新公司法下公司注銷的法稅難題與應對

新公司法下公司注銷的法稅難題與應對作者：王帥鋒高慧云游樂新《公司法》引進限期認繳制度，為應對注冊資本實繳難題，一部分企業(yè)家會選擇注銷企業(yè)。但注銷并不意味著就“關門大吉”，一旦存在問題，即使注銷也難逃稅務處罰。“一箭三雕”背后的疑問王總，我國東部沿海民營企業(yè)主，白手起家，經(jīng)過多年努力打拼，使自己的生意遍及多個行業(yè)。目前，經(jīng)營了6家有限責任公司和2家合伙企業(yè)。多年以來，王總形成了自身對經(jīng)商之道的獨特見解，同時王總也緊密關注國家法律政策的變更，善于利用政策的“春風”進行商業(yè)布局。近期，王總聽說《公司法》被大修了，其中5年內繳足注冊資本也引起了王總的關注。在經(jīng)過一番了解后，王總意識到若公司存在虧損不打算繼續(xù)經(jīng)營或長期沒有業(yè)務可以進行注銷，這樣一來，不僅不用繼續(xù)承擔公司運營成本，也不用在5年內限期繳納注冊資本，同時還可以解決公司歷史上存在的一些歷史問題。公司注銷可以實現(xiàn)“一箭三雕”的效果。但王總對公司注銷也有如下疑問：第一，公司注銷是否必查三年賬?第二，公司注銷時，公司賬面上的存貨和其他應收款該如何處理?第三，公司注銷是否可以采用簡易注銷或即辦注銷方式?第四，公司注銷后，注銷公司的股東或實際控制人是否可以逃避處罰?第五，公司注銷與股權轉讓哪種方式更好?第六，公司注銷前后應該如何避免法稅風險的發(fā)生?公司注銷是否必查三年賬?王總還記得在一次財稅講座上，老師非常斬釘截鐵的告訴企業(yè)主們，公司注銷必查三年賬。于是，王總就問我們“公司注銷是否必查三年賬?”在實務中，確實存在“公司注銷必查三年賬”的說法，甚至還存在“公司注銷必查五年賬”的說法。但仔細研究稅法規(guī)定，會發(fā)現(xiàn)我國并無專門的稅法條款規(guī)定，公司在辦理稅務注銷時會審查三年的賬薄，甚至沒有規(guī)定說公司注銷必須查看賬薄。那這一說法源于何處?是否存在法律依據(jù)呢?其實這些說法可能源于我國的《稅收征收管理法》對稅款追征期的規(guī)定。《稅收征收管理法》第五十二條規(guī)定，如果納稅人是因為稅務機關的原因少繳納稅款，可以在三年內被要求補繳;如果納稅人是因為自身計算錯誤的原因少繳納稅款，則可以在五年內被要求補繳。因此就衍生出了“公司注銷必查三年賬”和“公司注銷必查五年賬”的說法。違規(guī)情形追征期法律依據(jù)1因稅務機關的責任，致使納稅人、扣繳義務人未繳或者少繳稅款3年《稅收征收管理法》第52條2因納稅人、扣繳義務人計算錯誤等失誤，未繳或者少繳稅款5年3偷稅、抗稅、騙稅無限期4違法行為應當給予行政處罰5年《稅收征收管理法》第86條5關聯(lián)交易被納稅調整10年《企業(yè)所得稅法實施條例》第123條

此外，現(xiàn)在很多企業(yè)在注銷時會選擇簡易注銷的方式進行，被查賬的情況更是大幅減少。賬上存貨或其他應收款應該如何處理?王總有一家公司注冊資本1000萬元，注冊資本尚未實繳。這家公司因為業(yè)務調整，長期沒有發(fā)生業(yè)務。于是，王總打算注銷這家公司。但經(jīng)詢問公司財務，這家公司賬上還存在3萬元的存貨和一筆王總借走的20萬元的其他應收款。王總不知該如何處理。在辦理注銷時，倉庫3萬元的存貨，一般會分配給股東王總，這種行為也會帶來稅務成本或風險。在增值稅上，一般會視同銷售，需要按照市場價繳納13%的增值稅;在所得稅上，若企業(yè)的視同銷售市價高于存貨的采購成本，需要繳納25%的企業(yè)所得稅。按照市場價視同銷售，會產(chǎn)生增值稅和企業(yè)所得稅成本。于是，王總考慮可以打折銷售這些存貨后再進行注銷。通常企業(yè)處理臨期商品或因清償債務、轉產(chǎn)、歇業(yè)等原因進行降價銷售商品的，一般可視為有正當理由的低價銷售行為，不會被稅務局視為價格偏低而進行核定。在辦理注銷前發(fā)現(xiàn)，王總還有一筆20萬元的借款。假設該筆借款是在2年前從公司借走，至今未歸還。該筆“其他應收賬款”應該如何進行處理呢?王總考慮及時歸還公司后再進行注銷，認為這樣就沒有什么風險。我國財稅〔2003〕158號文規(guī)定，如果股東個人從公司借款，這些款項又沒有用于公司經(jīng)營，超過一個年度又不進行歸還，那么這筆借款就會被視為公司分紅，股東個人需要繳納20%的個人所得稅。王總如果存在從公司借款20萬元，符合前述條件，即便是已經(jīng)歸還，也需要視同分紅，繳納稅款。是否可以采用簡易注銷或即辦注銷?為了順利注銷公司，王總最近也在學習了解公司注銷的規(guī)定。他了解到，新《公司法》增加了簡易注銷和強制注銷的規(guī)定。同時在稅務上，也存在簡易注銷和即辦注銷的方式。2022年全年，通過簡易注銷登記程序退出市場的企業(yè)占到總量的七成。但王總不清楚自己的公司是否能夠采用簡易注銷和即辦注銷。如果能夠采用這兩種方式，在辦理注銷時會更加方便。以下為簡易注銷和即辦注銷適用的納稅人：注銷方式適用的納稅人簡易注銷●未辦理過涉稅事宜的納稅人；

●辦理過涉稅事宜但未領用發(fā)票、無欠稅（滯納金）及罰款的納稅人；

●未發(fā)生債權債務或已將債權債務清償完結的納稅人（不應存在未結清清償費用、職工工資、社會保險費用、法定補償金、應繳納稅款、滯納金、罰款等債權債務）。即辦注銷●辦理過涉稅事宜但未領用發(fā)票（含代開發(fā)票）、無欠稅（滯納金）及罰款且沒有其他未辦結事項的納稅人，主動到稅務部門辦理清稅的；

●未處于稅務檢查狀態(tài)、無欠稅（滯納金）及罰款、已繳銷增值稅專用發(fā)票及稅控設備，且符合下列情形之一的納稅人：

○納稅信用級別為A級和B級的納稅人；

○控股母公司納稅信用級別為A級的M級納稅人；

○省級人民政府引進人才或經(jīng)省級以上行業(yè)協(xié)會等機構認定的行業(yè)領軍人才等創(chuàng)辦的企業(yè)；

○未納入納稅信用級別評價的定期定額個體工商戶；

○未達到增值稅納稅起征點的納稅人。

王總打算注銷的這家公司辦理過涉稅事宜，領取過發(fā)票，并且存在未結的債權，因此不能使用簡易注銷的方式進行注銷。若符合上表中即辦注銷的條件，可以采用即辦注銷的方式，在作出承諾后，由稅務部門即時出具清稅文書。公司注銷后，是否可以逃避處罰?王總了解到很多公司為了逃避稅務機關的處罰，選擇注銷公司。公司注銷是否真的可以幫助逃避處罰呢?曾經(jīng)有這樣一個案例：牟某英是原青島某服務有限公司法定代表人、經(jīng)營期間實際控制人。稅務機關于2022年1月12日至2022年5月31日對原青島某服務有限公司2016年1月1日至2021年8月5日納稅情況進行了檢查，發(fā)現(xiàn)該公司“在經(jīng)營期間，與青島某農(nóng)貿(mào)市場攤主簽訂攤位租賃協(xié)議，收繳攤位租賃費。青島某服務有限公司對取得的租賃費按照其他綜合管理服務3%申報增值稅，適用稅率錯誤，應按照不動產(chǎn)租賃稅率5%申報增值稅。青島某服務有限公司2018年取得租賃費1797100元，在申報2018年四季度增值稅時，少申報收入173814.15元?！鼻鄭u某服務有限公司于2021年10月8日簡易注銷工商登記，注銷時全體股東簽署《全體投資人承諾書》承諾“企業(yè)申請注銷登記前債權債務已清算完結”、“企業(yè)不存在未交清的應繳納稅款，清算工作已全面完結”。但青島某服務有限公司在經(jīng)營期間存在欠繳稅款和偷稅行為。根據(jù)《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定(二)》第十九條“有限責任公司的股東……未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機關辦理法人注銷登記，債權人主張對其公司債務承擔相應賠償責任的，人民法院應依法予以支持。”、第二十條第二款“公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，股東或者第三人在公司登記機關辦理注銷登記時承諾對公司債務承擔責任，債權人主張對其公司債務承擔相應民事責任的，人民法院應予支持。”的規(guī)定，全體投資人應按照投資比例承擔青島某服務有限公司應補繳稅款及滯納金。根據(jù)青島某服務有限公司稅務登記顯示，牟某英在該單位的投資比例為80%，應繳納青島某服務有限公司應補繳稅費及滯納金的80%，應繳納增值稅264831.64元及相應滯納金、城市維護建設稅13073.46元及相應滯納金、教育附加和地方教育附加9338.20元。(案例來源于：青稅稽三處〔2022〕622號稅務處理決定書)因此，即便是辦理了注銷登記，若公司在稅務上存在歷史問題，依然可能面臨補繳稅款、滯納金和罰款。公司注銷和股權轉讓哪種方式更好?在限期認繳制的大背景下，如果公司股東不打算繼續(xù)經(jīng)營公司，則可以選擇注銷公司和股權轉讓兩種方式退出。但這兩種方式哪種更好呢?退出方式優(yōu)點缺點公司注銷●注銷后，可以免除股東的后顧之憂；●無須在5年內實繳注冊資本。●周期較長，程序繁瑣；●需要清理債權債務；●若存在歷史稅務問題，依然可能難逃處罰。股權轉讓●周期較短，程序簡單；●不僅不需要付出什么成本，還可能收到股權轉讓收入●對公司股權要求較高，所轉讓股權需要具有價值；●新《公司法》下，若沒有進行實繳注冊資本，即使轉讓，仍可能需要承擔責任。

采用注銷公司和轉讓股權進行退出，應對5年內實繳的難題，各有優(yōu)勢和不足，企業(yè)家可以根據(jù)自身及其公司的情況，選擇合適的方式進行退出。如何避免法稅風險發(fā)生?在辦理公司注銷前，需要在專業(yè)人士的協(xié)助下，根據(jù)自身經(jīng)營模式，對以往經(jīng)營活動中的法稅風險進行識別，分析、評價企業(yè)所涉法稅風險點，根據(jù)自身情況進行應對。例如，若公司存在股東借款的問題，需要即使歸還，如果已經(jīng)跨年度未歸還，則需要及時補繳稅款?？傊驹谧N前要認真處理稅務問題，確保公司的稅務狀況合法合規(guī)。在辦理公司注銷后，對于公司的賬簿、會計憑證等涉稅資料依法進行保存，不得擅自銷毀。若稅務機關對已注銷公司進行檢查，公司股東或實際控制人要積極配合和應對，必要時可以在稅務律師的指導下進行?？傊?，在新《公司法》下，公司注銷并不意味著“萬事大吉”，在公司注銷前后，仍需要警惕可能發(fā)生的法稅風險。在公司日常經(jīng)營活動中，也要做到稅務合規(guī)。法律依據(jù)參考1.《財政部國家稅務總局關于規(guī)范個人投資者個人所得稅征收管理的通知》(財稅〔2003〕158號)規(guī)定：“關于個人投資者從其投資的企業(yè)(個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)除外)借款長期不還的處理問題：納稅年度內個人投資者從其投資的企業(yè)(個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)除外)借款，在該納稅年度終了后既不歸還，又未用于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的，其未歸還的借款可視為企業(yè)對個人投資者的紅利分配，依照“利息、股息、紅利所得”項目計征個人所得稅?！?.《稅收征收管理法》第五十二條規(guī)定：“因稅務機關的責任，致使納稅人、扣繳義務人未繳或者少繳稅款的，稅務機關在三年內可以要求納稅人、扣繳義務人補繳稅款，但是不得加收滯納金。因納稅人、扣繳義務人計算錯誤等失誤，未繳或者少繳稅款的，稅務機關在三年內可以追征稅款、滯納金;有特殊情況的，追征期可以