民事訴訟法（第四版）課件：民事訴訟與民事訴訟法

民事訴訟與民事訴訟法

第一節(jié)

民事糾紛解決機(jī)制

一、民事糾紛的概念民事糾紛，又稱民事爭議，是法律糾紛和社會糾紛的一種。所謂民事糾紛，是指平等主體之間發(fā)生的，以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會糾紛。其特點是：（1）民事糾紛主體之間法律地位平等（2）民事糾紛的內(nèi)容是對民事權(quán)利義務(wù)的爭議（3）民事糾紛的可處分性二、民事糾紛解決機(jī)制（一）自力救濟(jì)：包括自決與和解。它是指糾紛主體依靠自身力量解決糾紛，以達(dá)到維護(hù)自己的權(quán)益。自力救濟(jì)是最原始、最簡單的民事糾紛的處理機(jī)制。（二）社會救濟(jì)：包括調(diào)解（訴訟外調(diào)解）和仲裁，它是指依靠社會力量處理民事糾紛的一種機(jī)制。（三）公力救濟(jì)：指訴訟。訴訟的實質(zhì)是由國家審判機(jī)關(guān)，在糾紛主體參加下，處理特定的社會糾紛的一種最有權(quán)威和最有效的機(jī)制。訴訟的特點：一是國家強制性；二是嚴(yán)格的規(guī)范性。三、多元化糾紛解決機(jī)制是指一個社會中多樣的糾紛解決方式（包括訴訟與非訴訟兩大類型）以及特定的功能相互協(xié)調(diào)、共同存在，所構(gòu)成的一種滿足社會主體多種需求的程序體系和動態(tài)調(diào)整系統(tǒng)。多元化糾紛解決機(jī)制的概念既包括非訴訟機(jī)制，也包含司法和訴訟機(jī)制多元化糾紛解決機(jī)制與相關(guān)概念的區(qū)別（一）糾紛解決機(jī)制與多元化糾紛解決機(jī)制糾紛解決機(jī)制：指一個社會為解決糾紛而建立的由規(guī)則、制度、程序和機(jī)構(gòu)（組織）及活動構(gòu)成的系統(tǒng)。狹義的糾紛解決機(jī)制，主要指國家通過相關(guān)法律、法規(guī)建構(gòu)或界定的、由各種正式與非正式制度或程序構(gòu)成的綜合性解紛系統(tǒng)；廣義的糾紛解決機(jī)制，還包括非制度化的臨時性、個別性糾紛解決活動，以及民間社會自發(fā)形成的各種私力或自力救濟(jì)。多元化糾紛解決機(jī)制：是指由各種性質(zhì)、功能、程序和形式不同的糾紛解決機(jī)制共同構(gòu)成的整體系統(tǒng)，在這種多元化的系統(tǒng)中，各種制度或程序既有其獨立的運行空間，又能形成一種功能互補，以滿足社會和當(dāng)事人的多元化需求和選擇自由。糾紛解決機(jī)制與多元化糾紛解決機(jī)制的區(qū)別：糾紛解決機(jī)制存在于人類發(fā)展的任何階段，在人類發(fā)展的各個階段，都有與之相適應(yīng)的糾紛解決機(jī)制。而多元化糾紛解決機(jī)制晚于糾紛解決機(jī)制而產(chǎn)生，社會越復(fù)雜，糾紛解決的方式、手段也越豐富，不同的糾紛解決機(jī)構(gòu)、方式或程序共同構(gòu)成一種多元化的糾紛解決機(jī)制。（二）多元化糾紛解決機(jī)制與替代性糾紛解決機(jī)制（ADR）多元化糾紛解決機(jī)制機(jī)制：是指一個社會中多樣的糾紛解決方式（包括訴訟與非訴訟兩大類型）以及特定的功能相互協(xié)調(diào)、共同存在，所構(gòu)成的一種滿足社會主體多種需求的程序體系和動態(tài)調(diào)整系統(tǒng)。多元化糾紛解決機(jī)制的概念既包括非訴訟機(jī)制，也包含司法和訴訟機(jī)制，在理論上，強調(diào)以一種綜合視角研究訴訟與非訴訟、法律與其他社會控制、國家司法權(quán)與社會自治、公力救濟(jì)與社會以及私力救濟(jì)之間的關(guān)系；在制度和實踐方面，注重構(gòu)建司法與非訴訟程序協(xié)調(diào)互動的解紛機(jī)制。替代性糾紛解決機(jī)制（ADR）：又稱為非訴訟糾紛解決機(jī)制、訴訟外糾紛解決機(jī)制，該概念源于美國，原來是指20世紀(jì)逐步發(fā)展起來的各種訴訟外糾紛解決方式，現(xiàn)已引申為對世界各國普遍存在著的、訴訟制度以外的非訴訟糾紛解決程序或機(jī)制的總稱。多元化糾紛解決機(jī)制與替代性糾紛解決機(jī)制（ADR）的區(qū)別：多元化糾紛解決機(jī)制既包括非訴訟機(jī)制，也包含司法和訴訟機(jī)制。而ADR以非訴訟糾紛解決機(jī)制為基本內(nèi)涵，同時亦關(guān)注與司法制度及訴訟程序的銜接。多元化糾紛解決機(jī)制的外延要大于ADR。第二節(jié)

民事訴訟一、民事訴訟的概念和特點（一）概念：民事訴訟是指人民法院、當(dāng)事人和其他訴訟參與人，在審理民事案件的過程中，所進(jìn)行的各種訴訟活動，以及由這些活動所產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的總和。訴訟是由訴訟活動和訴訟關(guān)系兩方面的內(nèi)容構(gòu)成的。訴訟活動能夠產(chǎn)生、變更或消滅訴訟關(guān)系，而訴訟關(guān)系又通過訴訟活動表現(xiàn)出來。（二）特點：1民事訴訟必須嚴(yán)格依照法律規(guī)定進(jìn)行。為了訴訟的公正性，民事訴訟法規(guī)定了一整套系統(tǒng)完備的程序和方法，法院和訴訟參與人的活動都必須依照法定程序進(jìn)行活動，同時，也必須依法行使訴訟權(quán)利和履行訴訟義務(wù)，如果違反了法律規(guī)定，都將會導(dǎo)致訴訟無效。2法院的審判活動在訴訟過程中起重要作用，對訴訟的發(fā)生、變更和消滅具有決定性意義。3民事訴訟過程的階段性和連續(xù)性。民事訴訟由若干訴訟程序與訴訟階段相互銜接、相互聯(lián)系，構(gòu)成了一個統(tǒng)一的民事訴訟程序體系。二、民事訴訟的目的（一）民事訴訟目的的概念和意義1概念：民事訴訟目的，是指民事訴訟制度是為什么而設(shè)立的。更為準(zhǔn)確的表述應(yīng)當(dāng)是，民事訴訟目的是指國家設(shè)立民事訴訟制度所期望達(dá)到的目標(biāo)或結(jié)果。2意義（1）可以為民事訴訟法學(xué)的其他基本理論提供一個更高層次的理念，從而在對其他基本理論的研究中，在民事訴訟的出發(fā)點上獲得共識，推動其他基本理論縱深發(fā)展。（2）可以為我國民事訴訟立法的完善提供一個基本指導(dǎo)方向。（3）可以為法官進(jìn)行法律解釋提供方向性的指導(dǎo)，在成文法不甚完善的國家，這種指導(dǎo)尤為重要。（二）國外學(xué)者關(guān)于民事訴訟目的論的學(xué)說1私權(quán)保護(hù)說－－19世紀(jì)初期，德國薩維尼2維護(hù)私法秩序說－－20世紀(jì)初期，德國標(biāo)羅3糾紛解決說－－二戰(zhàn)后，日本兼子一4程序保障說－－英美、日本（井上治典）5權(quán)利保障說－－日本，竹下守夫6多元說三、民事訴訟模式（一）概念

指民事訴訟制度和程序運作所形成的結(jié)構(gòu)中各種基本要素及其關(guān)系的抽象形式。（1）民事訴訟模式是對民事訴訟程序及制度結(jié)構(gòu)的抽象概括。（2）民事訴訟模式還對民事訴訟結(jié)構(gòu)的構(gòu)成要素及各要素之間的基本關(guān)系進(jìn)行抽象和概括。（3）民事訴訟模式作為一種理論構(gòu)架，表現(xiàn)為一種形式，圍繞模式的民事訴訟的要素及關(guān)系才是其內(nèi)容。（二）當(dāng)事人主義與職權(quán)主義當(dāng)事人主義是英美法系國家賴以解決民事糾紛的民事訴訟原則，是指在民事糾紛解決中，訴訟請求的確定，訴訟資料、證據(jù)的收集和證明主要由當(dāng)事人負(fù)責(zé)。職權(quán)主義是指法院在訴訟程序中擁有主導(dǎo)權(quán)。具體是指在民事訴訟中，程序的進(jìn)行以及訴訟資料、證據(jù)的收集等權(quán)能由法院擔(dān)當(dāng)。分為：職權(quán)進(jìn)行主義和職權(quán)探知主義（三）案件審理中法院與當(dāng)事人的作用分擔(dān)1訴訟指揮權(quán)－－是法院為了保證程序的進(jìn)行而依據(jù)運行訴訟程序的權(quán)能。它是職權(quán)主義的具體體現(xiàn)和核心。

2闡明權(quán)－－指當(dāng)事人主張不明確或者有矛盾、不正確或者充分時，法院可以依據(jù)職權(quán)向當(dāng)事人提出關(guān)于事實及法律上的質(zhì)問，促請當(dāng)事人提出證據(jù)，以查明案件事實的全能。第三節(jié)

民事訴訟法一、概念民事訴訟法：狹義－－是指國家頒布的關(guān)于民事訴訟的專門性的法律。廣義－－除了民訴法外，還指憲法和其他實體法、程序法有關(guān)民事訴訟的規(guī)定，以及最高人民法院發(fā)布的指導(dǎo)民事訴訟的規(guī)范性文件。性質(zhì)：部門法、基本法、程序法二、民事訴訟法的效力（一）對事的效力1平等主體之間因民事法律關(guān)系發(fā)生的爭議2法律規(guī)定適用民訴法審理的其他案件（二）對人的效力1中國公民、法人和其他組織2居住在我國境內(nèi)的外國人、無國籍人以及外國企業(yè)和組織3不在我國境內(nèi)居住但要求在我國進(jìn)行民事訴訟的外國人、無國籍人以及外國企業(yè)和組織4享有外交特權(quán)和豁免權(quán)，但根據(jù)國際慣例和我國有關(guān)規(guī)定其民事案件應(yīng)受我國法院管轄的外國人（三）空間效力中國領(lǐng)域：領(lǐng)土、領(lǐng)海、領(lǐng)空，以及領(lǐng)土的自然延伸部分（四）時間效力《中華人民共和國民事訴訟法》：1991年4月9日《關(guān)于修改〈中華人民共和國民事訴訟法〉的決定》：2008年4月1三、民事訴訟法與相鄰法律部門的關(guān)系（一）與民事實體法的關(guān)系1從實質(zhì)意義上說，程序法與實體法是密不可分的，兩者必須同時存在，互為依存，表現(xiàn)為形式與內(nèi)容的統(tǒng)一。2程序法是法律的形式和內(nèi)在生命的表現(xiàn)。實體法規(guī)范只有通過審判程序，它的內(nèi)在生命才能得以實現(xiàn)。這是由法律具有強制性的特點所決定的。（二）與刑事訴訟法的關(guān)系聯(lián)系：均屬于程序法范疇，都是為了保證實體法關(guān)系的實現(xiàn)而規(guī)定的訴訟程序的法律。區(qū)別：

1具體的目的和任務(wù)不同

2起訴的主體不同

3某些基本原則不同

4某些審判程序不同

5執(zhí)行程序不同（三）與公證法的關(guān)系聯(lián)系：

1經(jīng)過法定程序公證證明的法律行為、法律事實和文書，人民法院應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實的根據(jù)。

2訴訟前證據(jù)保全，由公證機(jī)關(guān)根據(jù)當(dāng)事人的申請，以公證證明方式予以保全，在當(dāng)事人起訴后，把保全的證據(jù)移送受訴人民法院審查。

3公證機(jī)關(guān)依法賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書，一方當(dāng)事人不履行的，對方當(dāng)事人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請強制執(zhí)行。區(qū)別：

1調(diào)整不同：公證法的調(diào)整對象是公證活動；民訴法的調(diào)整對象是訴訟活動和訴訟關(guān)系。

2活動性質(zhì)不同：公證活動屬非訟法律性質(zhì)；民事訴訟活動具有訴訟性質(zhì)。

3程序不同：公證法規(guī)定的是公證程序，公證活動應(yīng)依照公證法規(guī)定的公證程序進(jìn)行；民事訴訟法規(guī)定的是民事訴訟程序，民事訴訟活動則應(yīng)按照民訴法規(guī)定的訴訟程序進(jìn)行。（四）與人民調(diào)解法的關(guān)系聯(lián)系：

1民事訴訟法對人民調(diào)解委員會的性質(zhì)、任務(wù)及地位作了明確規(guī)定。

2根據(jù)《民訴法》16條的規(guī)定，人民調(diào)解委員會是人民調(diào)解的組織機(jī)構(gòu)，它在處理民間糾紛時應(yīng)適用民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定。

3人民調(diào)解委員會業(yè)務(wù)上受人民法院的指導(dǎo)和監(jiān)督。區(qū)別：

1人民調(diào)解委員會是群眾性的自治組織，因而，人民調(diào)解屬非訟調(diào)解，這種調(diào)解基于當(dāng)事人的自愿，還是訴訟前的必經(jīng)程序。

2調(diào)解所達(dá)成的協(xié)議具有民事合同性質(zhì)，不具有強制執(zhí)行的效力。

3人民調(diào)解委員會調(diào)解案件，如違反法律規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以糾正。（五）與仲裁法的關(guān)系1

《民訴法》第111條第2項規(guī)定了凡有仲裁協(xié)議的，不得向人民法院起訴，只能由仲裁機(jī)構(gòu)受理，但仲裁無效的除外。2

《仲裁法》第26條規(guī)定了當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的，應(yīng)視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。3

《民訴法》第255、257條規(guī)定了涉外經(jīng)濟(jì)糾紛以當(dāng)事人有無書面仲裁協(xié)議為根據(jù)，來劃分涉外仲裁機(jī)構(gòu)與人民法院的主管范圍，以及當(dāng)事人約定仲裁后不得向法院起訴的或裁或?qū)徶贫取?

《仲裁法》第20條規(guī)定，當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。5

《民訴法》第256條規(guī)定了涉外仲裁機(jī)構(gòu)采取保全措施，應(yīng)提請法院裁定的程序。6

《民訴法》第213、258條規(guī)定了仲裁機(jī)構(gòu)生效裁決執(zhí)行程序及對其不予執(zhí)行的情形。第四節(jié)民事訴訟法律關(guān)系一、民事訴訟法律關(guān)系概念、特征民事訴訟法律關(guān)系，是指民事訴訟法律、法規(guī)調(diào)整的人民法院、當(dāng)事人及其他訴訟參與人之間存在的以訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)為內(nèi)容的具體的社會關(guān)系。特征：1民事訴訟法律關(guān)系是由審判法律關(guān)系和爭訟法律關(guān)系構(gòu)成的特殊的社會關(guān)系。2民事訴訟法律關(guān)系體現(xiàn)了法院審判權(quán)同當(dāng)事人訴訟權(quán)利的有機(jī)結(jié)合。二、民事訴訟法律關(guān)系的要素（一）主體