伙企業(yè)名稱中不得使用‘有限’或‘有限責任’字樣”，《公司法》第8條規(guī)定不符合本法規(guī)定條件的，不得登記為有限責任公司或股份有限公司。故本案合伙企業(yè)名稱不符合法律規(guī)定。張某訴先鋒汽車修理公司案參考結論3、陳某以勞務出資是合法的。雖然《公司法》第24條和80條規(guī)定公司的出資方式只有貨幣、實物、工業(yè)產權、非專利技術、土地使用權五種，沒有勞務出資方式。但《合伙企業(yè)法》第11條規(guī)定“經全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務出資，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定?！痹蛟谟诤匣锲髽I(yè)無限連帶責任的責任形式可以要求合伙人以其個人財產償還對債權人的債務。張某訴先鋒汽車修理公司案參考結論4、（1）本案中合伙人主體資格合格。（2）書面合伙協(xié)議是在合伙人平等、自愿、誠信的基礎上進行的，并對相關事項進行約定，應具有法律效力。（3）合伙人以“先鋒汽車修理公司”的企業(yè)名稱進行申請，并被登記機關登記，應采取相應措施，將企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的名稱予以變更。若企業(yè)已用公司名義開展了經營活動，并不代表可以此來排除合伙人的無限責任，不發(fā)生對第三人承擔有限責任的效力。所以從人數(shù)、出資、合伙協(xié)議、場所、生產經營條件等方面看該企業(yè)符合合伙企業(yè)的設立條件，并由陳某辦理了相關手續(xù)，該合伙企業(yè)應當是合法有效成立了的。二、合伙企業(yè)財產的處分合伙人財產處分行為財產轉讓財產出質對內轉讓對外轉讓通知其他合伙人經其他合伙人一致同意優(yōu)先購買權經其他合伙人一致同意出質成功出質行為無效OR賠償損失練習題關于合伙企業(yè)積累財產的性質，下列哪一表述是正確的?（）

A．由全體合伙人共同共有

B．由全體合伙人按份共有

C．由全體合伙人連帶共有

D．由合伙企業(yè)所有

A二、合伙企業(yè)的財產（一）合伙企業(yè)財產構成：1、合伙人實際繳付的出資；2、所有以合伙企業(yè)的名義取得的收益和其他財產。（二）合伙企業(yè)財產的性質及管理：合伙企業(yè)財產具有獨立性和完整性2方面的特征。由全體合伙人依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定及合伙協(xié)議的約定共同管理和使用。注意：合伙人出資可以以使用權出資，而對公司出資除土地使用權出資外，都需辦理產權過戶手續(xù)。請思考二、合伙企業(yè)的財產（三）合伙企業(yè)財產的分割、轉讓及出質1、合伙企業(yè)財產在清算前不得請求分割，在清算前的私自轉讓或處分不得對抗不知情的第三人。2、合伙人可轉讓其在合伙企業(yè)中的財產，在合伙人之間轉讓時應通知其他合伙人，在向合伙人以外的人轉讓時應經其他合伙人同意，同時在轉讓時其他合伙人在同等條件下有優(yōu)先受讓的權利，這種權利不應剝奪，否則，轉讓無效。3、出質：指合伙人將其在合伙企業(yè)中的財產份額作為質押物來擔保債權人債權實現(xiàn)的行為。須經其他合伙人一致同意。案例2宏偉電子信息有限責任公司訴紅西電子配件廠案劉某于2008年10月取得一項電子生產技術專利，合法擁有專利權。2008年12月，劉某以此專利出資，王某以其在城區(qū)的房屋所有權出資，張某出資10萬元共同組建紅西電子配件廠。

經劉某和王某同意，張某于2009年12月將其在合伙企業(yè)中的權利、義務全部轉讓給楊某。在經營的過程中，此合伙企業(yè)于2009年底獲利150萬元人民幣，同時在帳本中發(fā)現(xiàn)劉某曾于2009年4月以合伙企業(yè)名義欠宏偉電子信息有限責任公司35萬元人民幣。案例2宏偉電子信息有限責任公司訴紅西電子配件廠案由于合伙人對35萬元的債務產生不和，各合伙人主張終止合伙企業(yè)，但對合伙企業(yè)的財產分割產生糾紛，訴至法院。經法院查明：劉某的專利技術并未辦理產權過戶手續(xù)，王某的房屋辦理了所有權過戶手續(xù)，張某10萬元出資也全部入合伙企業(yè)的帳目；欠宏偉公司35萬元債務實際是劉某私自以合伙企業(yè)的名義與公司進行個人交易所發(fā)生的債務。案例2宏偉電子信息有限責任公司訴紅西電子配件廠案問題：1、劉某以專利權出資是否合法，合伙企業(yè)是否擁有此專利的所有權？王某以房屋所有權出資是否合法，合伙企業(yè)是否擁有此房屋的所有權？2、楊某是否具有合伙人資格，張某在合伙企業(yè)中的債權、債務該如何處理？3、合伙企業(yè)終止前，合伙企業(yè)的財產實際總額是多少？4、宏偉電子信息有限責任公司對35萬元的債權提起訴訟應以誰為被告？35萬元債務該如何承擔？案例2參考答案1、劉某、王某的出資是合法的，合伙企業(yè)擁有房屋的所有權但并不擁有專利的所有權。從本案的案情可知，劉某并未辦理專利權的過戶手續(xù)，劉某的出資實際上是專利的使用權，合伙企業(yè)也只能擁有此專利的使用權；王某以房屋所有權出資，辦理了相關的產權過戶手續(xù)，符合房屋所有權轉移的相關規(guī)定，該合伙企業(yè)取得此房屋的所有權。依據(jù)《合伙企業(yè)法》第11條“合伙人可以用貨幣、實物土地使用權、知識產權或者其他財產權利出資；上述出資應當是合伙人的合法財產及財產權利”，可見，所有權以外的其他財產權利也應當在財產權利的概念范圍內。案例2參考答案2、楊某具有合伙人資格，楊某承擔張某在合伙企業(yè)中的債權、債務關系，張某對退出合伙企業(yè)前的債權、債務關系承擔連帶責任，合伙人對外轉讓其合伙企業(yè)中的財產份額，我國《合伙企業(yè)法》第21條規(guī)定：“合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，須經其他合伙人一致同意?！备鶕?jù)該規(guī)定，張某對外向楊某轉讓其財產份額是在劉某和王某的同意下進行，符合法律的規(guī)定，應當認定楊某合法取得合伙人資格。案例2參考答案3、根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)的財產在構成上分為兩大部分：一是合伙人的出資財產，二是合伙企業(yè)在其存續(xù)期間所取得的收益。從本案的案情看，2008年12月，劉某以此專利出資，王某以其在城區(qū)的房屋所有權出資，張某出資10萬元共同組建合伙企業(yè)。此時，合伙人的出資財產就是合伙企業(yè)的財產，對于專利的使用權和房屋所有權進行評估作價就可以得出合伙企業(yè)的財產價值。合伙企業(yè)終止前，合伙企業(yè)已盈利達150萬元人民幣，應當認定為合伙企業(yè)在其存續(xù)期間取得的收益，是合伙企業(yè)的財產。因此，合伙企業(yè)在終止前，其財產是合伙人出資時的財產和150萬元人民幣的總和。案例2參考答案4、宏偉電子信息有限責任公司向法院提起訴訟可以合伙企業(yè)為被告，也可以各合伙人為被告。劉某以合伙企業(yè)的名義與宏偉電子信息有限責任公司進行交易，出于對該公司的保護，此合伙企業(yè)應當承擔35萬元的債務，首先以合伙企業(yè)的財產進行清償，在合伙企業(yè)的財產不足以清償時可以由各合伙人承擔。但是，劉某實際上是此債務的責任人，其他合伙人對此債務清償后，有權就自己清償?shù)牟糠窒騽⒛匙穬敗?/p>

張甲欲開一飯店，便與高級廚師李乙商量，欲請李乙加盟。并說：“你無需投資，店面、餐具和資金由我負責，你只負責炒菜就行，利潤三七分成。我得七，你得三?！崩钜覒?。第一年，飯店獲利頗豐，按三七分成，張甲獲利21萬元，李乙獲利9萬元。第二年飯店出現(xiàn)中毒事件，顧客索賠70萬元。顧客應向誰索賠？

A．只能向張甲索賠

B．應首先向張甲索賠，不足部分才能向李乙索賠

C．應向張甲索賠49萬元，向李乙索賠21萬元

D．可向張甲、李乙共同索賠70萬元

答案:D(成立合伙關系,無限連帶責任)練習題一

練習題二

5000元。區(qū)某認為，辦燈飾廠肯定能賺錢，就提出不收租金，只要蔡某交納每年利潤的四成即可。蔡某同意了區(qū)某的要求，雙方就出租房屋簽訂了合同。

蔡某因以前從事汽車運輸業(yè)務，賺了一筆錢。2008年2月，蔡某見市場上燈飾生意好做，遂萌發(fā)了要開燈飾廠的念頭。因為全市燈飾廠家主要集中在古鎮(zhèn)，在古鎮(zhèn)開燈飾廠具有較為成熟的市場環(huán)境，產品銷售渠道也較為便利。于是，蔡某找到居住在古鎮(zhèn)的區(qū)某，提出租用其長期閑置的4間平房，每月付租金案情介紹

2008年5月，蔡某在工商行政管理機關辦理了登記手續(xù)，并領取了營業(yè)執(zhí)照。隨后，蔡某向銀行貸款，購入設備，招聘工人，正式辦起了燈飾廠。蔡某分別于2009年5月和2010年5月付給區(qū)某2．8萬元和1萬元。

此后，由于蔡某經營不當，燈飾廠開始虧損，到2011年2月，共欠債務計15萬元左右，燈飾廠不得不關閉停業(yè)。

蔡某自己無力償還債務，請求區(qū)某幫助償還一部分，遭到拒絕。區(qū)某的理由是：

他并未參加實際經營，虧損是因蔡某經營管理不善所致。債權人催債無效，起訴到人民法院，法院應蔡某的請求，追加區(qū)某為共同被告。思考區(qū)某應否承擔賠償責任？？法律評析

本案中，區(qū)某既未與蔡某訂立合伙協(xié)議，也未與其共同經營，從表面上看，不應將其認定為合伙人。但是，他與蔡某訂立的租房合同明確約定：開燈飾廠，區(qū)某以房屋使用權出資；利潤分配辦法是四六分成。這實際上相當于一份合伙協(xié)議。特別是利潤分配條款，充分表明區(qū)某既對合伙企業(yè)進行了投資，又享有其收益。根據(jù)權利義務相一致原則，區(qū)某不能只享受權利，不承擔任何義務，應對合伙債務承擔無限連帶責任。提醒生意上的合作，有些名義上雖不叫合伙，但法律上可認定為合伙，后果是要承擔無限責任，相關當事人須認真分辨，提高警惕。第二節(jié)合伙企業(yè)經營管理如果我們合伙設立一個企業(yè),在經營中需要思考哪些問題?經營權稅合伙人權利義務CompanyLogo合伙企業(yè)的經營管理（重點）利潤\虧損內部章程分歧解決須考慮由誰經營?內部約定限制的效力有沒有競業(yè)禁止和自己交易限制?利潤虧損怎么分配?如何上稅?有沒有哪些事項須全體人員拍板.(一)合伙企業(yè)的事務管理（一）合伙經營模式第26條合伙人對執(zhí)行合伙事務享有同等的權利。按照合伙協(xié)議的約定或者經全體合伙人決定，可以委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務。第35條被聘任的合伙企業(yè)的經營管理人員應當在合伙企業(yè)授權范圍內履行職務。被聘任的合伙企業(yè)的經營管理人員，超越合伙企業(yè)授權范圍履行職務，或者在履行職務過程中因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的，依法承擔賠償責任。

第37條合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗善意第三人。

1．模式——全體合伙人執(zhí)行；部分合伙人執(zhí)行；聘用第三人執(zhí)行（相當于公司的經理）2．法律關系不同執(zhí)行合伙人與企業(yè)之間，適用代表關系（第37條）；違反者內部賠償。聘用第三人與企業(yè)之間適用代理關系，違反者內部賠償。2.非執(zhí)行合伙人的權利監(jiān)督權知情權異議權（一旦提出異議的效力）撤銷權3.合伙事務的表決規(guī)則第30條

合伙人對合伙企業(yè)有關事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。本法對合伙企業(yè)的表決辦法另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

《合伙企業(yè)法》第31條合伙企業(yè)的下列事務必須經全體合伙人一致同意：（一）改變合伙企業(yè)名稱；（二）處分合伙企業(yè)的不動產（三）轉讓或者處分合伙企業(yè)的知識產權和其他財產權利；

（四）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；

（五）聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經營管理人員；

（六）依照合伙協(xié)議約定的有關事項。

根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)的下列事務中無須全體合伙人一致同意通過的是哪項？（）

A．以合伙企業(yè)的名義為他人提供擔保

B．合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)中的部分財產份額

C．聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經營管理人員

D．改變合伙企業(yè)的名稱答案：B只要通知其他合伙人1．人頭主義，典型的人合組織；但允許約定采用份額主義；2．一般事務過半數(shù)，牢記一致同意的六大事項；其他還有（七）變更、修改合伙協(xié)議；（八）新合伙人入伙等第96條合伙人執(zhí)行合伙事務，或者合伙企業(yè)從業(yè)人員利用職務上的便利，將應當歸合伙企業(yè)的利益據(jù)為己有的，或者采取其他手段侵占合伙企業(yè)財產的，應當將該利益和財產退還合伙企業(yè)；給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。第97條合伙人對本法規(guī)定或者合伙協(xié)議約定必須經全體合伙人一致同意始得執(zhí)行的事務擅自處理，給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。第98條不具有事務執(zhí)行權的合伙人擅自執(zhí)行合伙事務，給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。第99條合伙人違反本法規(guī)定或者合伙協(xié)議的約定，從事與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務或者與本合伙企業(yè)進行交易的，該收益歸合伙企業(yè)所有；給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。1.競業(yè)絕對禁止：歸入權；賠償。2.自我交易受到限制：歸入權；賠償。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人對合伙企業(yè)有關事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確，《合伙企業(yè)法》又沒有規(guī)定的，實行（）的表決辦法。A.合伙人一人一票并經全體合伙人過半數(shù)通過B.合伙人一人一票并經全體合伙人三分之二以上通過C.合伙人一人一票并經全體合伙人一致通過D.合伙人一人一票并經出席會議的合伙人過半數(shù)通過答案：A（二）合伙企業(yè)的外部關系合伙企業(yè)內部約定不得對抗善意第三人。各合伙人之間是一種合同關系與誠信關系合伙人的權利合伙人的義務

（三）合伙企業(yè)內部各合伙人之間的關系合伙人的權利分享利潤的權利參與經營管理的權利監(jiān)督和檢查賬目的權利獲得補償?shù)臋嗬窒砝麧櫟臋嗬匣锶朔窒砝麧櫼罁?jù)基于法定基于合伙協(xié)議的約定OR合伙人協(xié)商確定合伙人實繳出資比例合伙人平均分配利潤

根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙協(xié)議未約定合伙利潤分配和虧損分擔比例的，合伙人之間分配利潤和分擔虧損的原則是（）。A.按各合伙人的實繳出資比例分配和分擔B.按各合伙人貢獻大小分配和分擔C.在全體合伙人之間平均分配和分擔D.由各合伙人協(xié)商決定如何分配和分擔答案：A

甲、乙、丙丁共同投資設立合伙企業(yè)，約定利潤分配比例為4：3：2：1。現(xiàn)在甲乙已退伙，丙、丁未就現(xiàn)有的合伙企業(yè)利潤分配約定新的比例。依照法律規(guī)定，現(xiàn)該合伙企業(yè)的利潤在丙、丁之間應如何分配？（）

A．全部利潤的30％，按2：1分配，其余平均分配

B．全部利潤按2：1的比例分配

C．全部利潤平均分配

D．全部利潤按2人的實際出資比例分配答案：D合伙人的義務繳納出資的義務忠實的義務

謹慎和注意的義務不得隨意轉讓出資的義務忠實的義務競業(yè)禁止自我交易忠實義務不謀私利一心為主（四）合伙企業(yè)的債務承擔合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產進行清償。合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏?，合伙人承擔無限連帶責任。合伙人由于承擔無限連帶責任，清償數(shù)額超過本法第三十三條第一款規(guī)定的其虧損分擔比例的，有權向其他合伙人追償。例1

合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權利。例2例1

某合伙企業(yè)由A、B、C、D四個合伙人組成，合伙協(xié)議約定的出資比例及損益分配比例均分別為40%、30%、20%、10%。該合伙企業(yè)清算時，擁有全體合伙人的出資額100萬元、留存收益50萬元，負債額200萬元。試問：（1）債權人可如何主張債權？（2）若債權人只向A、B兩個合伙人分別主張40萬元和10萬元的債權，A、B能否以出資比例為由抗辯？A、B償還債務后如何追償？例1四個合伙人對合伙財產不足清償?shù)?0萬元債務應按比例承擔無限清償責任。A因清償數(shù)額超過了起應承擔的數(shù)額，那么，A有權就多出的20萬元，有權向未足額償債的B和尚未承擔責任的C,D追償，其向B,C,D的追償數(shù)額分別應為5萬元，10萬元和5萬元。例2上例中的合伙企業(yè)無負債且在存續(xù)期間。若A對E負有已到期的、以其個人財產未能清償?shù)膫鶆?0萬元；同時，E對該合伙企業(yè)負債50萬元。試問：（1）E能否以其對A的70萬元債權沖抵其對該合伙企業(yè)所負的50萬元債務？（2）E應如何實現(xiàn)其債權？（3）若E主張行使合伙人權利，能否得到支持？例2假定上例中的合伙企業(yè)無負債且在存續(xù)期間。若A對E負有已到期的、以其個人財產未能清償?shù)膫鶆?0萬元；同時，E對該合伙企業(yè)負債50萬元。E依法不得以其對A的70萬元債權沖抵其對該合伙企業(yè)所負的50萬元債務；E在對A行使債權時，應先就屬于A的20萬元留存收益受償，其余債務可通過執(zhí)行該合伙企業(yè)中屬于A的財產份額中受償40萬元，而另外10萬元債務則不能從其它合伙財產中受償，也不能追究其它合伙人的連帶責任。而當E受償了A的20萬元留存收益和40萬元財產份額后，A當然退伙，且E并不自然取得A的合伙人資格和代位行使A的權利。第三節(jié)入伙退伙及解散清算一、入伙與退伙（重點）(一)入伙１、入伙須經全體合伙人一致同意，并訂立書面協(xié)議。２、新合伙人責任:新有伙人對入伙前債務以其認繳出資額為限承擔責任新普伙人對入伙前債務承擔無限連帶責任。入伙程序與法律后果經全體合伙人同意訂立書面協(xié)議成功入伙同等權利同等義務承擔連帶責任(二)退伙１、退伙有自愿退伙、法定退伙和除名三種。２、其他合伙人應當與退伙人按照退伙時合伙企業(yè)的財產狀況進行結算。３、退伙人對退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務承擔連帶責任。三種退伙自愿退伙法定退伙（當然退伙）除名（經其他合伙人一致同意）協(xié)議退伙：①合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；②經全體合伙人同意退伙；③發(fā)生合伙人難于繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由；④其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務。通知退伙：合伙協(xié)議未約定合伙期限合伙人在不給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，應當提前三十日通知其他合伙人。①死亡或者被依法宣告死亡；②被依法宣告為無民事行為能力人；③個人喪失償債能力；④被人民法院強制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財產份額。

①未履行出資義務；②因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；③執(zhí)行合伙企業(yè)事務時有不正當行為；④合伙協(xié)議約定的其他事由。

被除名人對除名決議有異議的，可以在接到除名通知之日起三十日內，向人民法院起訴。

退伙的后果

結算；扣減；對退伙前債務連帶責任第51條合伙人退伙，其他合伙人應當與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)財產狀況進行結算，退還退伙人的財產份額。退伙人對給合伙企業(yè)造成的損失負有賠償責任的，相應扣減其應當賠償?shù)臄?shù)額。退伙時有未了結的合伙企業(yè)事務的，待該事務了結后進行結算。第53條退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務，承擔無限連帶責任。

甲、乙、丙、丁四人合伙設立一糧油加工企業(yè)，甲出資1萬元，乙負責購買機器，丙提供自家閑置的西房作為廠房，丁因為懂加工技術，由其負責日常的經營和維修工作。在企業(yè)創(chuàng)建的第一年，企業(yè)效益很好，共贏利4萬元，甲、乙、丙、丁四人各分得1萬元。然而市場變化莫測，糧油加工產品滯銷，該合伙企業(yè)發(fā)生了一系列事情。請根據(jù)有關法律，回答:若丙退伙時該企業(yè)虧損4萬元，丙分擔了1萬元，而甲、乙、丁三人仍無力償還剩余3萬元債務，則應如何處理（）

A．因丙已經退伙，因此對剩余3萬元債務不再承擔清償責任

B．丙雖已退伙，仍對3萬元債務負連帶責任

C．丙雖已退伙，仍需對3萬元債務按實際盈余比例承擔責任

D．丙雖已退伙，仍需以其在合伙企業(yè)所獲利潤償付合伙企業(yè)債務B確定清算人財產清償剩余財產分配和債務的承擔辦理注銷登記所欠工資和勞動保險費用所欠稅款企業(yè)債務合伙人出資按合伙協(xié)議約定或平均分配二、合伙企業(yè)的解散、清算（1）合伙期限屆滿，合伙人決定不再經營；（2）合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；（3）全體合伙人決定解散；（4）合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天；（5）合伙協(xié)議約定的合伙目的已經實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；（6）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照，責令關閉或者被撤銷；（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因（一）解散事由：（二）清算人的產生

（1）由全體普通合伙人擔任；（2）經全體合伙人過半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后15日內指定一名或者數(shù)名合伙人，或者委托第三人，擔任清算人；（3）合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)之日起15日內未確定清算人的，合伙人或者其他利害關系人可以申請人民法院指定清算人。清算人在清算期間的職責（1）清理合伙企業(yè)財產，分別編制資產負債表和財產清單；（2）處理與清算有關的合伙企業(yè)未了的債務；（3）清繳所欠稅款（4）清理債權、債務（5）處理合伙企業(yè)清償債務后的剩余財產（6）代表合伙企業(yè)參加訴訟或者仲裁活動

《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第92條、93條規(guī)定：

合伙企業(yè)注銷后，原普通合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔無限連帶責任。

合伙企業(yè)依法被宣告破產的，普通合伙人對合伙企業(yè)債務仍應承擔無限連帶責任。

解散后未能償還的債務的處理練習題甲、乙、丙、丁設立一合伙企業(yè)，乙是合伙事務的執(zhí)行人。企業(yè)存續(xù)期間，甲轉讓部分合伙份額給丁用于償債，并告知了乙、丙。后甲經乙同意又將部分份額送給其情人楊某。甲妻知情后與甲發(fā)生沖突，失手殺死甲而被判刑。甲死后，其妻和16歲的兒子要求繼承甲在合伙企業(yè)中的份額，各合伙人同意甲妻和甲子的請求。下列哪些表述是正確的？（多選）

A.丁受讓甲的合伙份額為有效

B.楊某能夠取得甲贈與的合伙份額

C.甲妻可以取得合伙人資格

D.甲子可以取得合伙人資格答案：ACD

擴充知識點：有限合伙企業(yè)

張某、李某、丙有限責任公司和丁有限責任公司共同出資設立了A有限合伙企業(yè)，丙、丁兩家公司為有限合伙人。該企業(yè)在經營過程中出現(xiàn)諸多問題，合伙人之間多次發(fā)生矛盾，合伙企業(yè)決定解散。經查，合伙企業(yè)全部資產為30萬元，所欠債務共50萬元，其中，欠職工工資6萬元、欠交稅款9萬元、欠銀行貸款26萬元。另外發(fā)生清算費用1.4萬元，欠銀行的貸款不能全部清償，銀行要求丁公司償還。此案例中，丁公司是否應償還銀行剩下的貸款？導入案例二、有限合伙企業(yè)

(一）概念有限責任無限合伙人有限合伙人無限連帶認繳的出資（二）有限合伙企業(yè)設立的特殊規(guī)定（一）有限合伙企業(yè)人數(shù)

1、人數(shù)限制2---50人

2、合伙人結構變化引起的企業(yè)性質的變更（二）有限合伙人出資有限合伙人出資形式（必須是實物出資）

有限合伙人普通合伙人普通合伙人有限合伙人有限合伙人的權利的限制不得以勞務出資不執(zhí)行合伙企業(yè)事物

不得對外代表有限合伙企業(yè)。（三）有限合伙人的權利及限制可以同本有限合伙企業(yè)進行交易

可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產份額出質可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉讓其在有限合伙企業(yè)中的財產份額，但應當提前30日通知其他合伙人。有限合伙企業(yè)事務執(zhí)行的特殊規(guī)定有限合伙人不執(zhí)行合伙事務，不得對外代表有限合伙企業(yè)有限合伙人可以自己交易、自營竟業(yè)有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務（一）參與決定普通合伙人入伙、退伙；

（二）對企業(yè)的經營管理提出建議；

（三）參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務的會計師事務所；

（四）獲取經審計的有限合伙企業(yè)財務會計報告；

（五）對涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財務會計賬簿等財務資料；

（六）在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時，向有責任的合伙人主張權利或者提起訴訟；

（七）執(zhí)行事務合伙人怠于行使權利時，督促其行使權利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟；

（八）依法為本企業(yè)提供擔保。

（四）有限合伙人入伙與退伙入伙經全體合伙人一致同意，簽訂書面協(xié)議對入伙前債務承擔有限責任退伙對于退伙前產生的債務，以退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產承擔責任（五）有限合伙人有限責任保護的免除《合伙企業(yè)法》規(guī)定：第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與之交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與普遍合伙人同樣的責任，即對該筆債務承擔無限連帶責任。普通合伙人要對此承擔無限連帶責任有限合伙人與普通合伙人承擔無限連帶責任

李某為一有限合伙企業(yè)中的有限合伙人。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，李某的下列行為中，不符合法律規(guī)定的是()。A.對企業(yè)的經營管理提出建議B.對外代表有限合伙企業(yè)C.參與決定普通合伙人入伙D.依法