國有企業(yè)管理層收購中的法律問題提醒

國有企業(yè)管理層收購中的法律問題提醒字體大?。篭o"FontSize:Large"大|\o"FontSize:Medium"中|\o"FontSize:Small"小2007-02-0615:54-閱讀：133-評論：0國有企業(yè)管理層收購中的法律問題提醒

2005年4月11日，國資委與財政部聯(lián)合下發(fā)《企業(yè)國有產權向管理層轉讓暫行規(guī)定》，我國從此結束了管理層收購不規(guī)范的現狀，也為中小型國有企業(yè)的改革提供了明確的思路。由此可以預見，一場中小型國有企業(yè)管理層收購的熱潮可能很快就會到來。先前我曾參與了一些國有企業(yè)管理層收購的方案設計及實施。本文主要是結合我從事國有企業(yè)管理層收購的一些經驗和體會，就國有企業(yè)管理層收購的法律實務作一番探索。管理層收購包含三大法律要素：一個是收購主體問題，一個是收購對象問題，再一個就是定價及價款支付問題。一、收購主體的設計實踐中，管理層收購往往除管理層作為主要收購股東以外，往往還會有其他職工或社會股東。出于決策效率、今后改制上市等因素的考慮，大部分公司都不愿意在工商局注冊的股東人數太多，我國《公司法》對有限責任公司也有股東人數為50人的上限約束。因此，中小型國企的管理層收購，首先要解決如何限制股東人數的問題。我們實踐中多通過以下幾種途徑解決，這些方式各有利弊，要根據具體實際情況選擇適合的方式。1、通過職工持股會持股國家工商行政管理總局在《公司登記管理若干問題的規(guī)定》中指出，職工持股會或者其他類似的組織已經辦理社團法人登記的，可以作為公司股東，因此，現存已經取得法人資格的職工持股會可以作為管理層收購的主體。但在2000年，中國證監(jiān)會明確指出，職工持股會（工會）不能再成為上市公司的股東。因此，以未來發(fā)行上市作為目標的國有企業(yè)不宜在其管理層收購方案設計中引入職工持股會作為收購的主體。需要注意的是，民政部于2000年7月7日印發(fā)《關于暫停對企業(yè)內部職工持股會進行社會團體法人登記的函》（民辦函[2000]110號），停止審批職工持股會的社團法人資格。同時，2001年中華全國總工會、對外貿易經濟合作部（現商務部）、國家工商行政管理總局發(fā)布的《關于外經貿試點企業(yè)內部職工持股會登記暫行辦法》指出：“職工持股會的資金不能進行本公司以外的其他投資活動。”這些規(guī)定使得職工持股會作為收購主體的范圍非常有限。2、通過工會持股工會作為社團法人，其性質是企業(yè)職工自治組織，其宗旨不具有贏利性，工會的自有經費是按職工工資總額的一定百分比提取的，其主要用于職工開展的各項活動，作為對目標公司的投資不符合規(guī)定。所以，從法理上講工會作為公司的出資人、成為公司股東也并不合適。而對于欲今后上市的企業(yè)來說，前述證監(jiān)會的規(guī)定也同樣是一個限制因素。在實踐中，有的工商局就禁止工會持股，而有的工商局將工會持股企業(yè)登記為國有企業(yè)，比較混亂，工會持股產生了很多遺留問題。3、通過殼公司持股由管理層出資設立一家公司作為收購主體。由于該公司設立的主要目的是作為目標企業(yè)的出資人，并無實質性經營活動，所以又稱之為“殼公司”。管理層通過殼公司收購目標企業(yè)的產（股）權，并取得目標企業(yè)的控股權，從而達到管理層收購和控制目標企業(yè)的目的。以殼公司作為收購主體在融資問題上具有一定的優(yōu)勢，但要注意兩個法律問題：銀行貸款要受到人民銀行《貸款通則》關于“貸款不得用于股本權益性投資的限制”的限制，銀行貸款在用于管理層收購時需要繞道而行。由于受企業(yè)間禁止拆借的限制，目標公司管理層可以自己的名義直接向目標企業(yè)等國有及國有控股企業(yè)之外的企業(yè)進行借款。根據《關于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》，向目標公司在內的國有及國有控股企業(yè)借款是行不通的。同時，也不能利用上述企業(yè)為其融資提供保證、抵押、質押、貼現等。2、信托融資信托融資通常采用信托貸款的方式進行。根據中國人民銀行發(fā)布的《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》的規(guī)定，指定資金信托可以為管理層收購提供融資渠道。3、風險投資風險投資參與管理層收購大體可以分為三種方式：第一種，風險基金可以與管理層共同組建成立收購主體，繞開了《公司法》關于企業(yè)對外投資不得超過凈資產50％的限制；第二種方式是風險基金作為管理層或其持股公司的戰(zhàn)略合作伙伴，與管理層或其持股公司共同收購目標公司。按上述兩種方式收購完成后的一定時期內，由管理層回購股份，因為一般風險基金是不會長期持有目標公司股份的。第三種是風險基金為管理層收購提供融資，一般這種方式成本相對較高。

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