知識產(chǎn)權(quán)法-淺談計算機軟件保護(hù)的專利

淺談計算機軟件的專利保護(hù)摘要：近幾十年以來，隨著網(wǎng)絡(luò)科技技術(shù)的發(fā)展，計算機產(chǎn)業(yè)作為一個新興產(chǎn)業(yè)，軟件在信息技術(shù)領(lǐng)域發(fā)揮著越來越重要的作用。因此，計算機軟件專利的法律保護(hù)問題顯得尤為突出。雖然目前國際社會普遍采用版權(quán)法模式對其進(jìn)行保護(hù)，但仍然存在不少缺陷。所以加強對計算機軟件專利的保護(hù)，對鼓勵信息技術(shù)創(chuàng)新，提高國家信息化建設(shè)水平有著積極的推動作用。加強完善計算機軟件專利保護(hù)的探討受到我國相關(guān)部門以及越來越多專業(yè)人士的廣泛關(guān)注。本文將針對我國在計算機軟件保護(hù)方面所存在的問題以及解決計算機軟件侵權(quán)問題的對策方面的問題作一些探討。關(guān)鍵詞：計算機軟件；專利保護(hù)；對策Abstract：Inrecentdecades,withthedevelopmentofnetworktechnology,thecomputerindustryasanewindustry,softwareinthefieldofinformationtechnologyisplayingamoreandmoreimportantrole.Therefore,thelegalprotectionofcomputersoftwarepatentisparticularlyprominent.Althoughtheinternationalcommunitygenerallyadoptthemodeofcopyrightlawtoprotectit,buttherearestillalotofdefects.Sotostrengthentheprotectionofcomputersoftwarepatents,toencourageinformationtechnologyinnovation,improvethelevelofnationalinformationtechnologyhasapositiveroleinpromoting.Tostrengthentheresearchonthepatentprotectionofcomputersoftwarehasbeenwidelyconcernedbytherelevantdepartmentsofourcountryandmoreandmoreprofessionals.Thisarticlewillbeaimedatourcountryinthecomputersoftwareprotectionproblemsandsolvetheproblemofcomputersoftwarecopyrightinfringementproblemsforsomeoftheproblems.Keywords：computersoftware;patentprotection;countermeasure1計算機軟件專利保護(hù)國內(nèi)外現(xiàn)狀及問題1.1計算機軟件專利保護(hù)國內(nèi)現(xiàn)狀盡管我國專利法明確規(guī)定不將專利權(quán)授予智力活動的規(guī)則與方法，但計算軟件不僅是發(fā)明的一部分，而且其包含了數(shù)學(xué)算法在內(nèi)的很多內(nèi)容，因此可被授予專利權(quán)。另外中國專利局審查指南中給予專利保護(hù)的計算機程序進(jìn)行了明確的規(guī)定，而且有關(guān)計算機程序發(fā)明的審查請求相當(dāng)嚴(yán)格，與計算機技術(shù)的迅速發(fā)展不相匹配。而后我國對修改了專利法，與此同時對審查指南中的相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行了適當(dāng)?shù)恼{(diào)整，尤其改動了計算機軟件專利審查標(biāo)準(zhǔn)，使得申請計算機程序的專利申請條件有所放寬。不過，是否對提出申請的計算機程序授予專利權(quán)，仍需結(jié)合專利法中的相關(guān)條款進(jìn)行審查。由上可知，我國對是否授予計算機程序?qū)＠麢?quán)的規(guī)定比較嚴(yán)格。

1.2國外的計算機法律保護(hù)情況美國總統(tǒng)克林頓在年頒布了電子版權(quán)法案，對非認(rèn)證的軟件進(jìn)行授權(quán)使用時違法的，政府也嚴(yán)禁使用盜版軟件。在雙邊領(lǐng)域，授權(quán)美國貿(mào)易代表依據(jù)《年綜合貿(mào)易法》的“特別條款”制裁拒絕給予美國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國家，以期將這一保護(hù)方式不遺余力地推向全世界。日本于年實施的現(xiàn)行著作權(quán)規(guī)定在商業(yè)行為中、在業(yè)務(wù)中、在計算機上使用侵權(quán)軟件的行為，視為侵權(quán)，只要使用者明知是侵權(quán)軟件。這是計算機軟件版權(quán)的保護(hù)。在專利保護(hù)方面，美國法院對計算機軟件技術(shù)的可專利性采取了更加寬松的態(tài)度，在年發(fā)布的與計算機有關(guān)的發(fā)明的審查指南中規(guī)定只要計算機軟件發(fā)明申請在技術(shù)領(lǐng)域中有實用性，就是法定的可獲得專利保護(hù)的主題。而日本則采用審查標(biāo)準(zhǔn)的基點，即法定的發(fā)明的定義一直未曾動搖，強調(diào)應(yīng)用自然法則的標(biāo)準(zhǔn)一直在執(zhí)行著。只要滿足發(fā)明的定義條件，就視為可專利性的主題。1.3國內(nèi)計算機軟件專利保護(hù)存在的問題隨著我國計算機軟件行業(yè)的發(fā)展，計算機專利保護(hù)制度存在的問題逐漸顯現(xiàn)，這些問題主要表現(xiàn)在以下幾個方面：首先，我國相關(guān)法律法規(guī)中有關(guān)申請計算機軟件發(fā)明專利的條件規(guī)定比較模糊。一方面部分企業(yè)對發(fā)明的計算機程序是否被保護(hù)不清晰。另一方面，因沒有可參考的規(guī)章制度審查員無法準(zhǔn)確加以界定。結(jié)果提出申請專利保護(hù)的數(shù)目非常之多，但順利通過審查的則寥寥無幾，不僅浪費了大量的物力、人力，而且給計算機軟件的發(fā)展帶來較大阻礙；其次，審查效率低，保護(hù)時間長。我國法律要求申請計算機軟件專利應(yīng)滿足創(chuàng)造性、實用性以及新穎性。但新穎性與時間有著密切的關(guān)系，不少計算機軟件設(shè)計之初確實具有新穎性，然而隨著時間的推移，新穎性受到嚴(yán)重影響。同時，我國提出申請計算機軟件專利的數(shù)量比較多，大大增加了審查工作量，影響審查效率，導(dǎo)致計算機軟件錯過最佳銷售期，給企業(yè)造成較大經(jīng)濟(jì)損失。另外，我國將專利保護(hù)期限設(shè)定為二十年，但計算機軟件更新周期較快，有些軟件的生命周期僅為四年左右，顯然專利保護(hù)期限過長；最后，審查員綜合素質(zhì)較低。對計算機軟件進(jìn)行審查時不僅需要具備一定的法律知識，而且還應(yīng)掌握一定的技術(shù)，因此，對審查員的綜合素質(zhì)要求較高，但就目前來看我國審查員業(yè)務(wù)素質(zhì)還有很大的提升空間。1.3.1著作權(quán)法

1972年菲律賓率先將計算機程序納入著作權(quán)法保護(hù)范圍，成為世界上第一個以版權(quán)法保護(hù)計算機軟件的國家。之后，世界上很多國家都加強了對計算機程序版權(quán)保護(hù)問題的研究和立法司法活動。在1976年和1980年兩次修改美國版權(quán)法，明確以版權(quán)法保護(hù)計算機軟件。據(jù)統(tǒng)計，全球現(xiàn)已有60多個國家和地區(qū)將計算機程序納入各自的著作權(quán)法律保護(hù)體系中，采用版權(quán)法保護(hù)軟件目前已經(jīng)成為國際主流。同出現(xiàn)的版權(quán)糾紛，在簽訂合同開始的時候，就要對合同的條款進(jìn)行約定，一方面合同的條款要體現(xiàn)權(quán)利和義務(wù)對等的原則，出版社要尊重作者的意見，同時作者也要考慮出版社的建議。另一方面，合同條款要細(xì)致，將出版版權(quán)的內(nèi)涵和外延解釋清楚。出版社的作品使用方式、傳播載體和媒介、版權(quán)費支付方式、分成比例、授權(quán)期限等方面要進(jìn)行明確的約定，以防止由于合同條款約定不明確而產(chǎn)生糾紛。（6）完善利益分配方式出版社和作者的利益分配方式，一方面可以通過合同或協(xié)議的約定，讓出版社得到的收益與作者進(jìn)行分成；另一方面，轉(zhuǎn)換編輯的職能，對圖書出版的網(wǎng)絡(luò)、移動、紙質(zhì)等渠道進(jìn)行策劃和管理，計算不同渠道可能獲得的經(jīng)濟(jì)利益，然后約定不同渠道的利益分配方式。另外，還可以學(xué)習(xí)日本的做法，出版社可以對作者的書籍進(jìn)行一次買斷，當(dāng)然價碼會很高，但是書籍的電子版權(quán)，復(fù)制權(quán)等都?xì)w出版社所有，這種方式可以大大的減少出版社與作者之間的糾紛出現(xiàn)。3.2常見的計算機軟件保護(hù)技術(shù)（1）序列號保護(hù)：當(dāng)用戶從網(wǎng)上下載某個軟件資源進(jìn)行安裝時，會有一些輸入序列號的提示，必須輸入相關(guān)的序列號進(jìn)行注冊后才能使用。早期的使用過程是將自己的賬號發(fā)送到軟件公司，然后他們再根據(jù)用戶所提供的信息計算出一個唯一的序列號，用戶獲取序列號后按照注冊的提示信息輸入注冊碼和注冊信息，軟件通過合法驗證才可以完整使用。這種方法不需要額外的硬件成本，操作也相對簡單，用戶的購買認(rèn)證也比較方便，因此網(wǎng)上近八成的軟件都用這種方法來進(jìn)行保護(hù)。（2）時間限制：軟件保護(hù)中常用的一種還有時間限制，這種方法可以分為兩類：一類是限制天數(shù)或者關(guān)限制次數(shù)，另一類是每次運行一定的時間就自動關(guān)閉。如果想要限制使用時間，那么程序中通常會設(shè)置一個定時器，將定時器的時間間隔設(shè)置好后，一旦超時程序就會自動關(guān)閉。這種方法一般是用幾個特定的API函數(shù)進(jìn)行申請定時，所以如果破解者想要非法使用該軟件，只需以這幾個函數(shù)為切入口進(jìn)行破解分析即可。（3）功能限制：這種保護(hù)方法最常用見的是放出一個Demo版，其中有一個灰色的功能選項無法使用，而這個功能選項一般就是相對比較重要的。這種功能限制也分兩種：一種是正式版和試用版的功能代碼是相同的，但是相對于正式版來說，試用版會禁用某些重要的功能，而正式版的功能則全部開放。但是由于試用版中也有功能代碼，因此意圖非法使用軟件的用戶只需找到這些功能代碼，然后加以修改，就可以像正版一樣進(jìn)行正常使用了。另外一種功能限制則在第一種方法的基礎(chǔ)上有所改進(jìn)，即試用版中沒有正式版某些功能的功能代碼，這樣盜版者要想通過修改試用版的功能代碼實現(xiàn)正式版的功能，除非自己有能力添加相應(yīng)的功能代碼。因此第二種保護(hù)方法相對比較安全有效。（4）網(wǎng)絡(luò)驗證：目前比較流行于網(wǎng)絡(luò)的一種保護(hù)方法，網(wǎng)絡(luò)驗證的主要思路是：在軟件進(jìn)行時，會發(fā)送一些本地的信息到服務(wù)器中，驗證后服務(wù)器再傳送可以使軟件正常運行的數(shù)據(jù)回來，程序收到這些數(shù)據(jù)后即可正常運行，由于可以將關(guān)鍵數(shù)據(jù)或代碼放到服務(wù)器上，用戶能過認(rèn)證后才能正常運行，因此這種保護(hù)方法靈活性較強，所以是一種比較有效的保護(hù)方法。（5）反調(diào)試技術(shù)：此類技術(shù)可以和上述幾種技術(shù)結(jié)合在一起，起到保護(hù)軟件的作用，并且保護(hù)強度相對來說是最強的一種。如果沒有反調(diào)試技術(shù)、反反匯編技術(shù)，軟件就等于沒有任何何護(hù)功能。反調(diào)試技術(shù)、SoftICE或其它的分析、調(diào)試器靜態(tài)、動態(tài)跟蹤軟件。4總結(jié)軟件與硬件的共同作用是計算機的運行的基礎(chǔ)，尤其在全球網(wǎng)絡(luò)飛速發(fā)展的今天，很多領(lǐng)域需要在計算機軟件的支撐下才能順利完成各項生產(chǎn)經(jīng)營任務(wù)。同時，計算機軟件作為最具發(fā)展?jié)摿Φ男袠I(yè)，一定程度上關(guān)系著我國的信息化水平。因此，我國應(yīng)重視計算機軟件專利保護(hù)，以激發(fā)軟件開發(fā)企業(yè)的積極性，尤其應(yīng)認(rèn)真分析我國當(dāng)前在計算機軟件專利保護(hù)方面存在的問題，從而結(jié)合實際從法律法規(guī)及職能部門入手積極尋找對策，為推動我國計算機軟件產(chǎn)業(yè)化穩(wěn)步發(fā)展做出應(yīng)有貢獻(xiàn)。參考文獻(xiàn)[1]王運嘉.計算機軟件整體保護(hù)模式之探討[D].中國政法大學(xué)，2014.[2]杜忠福.開源軟件的專利風(fēng)險及其法律應(yīng)對[D].中南大學(xué)，2013.[3]王義偉.計算機軟件可專利性問題研究[D].內(nèi)蒙古大學(xué)，2014.[4]齊福斌