第六章 辯護與代理

第六章辯護與代理1第一節(jié)辯護制度一、辯護制度概述（一）辯護的含義：它是指犯罪嫌疑人、被告人及其辯護人為維護犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益，從事實和法律方面反駁控訴，提出有利于犯罪嫌疑人、被告人的證據(jù)和理由，證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者應(yīng)當(dāng)減輕、免除其刑事責(zé)任的訴訟活動。2（二）辯護權(quán)的概念及特征1、概念狹義：犯罪嫌疑人、被告人針對控訴進行反駁、辯解以及獲得辯護人幫助的權(quán)利。（包括陳述權(quán)、提供證據(jù)權(quán)、提問權(quán)、辯論權(quán)、獲得辯護人幫助權(quán)等）狹義的辯護權(quán)是犯罪嫌疑人、被告人最重要的訴訟權(quán)利，是訴訟權(quán)利體系的核心。廣義的辯護權(quán)是犯罪嫌疑人、被告人所有訴訟權(quán)利的總和。2、特征P1723（三）辯護職能形式辯護：本來意義上的辯護，犯罪嫌疑人、被告人及辯護人進行的防御活動實質(zhì)辯護：控、審方承擔(dān)的保護犯罪嫌疑人、被告人正當(dāng)利益的義務(wù)。實質(zhì)辯護是對形式辯護的補充，是對控、辯職能不平衡狀況進行的彌補。4（四）辯護制度概念：是由法律規(guī)定的關(guān)于辯護權(quán)的內(nèi)容、行使的程序、原則、方式、保障措施等一整套規(guī)則的總稱。辯護制度與律師制度的比較P1735二、我國辯護制度的基本內(nèi)容P180（一）辯護人的概念和范圍1、概念：是指接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或者公安司法機關(guān)的指定，幫助犯罪嫌疑人、被告人行使辯護權(quán)，維護其合法權(quán)益的人。2、范圍

6《刑事訴訟法》第三十二條犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辯護權(quán)以外，還可以委托一至二人作為辯護人。下列的人可以被委托為辯護人：（一）律師；（二）人民團體或者犯罪嫌疑人、被告人所在單位推薦的人；（三）犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護人、親友。正在被執(zhí)行刑罰或者依法被剝奪、限制人身自由的人，不得擔(dān)任辯護人。7最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第三十三條

下列人員不得被委托擔(dān)任辯護人：

（一）被宣告緩刑和刑罰尚未執(zhí)行完畢的人；

（二）依法被剝奪、限制人身自由的人；

（三）無行為能力或者限制行為能力的人；

8（四）人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)、國家安全機關(guān)、監(jiān)獄的現(xiàn)職人員；

（五）本院的人民陪審員；

（六）與本案審理結(jié)果有利害關(guān)系的人；

（七）外國人或者無國籍人。

前款第（四）、（五）、（六）、（七）項規(guī)定的人員，如果是被告人的近親屬或者監(jiān)護人，由被告人委托擔(dān)任辯護人的，人民法院可以準許。9《高法解釋》第三十四條律師、人民團體、被告人所在單位推薦的公民以及被告人的監(jiān)護人、親友，被委托為辯護人的，人民法院應(yīng)當(dāng)核實其身份證明和辯護委托書。其他情形：P183最高法院《關(guān)于審判人員在訴訟活動中執(zhí)行回避制度若干問題的規(guī)定》法釋【2011】12號《律師法》第11、41條《法官法》第15、17條《檢察官法》第18、20條103、人數(shù)《刑事訴訟法》第三十五條一名被告人委托辯護人不得超過兩人。在共同犯罪的案件中，一名辯護人不得為兩名以上的同案被告人辯護。（不允許共同辯護）習(xí)題：P2723;P2823,9111（二）辯護人的訴訟地位和職責(zé)P1841、訴訟地位辯護人是犯罪嫌疑人、被告人合法權(quán)益的專門維護者。辯護人在刑事訴訟中承擔(dān)的唯一的職能是辯護，除此以外不承擔(dān)其他職能。在刑事訴訟中，辯護人絕對不能充當(dāng)?shù)诙卦V人。辯護人是一種獨立的訴訟參與人。以自己的名義，根據(jù)對事實的掌握和對法律的理解，獨立進行辯護，不受犯罪嫌疑人、被告人意思表示的約束。辯護人的活動不受犯罪嫌疑人、被告人意志的約束辯護人獨立于公安司法機關(guān)之外，不受司法人員意志的支配122、辯護人的責(zé)任辯護人只有辯護的職責(zé)，沒有控訴的義務(wù)（控辯平衡）

第三十五條

辯護人的責(zé)任是根據(jù)事實和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見，維護犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權(quán)利和其他合法權(quán)益。13第四十六條

辯護律師對在執(zhí)業(yè)活動中知悉的委托人的有關(guān)情況和信息，有權(quán)予以保密。但是，辯護律師在執(zhí)業(yè)活動中知悉委托人或者其他人，準備或者正在實施危害國家安全、公共安全以及嚴重危害他人人身安全的犯罪的，應(yīng)當(dāng)及時告知司法機關(guān)。14案例分析：美國辛普森案15（三）辯護的種類1、自行辯護：貫穿于刑事訴訟始終2、委托辯護自訴案件：隨時公訴案件：犯罪嫌疑人自被偵查機關(guān)第一次訊問或者采取強制措施之日起，有權(quán)委托辯護人。（在偵查期間只能委托律師作為辯護人）

163、指定辯護：犯罪嫌疑人、被告人因經(jīng)濟困難或者其他原因無力聘請辯護人的，由公安司法機關(guān)通知法律援助機構(gòu)指派律師進行辯護。第三十四條犯罪嫌疑人、被告人因經(jīng)濟困難或者其他原因沒有委托辯護人的，本人及其近親屬可以向法律援助機構(gòu)提出申請。對符合法律援助條件的，法律援助機構(gòu)應(yīng)當(dāng)指派律師為其提供辯護。17

犯罪嫌疑人、被告人是盲、聾、啞人，或者是尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人，沒有委托辯護人的，人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)通知法律援助機構(gòu)指派律師為其提供辯護。

犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑、死刑，沒有委托辯護人的，人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)通知法律援助機構(gòu)指派律師為其提供辯護。18

第二百六十七條未成年犯罪嫌疑人、被告人沒有委托辯護人的，人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)通知法律援助機構(gòu)指派律師為其提供辯護。19《高法解釋》第三十七條被告人沒有委托辯護人而具有下列情形之一的，人民法院可以為其指定辯護人：

（一）符合當(dāng)?shù)卣?guī)定的經(jīng)濟困難標準的；

（二）本人確無經(jīng)濟來源，其家庭經(jīng)濟狀況無法查明的；

（三）本人確無經(jīng)濟來源，其家屬經(jīng)多次勸說仍不愿為其承擔(dān)辯護律師費用的；

20（四）共同犯罪案件中，其他被告人已委托辯護人的；

（五）具有外國國籍的；

（六）案件有重大社會影響的；

（七）人民法院認為起訴意見和移送的案件證據(jù)材料可能影響正確定罪量刑的。21（四）辯護的方式P189口頭辯護書面辯護（辯護詞）22（五）辯護人介入刑事訴訟的時間P189《刑事訴訟法》第三十三條犯罪嫌疑人自被偵查機關(guān)第一次訊問或者采取強制措施之日起，有權(quán)委托辯護人；在偵查期間，只能委托律師作為辯護人。被告人有權(quán)隨時委托辯護人。

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偵查機關(guān)在第一次訊問犯罪嫌疑人或者對犯罪嫌疑人采取強制措施的時候，應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護人。人民檢察院自收到移送審查起訴的案件材料之日起三日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護人。人民法院自受理案件之日起三日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告知被告人有權(quán)委托辯護人。犯罪嫌疑人、被告人在押期間要求委托辯護人的，人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)及時轉(zhuǎn)達其要求。犯罪嫌疑人、被告人在押的，也可以由其監(jiān)護人、近親屬代為委托辯護人。

24（六）辯護人的權(quán)利P190辯護人在不同的訴訟階段的訴訟權(quán)利有所區(qū)別。1、偵查階段第三十六條辯護律師在偵查期間可以為犯罪嫌疑人提供法律幫助；代理申訴、控告；申請變更強制措施；向偵查機關(guān)了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和案件有關(guān)情況，提出意見。

25第三十七條辯護律師可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人會見和通信。其他辯護人經(jīng)人民法院、人民檢察院許可，也可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人會見和通信。

辯護律師持律師執(zhí)業(yè)證書、律師事務(wù)所證明和委托書或者法律援助公函要求會見在押的犯罪嫌疑人、被告人的，看守所應(yīng)當(dāng)及時安排會見，至遲不得超過四十八小時。26

危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、特別重大賄賂犯罪案件，在偵查期間辯護律師會見在押的犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)偵查機關(guān)許可。上述案件，偵查機關(guān)應(yīng)當(dāng)事先通知看守所。

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辯護律師會見在押的犯罪嫌疑人、被告人，可以了解案件有關(guān)情況，提供法律咨詢等；自案件移送審查起訴之日起，可以向犯罪嫌疑人、被告人核實有關(guān)證據(jù)。辯護律師會見犯罪嫌疑人、被告人時不被監(jiān)聽。

辯護律師同被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人會見、通信，適用第一款、第三款、第四款的規(guī)定。282、審查起訴之日起第三十八條辯護律師自人民檢察院對案件審查起訴之日起，可以查閱、摘抄、復(fù)制本案的案卷材料。其他辯護人經(jīng)人民法院、人民檢察院許可，也可以查閱、摘抄、復(fù)制上述材料。29注意：律師和非律師的訴訟權(quán)利不同1、在偵查階段，只有律師才有權(quán)接受委托參加訴訟，為犯罪嫌疑人提供法律幫助，非律師無權(quán)接受委托。2、了解案情權(quán)。（第36條）3、提出意見權(quán)。（第36條）4、會見和通信權(quán)?？梢酝谘旱姆缸锵右扇?、被告人會見和通信。且律師會見在押的犯罪嫌疑人、被告人時，不被監(jiān)聽。其他辯護人須經(jīng)人民法院、人民檢察院許可后行使會見和通信權(quán)。（第37條）305、閱卷權(quán)。自案件審查起訴之日起，可以查閱、摘抄、復(fù)制案卷材料。其他辯護人必須要經(jīng)過許可才可以行使6、律師有調(diào)查取證權(quán)和申請檢察院、法院收集、調(diào)取證據(jù)、申請法院通知證人出庭的權(quán)利，其他辯護人無此權(quán)利（第41條、39條）31（七）辯護人的義務(wù)P1931、保護犯罪嫌疑人、被告人合法權(quán)益的義務(wù)。無正當(dāng)理由不得拒絕辯護2、保密的義務(wù)3、忠實于事實真相的義務(wù)4、遵守訴訟程序的義務(wù)5、正當(dāng)執(zhí)業(yè)的義務(wù)新增條款附后32第四十條辯護人收集的有關(guān)犯罪嫌疑人不在犯罪現(xiàn)場、未達到刑事責(zé)任年齡、屬于依法不負刑事責(zé)任的精神病人的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)及時告知公安機關(guān)、人民檢察院。33案例分析：案例書P70（二）被告人：霍俊清（律師）涉嫌辯護人妨害作證罪李旺、費長水（在逃）盜竊三次。霍俊清兩次會見李旺，并將會見情況及其中的利害關(guān)系告訴李旺之父李連軍。李連軍湊齊6000元請霍俊清幫忙?；羲旒匆T證人范利作偽證。一審以霍俊清構(gòu)成辯護人妨害作證罪判決有期徒刑一年，二審裁定維持原判。34第二節(jié)刑事代理制度35一、刑事代理的概念P195被代理人：公訴案件被害人、自訴案件自訴人、附帶民事訴訟的當(dāng)事人委托人有三類1、公訴案件被害人及其法定代理人或者近親屬；2、自訴案件的自訴人及其法定代理人；3、附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人36二、訴訟代理人的范圍、人數(shù)、責(zé)任范圍、人數(shù)與辯護相同責(zé)任：根據(jù)事實和法律、維護被害人、自訴人或者附帶民事訴訟當(dāng)事人的合法權(quán)益37三、委托代理的權(quán)限一般委托代理：代理被代理人從事訴訟行為，無權(quán)處分實體權(quán)利特別授權(quán)代理：可以根據(jù)被代理人的特別授權(quán)內(nèi)容，代為處分其相關(guān)的實體權(quán)利（如反訴、和解、撤訴、上訴等）四、刑事代理與刑事辯護的區(qū)別P19638五、自訴案件中的代理（一）概念P197自訴人及其法定代理人—委托—代理人（二）委托時間：隨時。人民法院的告知義務(wù)：人民法院自受理自訴案件之日起三日內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告知自訴人及其法定代理人有權(quán)委托訴訟代理人。39（三）委托協(xié)議書特別注明事項：和解權(quán)、撤訴權(quán)，代為承認、放棄、變更訴訟請求，提起反訴（四）自訴人的訴訟代理人的職能——控訴反訴成立時，訴訟代理人可以接受委托同時兼作辯護人，需辦理相應(yīng)手續(xù)，協(xié)助委托人行使辯護職能（五）訴訟代理人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)P19740六、公訴案件中的代理（一）概念委托人：被害人及其法定代理人或者近親屬（三）委托時間：自案件移送審查起訴之日起（第四十四條）人民檢察院告知義務(wù)：時間、方式（口頭或書面）（四）訴訟代理人的職能：控訴（五）訴訟代理人的訴訟權(quán)利（略）41七、附帶民事訴訟中的代理（一）概念實質(zhì)上是民事代理委托人：附帶民事訴訟當(dāng)事人及其法定代理人，包含公訴案件及自訴案件（三）委托時間公訴案件：自案件移送審查起訴之日起；人民檢察院的告知義務(wù)自訴案件：隨時；人民法院告知義務(wù)（四）委托代理的權(quán)限：一般代理；特別授權(quán)代理案例分析：P74（附后）42公訴機關(guān)：某區(qū)人民檢察院被害人：王小二、李達被告人：張啟蒙附帶民事訴訟原告人：王小二（6000元）委托代理人：楊文靜附帶民事訴訟原