建筑市場-建設工程發(fā)承包

建設許可法規(guī)————建設報建、施工許可證；建設發(fā)承包法規(guī)———招投標；建設工程合同法規(guī)——施工合同；勞動法與勞動合同法律制度1、建設工程報建制度

建設工程報建制度是指建設單位在工程項目通過立項、可行性研究、項目評估、立項審批、建設用地等前期籌備工作結(jié)束之后，向建設行政主管部門報告工程籌備結(jié)束，申請轉(zhuǎn)入工程建設的實施階段；建設行政部門依法對建設工程是否具備發(fā)包條件進行審查，對符合條件的，準許工程進行發(fā)包的一項管理制度。1.1

建設工程報建的內(nèi)容建設工程報建的主要內(nèi)容有：工程名稱，建設地點，投資規(guī)模，資金來源，當年投資額，工程規(guī)模，開工、竣工日期，發(fā)包方式，工作籌建情況。1.2

建設工程報建的程序（1）建設單位或項目法人以及工程管理的代理機構(gòu)，要到建設行政主管部門或授權(quán)機構(gòu)領(lǐng)取《工程建設項目報建表》。（2）根據(jù)相關(guān)規(guī)定和要求，填寫《工程建設項目報建表》。（3）向建設行政主管部門或授權(quán)機構(gòu)報送《工程建設項目報建表》，同時提交相關(guān)證明文件和資料，并按要求進行招標準備。（4）接受報建的建設行政主管部門或授權(quán)機構(gòu)，對報建文件、資料進行核驗、審查，合格后，發(fā)給工程發(fā)包許可文件。1.3建設工程報建的時間

建設工程報建的時間是在工程建設項目的可行性研究報告或其他立項文件批準后、建設工程施工發(fā)包前，由建設單位或其代理機構(gòu)向工程所在地的建設行政主管部門或授權(quán)機構(gòu)進行報建。1.4建設工程報建的范圍

所有的工程建設項必須報建。新建、改建、擴建的各類房屋建筑、土木工程、設備安裝、管道線路敷設、裝飾裝修工程等固定資產(chǎn)投資建設項目，都必須實行報建制度，接受當?shù)亟ㄔO行政主管部門或其機構(gòu)的監(jiān)督管理。2.1施工許可的含義建設許可也稱為行政許可，是建設行政主管部門或其他有關(guān)行政主管部門對公民、法人和非法人從事建設活動的具體行為依法準許、變更和終止的行政許可。建設許可分為從業(yè)許可和建筑工程施工許可。2建設工程施工許可制度2.2施工許可證的申領(lǐng)主體《建筑法》規(guī)定，建筑工程開工前，建設單位應當按照國家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證。2.2申請施工許可證的主體

《建筑法》規(guī)定，建設單位應當按照國家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證。（而非施工單位領(lǐng)?。?。

這是因為，建設單位（又稱業(yè)主或項目法人）是建設項目的投資者。如果建設項目是政府投資，則建設單位為該建設項目的管理單位或使用單位。為建設工程開工和施工單位進場做好各項前期準備工作，是建設單位應盡的義務。因此，施工許可證的申請領(lǐng)取，應該是由建設單位負責，而不是施工單位或其他單位。

在中華人民共和國境內(nèi)從事各類房屋建筑及其附屬設施的建造、裝修裝飾和與其配套的線路、管道、設備的安裝，以及城鎮(zhèn)市政基礎(chǔ)設施工程的施工，建設單位在開工前應當依照本辦法的規(guī)定，向工程所在地的縣級以上人民政府建設行政主管部門(以下簡稱發(fā)證機關(guān))申請領(lǐng)取施工許可證。

按照國務院規(guī)定的權(quán)限和程序批準開工報告的建筑工程，不再領(lǐng)取施工許可證。2.3申請施工許可證的范圍2.3.1

不需要辦理施工許可證的建設工程

★限額以下的小型工程工程投資額在30萬元以下或者建筑面積在300平方米以下的建筑工程。

省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設行政主管部門可以根據(jù)當?shù)氐膶嶋H情況，對限額進行調(diào)整，并報國務院建設行政主管部門備案。

★搶險救災等工程搶險救災、其他臨時性房屋建筑和農(nóng)民自建低層住宅的建筑活動。國務院建設行政主管部門確定的限額以下的小型工程。按照國務院規(guī)定的權(quán)限和程序批準開工報告的建設工程。搶險救災工程和臨時性建筑。農(nóng)民自建兩層以下（含兩層）住宅工程。作為文物保護的建筑工程。軍用房屋建筑。2.3.1

不需要辦理施工許可證的建設工程2.3.2

不需重復辦理施工許可證的建設工程為避免同一建設工程的開工由不同行政主管部門重復審批的現(xiàn)象，《建筑法》規(guī)定，按照國務院規(guī)定的權(quán)限和程序批準開工報告的建筑工程，不再領(lǐng)取施工許可證。

這里有兩層涵義：一是實行開工報告批準制度的建設工程，必須符合國務院的規(guī)定，其他任何部門的規(guī)定無效；二是開工報告與施工許可證不要重復辦理。申領(lǐng)施工許可證的時間建筑工程開工前永久性工程正式破土開槽施工之前

施工準備工作就緒之后組織施工之前

施工

準備地質(zhì)勘探、場地平整、舊建筑拆除、臨時建筑、施工用臨時道路、用水用電工程等。2.4申領(lǐng)施工許可證時間建設資金已經(jīng)落實已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準手續(xù)在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程，已經(jīng)取得規(guī)劃許可證需要拆遷的，其拆遷進度符合施工要求已經(jīng)確定建筑施工企業(yè)有滿足施工需要的施工圖紙及技術(shù)資料有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施按照規(guī)定應該委托監(jiān)理的工程已委托監(jiān)理2.5施工許可的法定批準條件法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件建設單位應當自領(lǐng)取施工許可證之日起三個月內(nèi)開工。因故不能按期開工的，應當在期滿前向發(fā)證機關(guān)申請延期，并說明理由；延期以兩次為限，每次不超過三個月。既不開工又不申請延期或者超過延期次數(shù)、時限的，施工許可證自行廢止。施工許可證的最長期限：9個月3.2

施工許可證的有效期和延期3.3重新核驗施工許可證的條件在建的建筑工程因故中止施工的，建設單位應當自中止施工之日起一個月內(nèi)，向發(fā)證機關(guān)報告，并按照規(guī)定做好建筑工程的維護管理工作，以防止建設工程在中止施工期間遭受不必要的損失，保證在恢復施工時可以盡快啟動。3.4重新辦理開工報告的條件按照國務院有關(guān)規(guī)定批準開工報告的建筑工程，因故不能按期開工或者中止施工的，應當及時向批準機關(guān)報告情況。因故不能按期開工超過6個月的，應當重新辦理開工報告的批準手續(xù)。

主體爭議解決方式行政復議行政訴訟

同級人民政府或上級建設行政主管部門

有管轄權(quán)的人民法院

3.5施工許可證爭議的解決1．背景簡略：批準2008年元月15日起開工建設該項目，該項目開工報告被批準后，因故未能按時開工。該水利管理局于2008年3月10日、5月10日兩次向省水利廳報告工程項目開工準備的進展情況，一直到2008年7月1日方始開工建設。2．問題該項目是否需重新辦理開工報告的批準手續(xù)，為什么？【案例】3．分析該項目不需要重新辦理開工報告的批準手續(xù)。原理：因故不能按期開工或者中止施工的，應當及時向批準機關(guān)報告情況。4施工企業(yè)從業(yè)資質(zhì)管理制度4.1

企業(yè)資質(zhì)的法定條件根據(jù)2007年原建設部頒布的《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》中規(guī)定，建筑業(yè)企業(yè)應當按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等條件申請資質(zhì)，經(jīng)審查合格，取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書后，方可在資質(zhì)許可的范圍內(nèi)從事建筑施工活動。1）有符合規(guī)定的注冊資本

2）有符合規(guī)定的專業(yè)技術(shù)人員3）有符合規(guī)定的技術(shù)裝備

4）有符合規(guī)定的已完成工程業(yè)績4.2施工企業(yè)的資質(zhì)序列和類別

《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》中規(guī)定，建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務分包三個序列。取得施工總承包資質(zhì)的企業(yè)（簡稱施工總承包企業(yè)），可以承接施工總承包工程。

施工總承包企業(yè)可以對所承接的施工總承包工程內(nèi)各專業(yè)工程全部自行施工，也可以將專業(yè)工程或勞務作業(yè)依法分包給具有相應資質(zhì)的專業(yè)承包企業(yè)或勞務分包企業(yè)。4.3施工企業(yè)在資質(zhì)范圍內(nèi)承攬工程的規(guī)定《建筑法》規(guī)定，承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍內(nèi)承攬工程。分包工程承包人必須具有相應的資質(zhì)，并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬業(yè)務。嚴禁個人承攬分包工程業(yè)務（如“包工頭”）。無資質(zhì)的“實際施工人”的利益受到侵害時，可以向轉(zhuǎn)包方、違法分包方、發(fā)包方主張權(quán)利。發(fā)包人只在欠付工程價款的范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任。1.禁止無資質(zhì)承攬工程

《建筑法》規(guī)定，兩個以上不同資質(zhì)等級的單位實行聯(lián)合共同承包的，應當按照資質(zhì)等級低的單位的業(yè)務許可范圍承攬工程。聯(lián)合共同承包是國際工程承包的一種通行的做法，一般適用于大型或技術(shù)復雜的建設工程項目。也就是說，一些中小型工程以及結(jié)構(gòu)不復雜的工程不可以采取聯(lián)合承包工程的方式。2.聯(lián)合共同承包的有關(guān)法律規(guī)定4.3施工企業(yè)在資質(zhì)范圍內(nèi)承攬工程的規(guī)定

《建筑法》規(guī)定，禁止總承包單位將工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位?！斗课萁ㄖ褪姓A(chǔ)設施工程施工分包管理辦法》進一步規(guī)定，分包工程承包人必須具有相應的資質(zhì)，并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬業(yè)務。在分包工程活動中，較為常見的越級承攬工程的現(xiàn)象，就是采取所謂“擴大勞務分包”的方式，即建設工程承包企業(yè)將超越勞務企業(yè)資質(zhì)等級或超越勞務范圍的工程分包給勞務企業(yè)，雙方并就此簽訂勞務分包合同。3.分包工程的有關(guān)法律規(guī)定4.3施工企業(yè)在資質(zhì)范圍內(nèi)承攬工程的規(guī)定

1．背景

某勞務分包企業(yè)，其注冊資本金為50萬元，有木工作業(yè)一級、砌筑作業(yè)二級、抹灰作業(yè)（不分資質(zhì)等級）的勞務企業(yè)資質(zhì)證書。在某工程施工中，與該工程的施工總承包企業(yè)簽訂的勞務分包合同額為158萬元，最終實際結(jié)算額為1536萬元。該勞務分包企業(yè)實際承攬的勞務作業(yè)工程，除了木工、砌筑、抹灰作業(yè)外，還包括了腳手架、模板、混凝土等作業(yè)內(nèi)容。

2．問題

本案中的勞務分包企業(yè)在承攬該勞務分包工程中有無違法行為？【案例】3．分析

（1）原理：承擔勞務分包業(yè)務，單項業(yè)務合同額不超過企業(yè)注冊資本金的5倍。結(jié)論：本案中實際結(jié)算額卻達1536萬元，超過最高允許值5倍的規(guī)定。

（2）勞務分包企業(yè)具有3項勞務作業(yè)資質(zhì)，但超出其資質(zhì)允許范圍承擔了腳手架、模板、混凝土等勞務作業(yè)。除人工費外，還包含了主要材料、大中型周轉(zhuǎn)設備和機具、安全文明施工的設施等內(nèi)容及費用，實際上是讓該勞務分包企業(yè)承擔了應當由總承包企業(yè)或?qū)I(yè)承包企業(yè)承擔的施工內(nèi)容。（3）該勞務分包可以定性為違法分包工程和違法越級承攬工程，應當依法對施工總承包企業(yè)和勞務分包企業(yè)作出處罰?！景咐?/p>

禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。在施工現(xiàn)場所設項目管理機構(gòu)的項目負責人、技術(shù)負責人、項目核算負責人、質(zhì)量管理人員、安全管理人員不是工程承包人本單位人員的，視同允許他人以本企業(yè)名義承攬工程。5建設工程總承包的規(guī)定與責任勞務分包人發(fā)包人施工總承包人專業(yè)承包人勞務分包人專業(yè)承包人勞務分包人一級市場二級市場建設工程發(fā)承包是指在經(jīng)濟活動中，作為交易的一方的建設單位，將需要完成的建設工程勘察、設計、施工等工作全部或部分工作交給交易的另一方勘察、設計、施工單位去完成，并按照雙方的約定支付報酬的行為。其中，建設單位作為發(fā)包人，一般又稱為甲方；而完成發(fā)包方交給的建設工程勘察、設計、施工等工作任務的單位是承包方，又稱為乙方。5.1建設工程發(fā)包與承包5.2建設工程總承包的分類總承包通常分為工程總承包和施工總承包兩大類。

工程總承包是指從事工程總承包的企業(yè)受建設單位的委托，按照工程總承包合同的約定，對工程項目的勘察、設計、采購、施工、試運行（竣工驗收）等實行全過程或若干階段的承包。施工總承包是指發(fā)包人將全部施工任務發(fā)包給具有施工總承包資質(zhì)的建筑業(yè)企業(yè)，由施工總承包企業(yè)按照合同的約定向建設單位負責，承包完成施工任務。5.3建設工程總承包的方式1）設計采購施工（EPC）/交鑰匙總承包

2）設計施工總承包（D-B）

3）設計采購總承包（E-P）

4）采購-施工總承包（P-C）

5.4

總承包單位的責任《建筑法》規(guī)定，建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設單位負責，分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責，總承包單位和分包單位就分包工程對建設單位承擔連帶責任。一、背景

某工程項目由甲施工企業(yè)總承包，該企業(yè)將工程的土石方工程分包給乙分包公司，乙分包公司又與社會上的劉某簽訂任務書，約定由劉某組織人員負責土方開挖、裝卸和運輸，負責施工項目的管理、技術(shù)指導和現(xiàn)場安全，單獨核算，自負盈虧。二、問題該分包公司與劉某簽訂土石方工程任務書的行為應當如何定性？該做如何處理？6.1建設工程共同承包的概念6建設工程共同承包的規(guī)定共同承包是指由兩個以上具備承包資格的單位共同組成非法人的聯(lián)合體，以共同的名義對工程進行承包的行為。在國際工程發(fā)承包活動中，由幾個承包方組成聯(lián)合體進行工程承包是一種通行的做法。6.2建設工程共同承包的適用范圍

《建筑法》規(guī)定，大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復雜的建筑工程，可以由兩個以上的承包單位聯(lián)合共同承包。這是因為，大型建筑工程或結(jié)構(gòu)復雜的建筑工程，一般投資額大、技術(shù)要求復雜，建設周期長、潛在風險較大，采取聯(lián)合共同承包的方式，可以更好發(fā)揮各承包單位在資金、技術(shù)、管理等方面優(yōu)勢，增強抗風險能力，有利于保證工程質(zhì)量和工期，提高投資效益。6.3建設工程共同承包的資質(zhì)要求我國對承包單位依法實施資質(zhì)管理制度，承包單位必須在資質(zhì)等級范圍內(nèi)承包工程。這也同樣適用于共同承包。共同承包各方本身都必須具有與其所承包的工程相符合的資質(zhì)條件，不能超越資質(zhì)等級的規(guī)定去聯(lián)合承包。

《建筑法》規(guī)定，兩個以上不同資質(zhì)等級的單位實行聯(lián)合共同承包的，應當按照資質(zhì)等級低的單位的業(yè)務許可范圍承攬工程。6.4建設工程共同承包的責任

《招標投標法》規(guī)定，聯(lián)合體中標的，聯(lián)合體各方應當共同與招標人簽訂合同，就中標項目向招標人承擔連帶責任。共同承包各方應簽訂聯(lián)合承包協(xié)議，明確約定各方在承包合同中的權(quán)利、義務以及相互合作、違約責任的承擔等條款。對承包合同的履行，各承包方共同對建設單位承擔連帶責任。

共同承包各方均應共擔風險、共負盈虧。7.1建設工程分包的方式和范圍7建設工程分包的規(guī)定總承包單位承包工程后，可以采取兩種方式完成合同：一種是全部自行完成，另一種是將其中的部分工程分包給其他承包單位完成。

采取后一種方式的，依法只能是分包部分工程，而且是非主體、非關(guān)鍵性工作；如果是施工總承包，其主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。

7.2建設工程單位的條件與認可工程分包單位必須持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍內(nèi)承攬工程。

不具備資質(zhì)條件的單位不僅不可以進行工程承包，也不得承接分包工程。嚴禁個人承攬分包工程業(yè)務。7.3建設工程分包的規(guī)定

《建筑法》規(guī)定，禁止分包單位將其承包的工程再分包?！墩袠送稑朔ā芬惨?guī)定，接受分包的人不得再次分包。這主要是防止層層分包，以規(guī)范市場行為，保證工程質(zhì)量。7.4轉(zhuǎn)包

轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設工程后，不履行合同約定的責任和義務，將其承