論《婚姻法》關于離婚的兩項特殊規(guī)定

論《婚姻法》關于離婚的兩項特殊規(guī)定離婚是夫妻雙方在生存期間依法解除婚姻關系的行為。它是對破裂婚姻的“葬禮”，即它是解除合法有效婚姻關系的法律手段。離婚具有以下特征：一是離婚是夫妻雙方的行為，其主體只能是夫妻雙方，他人不得包辦代替或強迫干涉；二是離婚是解除婚姻關系的行為，因此其前提條件是雙方當事人必須存在合法有效的婚姻關系，否則就談不上離；三是離婚是法律行為，即離婚必須依照法定條件和程序辦理，雙方私下協(xié)議或一方單方面宣布解除婚姻等的自行離婚的行為，是沒有離婚法律效力的；四是離婚的目的是解除婚姻關系，其婚姻終止的法律后果與配偶一方死亡不同。離婚后夫妻身份解除，撫養(yǎng)義務終止，法定繼承人資格喪失，而配偶一方死亡后，另一方則享有要求繼承遺產(chǎn)的權利并與死亡的一方親屬間的姻親關系也不會當然消滅。如果喪偶兒媳對公婆，喪偶女婿對岳父母，只要盡了主要贍養(yǎng)義務的，無論其是否再婚，不僅姻親關系沒有消滅，而且還作為第一順序的法定繼承人，享有繼承權。在我國有協(xié)議離婚和訴訟離婚兩種，但是我國《婚姻法》還對離婚做了兩項特殊規(guī)定，主要體現(xiàn)在法條第33、34條，現(xiàn)論述如下：一、對現(xiàn)役軍人離婚的特殊規(guī)定我國《婚姻法》第33條規(guī)定：“現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意。但是軍人一方有重大過錯的除外?！边@一規(guī)定是對現(xiàn)役軍人配偶的離婚請求權的一種限制，旨在從實體法角度對現(xiàn)役軍人婚姻關系的特殊保護，體現(xiàn)了國家對人民子弟兵的關懷和愛護。（一）關于現(xiàn)役軍人的范圍問題所謂現(xiàn)役軍人是指正在人民解放軍或武警警察部隊服役，具有軍籍的男女軍官、士兵，還包括解放軍和武裝部隊中的文職干部，雖然根據(jù)我國現(xiàn)行兵役法的有關規(guī)定，文職干部不同于現(xiàn)役軍官、士兵，他們不適用這兩類軍人權利義務的有關規(guī)定，但由于他們的工作和生活方式、狀態(tài)、環(huán)境與現(xiàn)役軍人沒有多少區(qū)別，所以其婚姻問題也應按照現(xiàn)役軍人的婚姻問題處理。下列人員，在實踐中容易被誤認為現(xiàn)役軍人，但他們不屬于現(xiàn)役軍人：一是退役軍人、轉(zhuǎn)業(yè)軍人、復員軍人、退伍軍人、退休軍人、離休軍人以及退役的革命傷殘軍人；二是在地方擔任某種軍事職務的人員。一類是在區(qū)、縣（市）、企業(yè)人民武裝部工作的干部。另一類是編入民兵組織或經(jīng)過登記服役備役的預備役軍官和預備役士兵；三是正在被勞動教養(yǎng)或者服刑的軍人，不享受現(xiàn)役軍人的待遇。因為他們雖然沒有被開除軍籍，但是在勞動教養(yǎng)或服刑期間，他們將不計算軍齡，并停發(fā)原津貼工資。（二）現(xiàn)役軍人的配偶現(xiàn)役軍人的配偶也是婚姻法第32條規(guī)定的主體，是指同現(xiàn)役軍人履行了申請結婚登記手續(xù)，并領取結婚證的人。由此可見，現(xiàn)役軍人的配偶包括兩種：一是與現(xiàn)役軍人已辦理了結婚登記，而成為夫妻關系的人；另一類是與現(xiàn)役軍人雖然辦理了結婚登記，但尚未舉行結婚儀式或同居的人。以下人員不屬于現(xiàn)役軍人的配偶：1、與現(xiàn)役軍人僅僅存在戀愛、婚約關系的人。2、與現(xiàn)役軍人未辦理結婚登記手續(xù)，而以夫妻名義同居生活，屬于事實婚姻關系或者非法同居的人。3、與現(xiàn)役軍人申請結婚時，弄虛作假，騙取結婚登記的人。這是因為當事人雙方雖然領取了結婚證，但由于不符合結婚的條件和程序，構成了違法婚姻，故沒有法律效力，雙方也就不存在互為配偶關系。（三）離婚須在現(xiàn)役軍人之同意僅適用非軍人向現(xiàn)役軍人一方提出離婚的情況，即以下兩類軍人離婚案件不適用《婚姻法》第33條的規(guī)定：1、軍人一方向非軍人一方提出離婚的案件不適用《婚姻法》第33條的規(guī)定。這是因為，適用《婚姻法》第33條的前提條件是“現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚”，即非軍人通過訴訟程序要求與軍人離婚，從而處于原告地位，軍人在案件中處于被告地位，在訴訟之前不同意離婚。而軍人向非軍人提出離婚，與上述情形正好相反，顯然，是不能適用《婚姻法》第33條的規(guī)定，只能按一般離婚案件處理即按婚姻法第32條規(guī)定辦理。另外，從適用《婚姻法》第33條的后半句“須得軍人同意”來看，既然是軍人主動先向非軍人提出離婚，就表明了軍二、對女方懷孕期間和分娩后一年內(nèi)離婚的特別規(guī)定對婦女、兒童進行特殊保護是婚姻法的要求，在婦女懷孕期間或分娩后一年內(nèi)，她的身體上和精神上均有一定的負擔，需要照顧和撫慰胎兒，嬰兒也需要妥為照料，這時母親的精神和健康狀況都會影響胎兒、嬰兒的健康。如果男方在此期間提出離婚，很可能給女方造成強烈的刺激，以至影響孕、產(chǎn)婦的健康，不利于胎、嬰兒的發(fā)育和成長。所以《婚姻法》第34條規(guī)定：“女方在懷孕期間和分娩后一年內(nèi)或中止妊娠六個月內(nèi)，男方不得提出離婚，女方提出離婚的，或人民法院認為確有必要受理男方離婚請求的，不在此限?！边@是我國婚姻法保護婦女兒童的合法權益原則的具體體現(xiàn)，表現(xiàn)在上述期間禁止男方提出離婚是非常必要的，不僅出于事實上的必要，也是社會主義道德的要求。（一）這一特別規(guī)定的性質(zhì)。有人認為，這一特別規(guī)定是剝奪了男方的離婚訴權，影響了男方離婚自由的權利，實際上這一規(guī)定只是推遲了男方提出離婚的時間，并沒有從實質(zhì)上否定男方的離婚要求。在上述期間屆滿后，男方仍可依法行使離婚請求權，即這一特別規(guī)定，僅僅是在特定時間內(nèi)，為了保護婦女、兒童的利益而對男方的離婚訴權作一定限制，推遲其行使訴權的時間。因此，是一種程序性的規(guī)定，并不涉及準予離婚或不準予離婚的實質(zhì)性問題，可見，實行離婚自由，并不排除法律對某些情況作一些必要的限制。（二）這一特別規(guī)定的例外。1、女方在此期間提出離婚不受這一規(guī)定的限制。這是因為，本條規(guī)定的目的在于保護婦女、兒童的利益，女方在此期間提出離婚，往往都是出于某種緊迫的原因，而且本人對離婚及其后果已有思想準備，這表明她認為離婚才代表其利益，如不及時受理和不判離，反而會構成對其合法權益的損害，可能更加不利于對孕、產(chǎn)婦和胎、嬰兒的保護。在上述期間內(nèi)，男女雙方自愿離婚也應準許，只有這樣解釋才符合《婚姻法》第34條規(guī)定的本意?？梢?，由于該規(guī)定的目的是為了保護婦女和兒童。在實踐中就要把握這一原則精神，而不應機械地套用規(guī)定。對此，女方提出離婚不受該規(guī)定的限制，而應得到支持。2、人民法院認為確有必要受理男方離婚請求的，也不受這一規(guī)定的限制，何謂“確有必要”，根據(jù)審判實踐經(jīng)驗，遇有下列情形時應變通處理：第一，雙方確有不能繼續(xù)共同生活的重大急迫的事由，如一方對另一方有危及生命、人身安全的可能等。應視其迫切性及時受理離婚請求。第二，女方婚后與人通奸以致懷孕、男方提出離婚請求的，如上述情況為女方所不爭執(zhí)或已經(jīng)查明屬實的。法院為防止矛盾更加激化，防止意外事故的發(fā)生，可以受理男方的離婚請求。但即使如此也要強調(diào)對婦女和胎兒的保護。第三，應注意女方婚前與他人發(fā)生性關系與婚后通奸行為相區(qū)別。女方婚前與他人發(fā)生性關系而致使懷孕的，不應作為男方提出離婚的理由，據(jù)此，女方如果是婚前與他人性交導致懷孕時，仍受本條文規(guī)定的法律保護。（三）適用這一特別規(guī)定的幾個問題。1、女方產(chǎn)后嬰兒死亡的，仍應適用這一特別規(guī)定的，在分娩后一年內(nèi)，男方不得提出離婚，以維護女方的身心健康。2、女方早產(chǎn)、人工流產(chǎn)的，原則上適用這一特別規(guī)定，但可視女方的健康狀況，適當靈活掌握。3、法院在判決離婚時未發(fā)現(xiàn)女方懷孕而判決離婚的，發(fā)現(xiàn)以后，二審法院應撤銷原判決，駁回原告的起訴，不必發(fā)回重審法院重審。4、女方在非法同居期間懷孕，是否適用《婚姻法》第34條的這一特別規(guī)定，或者孕期能否解除非法同居關系？值得注意的是，這一特別規(guī)定的適用對象是具有婚姻關系的當事人（符合結婚法定條件和程序的夫妻雙方），而非法同居關系則不適用婚姻法第34條的規(guī)定，因為男女未婚同居生活，不僅違反了婚姻法和婚姻登記管理條件的有關規(guī)定，而且女方在非法同居期間懷孕還違反我國計劃生育政策，也不受我國《婚姻法》第34條的限制。根據(jù)《婚姻法》第34條及最高法院有關的司法解釋，對女方特