重新解讀勞動(dòng)合同法及實(shí)施條例

關(guān)于重新解讀勞動(dòng)合同法及實(shí)施條例向社會(huì)公開征集意見十九萬多條，十三易其稿，引起廣泛爭議，經(jīng)過四次審議，07年6月29日通過2008年1月1日正式生效中華人民共和國第十一屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第三十次會(huì)議于2012年12月28日通過，自2013年7月1日起施行勞動(dòng)合同法及實(shí)施條例簡介第2頁,共57頁，2024年2月25日，星期天《中華人民共和國勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》2008年9月3日國務(wù)院第25次常務(wù)會(huì)議通過2008年9月18日由溫家寶總理簽發(fā)公布。第3頁,共57頁，2024年2月25日，星期天一、事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系怎么處理用工不簽勞動(dòng)合同將成歷史第4頁,共57頁，2024年2月25日，星期天案例

小陳到某公司應(yīng)聘，公司提出先試用半個(gè)月然后再考慮簽合同。但由于沒有經(jīng)驗(yàn)，加上性格內(nèi)向，小陳的工作讓公司十分不滿意，還沒有到半個(gè)月就讓他收拾包袱走人。小陳很郁悶，在別人的鼓動(dòng)之下找公司要雙倍工資。然而，他的請求遭到了公司的拒絕，聲稱小陳完全不符合當(dāng)初招聘的條件，辭退他是有理由的，沒有必要付給他雙倍工資。但是小陳一口咬定，公司不簽合同違約在先，就該賠償，雙方為此糾纏不清。

第5頁,共57頁，2024年2月25日，星期天案例2007年9月，四川人李某某進(jìn)入永康市某門業(yè)有限公司從事焊接工作，工資計(jì)件，雙方未簽訂勞動(dòng)合同。春節(jié)李某某回老家過年后，于08年2月14日回單位繼續(xù)工作，雙方亦未簽訂勞動(dòng)合同。5月27日，李某某離開該公司，并要求公司支付二倍工資。

第6頁,共57頁，2024年2月25日，星期天事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系處理《勞動(dòng)合同法》規(guī)定：1、用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。2、用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無固定期限勞動(dòng)合同。第7頁,共57頁，2024年2月25日，星期天第五條自用工之日起一個(gè)月內(nèi)，經(jīng)用人單位書面通知后，勞動(dòng)者不與用人單位訂立書面勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系，無需向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但是應(yīng)當(dāng)依法向勞動(dòng)者支付其實(shí)際工作時(shí)間的勞動(dòng)報(bào)酬。

《實(shí)施條例》新規(guī)定第8頁,共57頁，2024年2月25日，星期天第六條用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)合同法第八十二條的規(guī)定向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資，并與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同；勞動(dòng)者不與用人單位訂立書面勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系，并依照勞動(dòng)合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

第9頁,共57頁，2024年2月25日，星期天前款規(guī)定的用人單位向勞動(dòng)者每月支付兩倍工資的起算時(shí)間為用工之日起滿一個(gè)月的次日，截止時(shí)間為補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同的前一日。第10頁,共57頁，2024年2月25日，星期天第七條用人單位自用工之日起滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，自用工之日起滿一個(gè)月的次日至滿一年的前一日應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)合同法第八十二條的規(guī)定向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資，并視為自用工之日起滿一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動(dòng)者訂立無固定期限勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)立即與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同。第11頁,共57頁，2024年2月25日，星期天二、試用期的新規(guī)定試用期隨便約定將成歷史第12頁,共57頁，2024年2月25日，星期天第13頁,共57頁，2024年2月25日，星期天

問：程工程師08年8月，與一企業(yè)簽訂了一年的用工合同。合同規(guī)定前三個(gè)月為試用期，每月1200元，期滿轉(zhuǎn)正后每月2200元，并繳納了社會(huì)保險(xiǎn)。試用期到期后，人事部門告訴程工“與同事關(guān)系不融洽，紀(jì)律性不強(qiáng)”，要延長一個(gè)月試用期再觀察一下，這樣做法合法嗎？第14頁,共57頁，2024年2月25日，星期天第15頁,共57頁，2024年2月25日，星期天兩法對試用期的不同規(guī)定原《勞動(dòng)法》新《勞動(dòng)合同法》起點(diǎn)合同期六個(gè)月以上合同期三個(gè)月以上長短六月至一年—一個(gè)月一年至三年—三個(gè)月三年以上—六個(gè)月三個(gè)月至一年—一個(gè)月一年至三年—兩個(gè)月三年以上或無固定期—六個(gè)月再次約定不同崗位可再次約定同一勞動(dòng)者在同一單位只能一次辭職隨時(shí)提前三天工資不低于最低工資不低于同崗位最低檔工資或勞動(dòng)合同約定工資的80%及最低工資第16頁,共57頁，2024年2月25日，星期天

三、違約金的約定提供房車設(shè)服務(wù)期成歷史第17頁,共57頁，2024年2月25日，星期天（一）可以約定違約金的情形原則上限制約定例外NO.22培訓(xùn)服務(wù)期NO.23競業(yè)限制第18頁,共57頁，2024年2月25日，星期天用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。（二）員工培訓(xùn)與服務(wù)期第19頁,共57頁，2024年2月25日，星期天《實(shí)施條例》的草案“專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用”（草案）

用人單位一次性或者12個(gè)月內(nèi)累計(jì)為1名勞動(dòng)者支出超過本單位上年度平均工資30％的費(fèi)用進(jìn)行培訓(xùn)的，視為提供了勞動(dòng)合同法第二十二條第一款規(guī)定的專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用。

50%

30%

.......第20頁,共57頁，2024年2月25日，星期天勞動(dòng)合同法第二十二條第二款規(guī)定的培訓(xùn)費(fèi)用，包括用人單位為了對勞動(dòng)者進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)而支付的有憑證的培訓(xùn)費(fèi)用、培訓(xùn)期間的差旅費(fèi)用以及因培訓(xùn)產(chǎn)生的用于該勞動(dòng)者的其他直接費(fèi)用?！秾?shí)施條例》新規(guī)定第21頁,共57頁，2024年2月25日，星期天違約金的數(shù)額

勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動(dòng)者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。第22頁,共57頁，2024年2月25日，星期天

勞動(dòng)合同期滿而服務(wù)期尚未到期的，勞動(dòng)合同續(xù)延至服務(wù)期滿。雙方另有約定的，從其約定。上海模式：續(xù)訂；另有約定的從其約定江蘇模式：變更；未變更的，由用人單位終止的，不得追索，用人單位要求繼續(xù)履行的，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行?！秾?shí)施條例》的新規(guī)定第23頁,共57頁，2024年2月25日，星期天競業(yè)限制的范圍

有競爭關(guān)系的業(yè)務(wù)競業(yè)限制的期限

最長不超過二年在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,補(bǔ)多少？雙方協(xié)商約定競業(yè)限制的補(bǔ)償競業(yè)限制的人員高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他知悉用人單位商業(yè)秘密的人員。（三）競業(yè)限制第24頁,共57頁，2024年2月25日，星期天四、勞動(dòng)合同的終止與解除隨意辭退員工將成歷史第25頁,共57頁，2024年2月25日，星期天（一）勞動(dòng)合同終止的情形：第四十四條有下列情形之一的，勞動(dòng)合同終止：（一）勞動(dòng)合同期滿的；（二）勞動(dòng)者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的；（三）勞動(dòng)者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；（四）用人單位被依法宣告破產(chǎn)的；（五）用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。第26頁,共57頁，2024年2月25日，星期天第二十一條勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡的，勞動(dòng)合同終止?！秾?shí)施條例》新規(guī)定第27頁,共57頁，2024年2月25日，星期天（二）勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同的情形：1、絕對的“無因解約權(quán)”

No.37勞動(dòng)者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。勞動(dòng)者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。

第28頁,共57頁，2024年2月25日，星期天2、“有因解約權(quán)”A隨時(shí)通知辭職：用人單位有下列情形之一的，勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同：a未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件的；b未及時(shí)、足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的；c未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的；第29頁,共57頁，2024年2月25日，星期天d用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益的；e用人單位以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使勞動(dòng)者在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同致使勞動(dòng)合同無效的；f法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。第30頁,共57頁，2024年2月25日，星期天職工帶薪年休假條例第三條職工累計(jì)工作已滿1年不滿10年的，年休假5天；已滿10年不滿20年的，年休假10天；已滿20年的，年休假15天。國家法定休假日、休息日不計(jì)入年休假的假期。第四條職工有下列情形之一的，不享受當(dāng)年的年休假：（一）職工依法享受寒暑假，其休假天數(shù)多于年休假天數(shù)的；（二）職工請事假累計(jì)20天以上且單位按照規(guī)定不扣工資的；（三）累計(jì)工作滿1年不滿10年的職工，請病假累計(jì)2個(gè)月以上的；（四）累計(jì)工作滿10年不滿20年的職工，請病假累計(jì)3個(gè)月以上的；（五）累計(jì)工作滿20年以上的職工，請病假累計(jì)4個(gè)月以上的。第31頁,共57頁，2024年2月25日，星期天

第九條用人單位根據(jù)生產(chǎn)、工作的具體情況，并考慮職工本人意愿，統(tǒng)籌安排年休假。用人單位確因工作需要不能安排職工年休假或者跨1個(gè)年度安排年休假的，應(yīng)征得職工本人同意。

第十條用人單位經(jīng)職工同意不安排年休假或者安排職工年休假天數(shù)少于應(yīng)休年休假天數(shù)，應(yīng)當(dāng)在本年度內(nèi)對職工應(yīng)休未休年休假天數(shù)，按照其日工資收入的300%支付未休年休假工資報(bào)酬，其中包含用人單位支付職工正常工作期間的工資收入。

企業(yè)職工帶薪年休假實(shí)施辦法第32頁,共57頁，2024年2月25日，星期天

用人單位安排職工休年休假，但是職工因本人原因且書面提出不休年休假的，用人單位可以只支付其正常工作期間的工資收入。第十一條計(jì)算未休年休假工資報(bào)酬的日工資收入按照職工本人的月工資除以月計(jì)薪天數(shù)（21.75天）進(jìn)行折算。

前款所稱月工資是指職工在用人單位支付其未休年休假工資報(bào)酬前12個(gè)月剔除加班工資后的月平均工資。在本用人單位工作時(shí)間不滿12個(gè)月的，按實(shí)際月份計(jì)算月平均工資。

第33頁,共57頁，2024年2月25日，星期天一、制度工作時(shí)間的計(jì)算年工作日：365天-104天（休息日）-11天（法定節(jié)假日）＝250天季工作日：250天÷4季＝62.5天/季月工作日：250天÷12月＝20.83天/月工作小時(shí)數(shù)的計(jì)算：以月、季、年的工作日乘以每日的8小時(shí)。

二、日工資、小時(shí)工資的折算

按照《勞動(dòng)法》第五十一條的規(guī)定，法定節(jié)假日用人單位應(yīng)當(dāng)依法支付工資，即折算日工資、小時(shí)工資時(shí)不剔除國家規(guī)定的11天法定節(jié)假日。據(jù)此，日工資、小時(shí)工資的折算為：日工資：月工資收入÷月計(jì)薪天數(shù)小時(shí)工資：月工資收入÷（月計(jì)薪天數(shù)×8小時(shí)）。月計(jì)薪天數(shù)＝（365天-104天）÷12月＝21.75天第34頁,共57頁，2024年2月25日，星期天B隨時(shí)辭職：立即解除勞動(dòng)合同，不需要事先告知用人單位

用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)的；或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的第35頁,共57頁，2024年2月25日，星期天（三）用人單位解除勞動(dòng)合同的情形：1、有因解除勞動(dòng)合同勞動(dòng)者有下列情形的，用人單位可以解除：（1）在試用期間被證明不符合錄用條件的；（2）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)制制度的；（3）嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；第36頁,共57頁，2024年2月25日，星期天

（4）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；（5）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無效的；（欺詐、脅迫、乘人之危訂立或變更合同的）（6）被依法追究刑事責(zé)任的。第37頁,共57頁，2024年2月25日，星期天2、非過錯(cuò)性解除合同A解除程序：提前30日書面通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付一個(gè)月工資。須符合第四十條三項(xiàng)條件之一：

1、勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；

2、勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；

3、勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的.第38頁,共57頁，2024年2月25日，星期天B解除限制：以下情形不適用非過錯(cuò)性解除（No.42）：a從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；b在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的；c患病或者負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；d女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；e在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；f法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。第39頁,共57頁，2024年2月25日，星期天

第二十條用人單位依照勞動(dòng)合同法第四十條的規(guī)定，選擇額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資解除勞動(dòng)合同的，其額外支付的工資應(yīng)當(dāng)按照該勞動(dòng)者上一個(gè)月的工資標(biāo)準(zhǔn)確定。《實(shí)施條例》新規(guī)定第40頁,共57頁，2024年2月25日，星期天3、違法解雇的法律后果A繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，或者B支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的兩倍（No.87之賠償金）條件是：勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的。第41頁,共57頁，2024年2月25日，星期天

第二十五條用人單位違反勞動(dòng)合同法的規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同，依照勞動(dòng)合同法第八十七條的規(guī)定支付了賠償金的，不再支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。賠償金的計(jì)算年限自用工之日起計(jì)算?！秾?shí)施條例》新規(guī)定第42頁,共57頁，2024年2月25日，星期天五、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計(jì)算終止勞動(dòng)合同不給經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償將成歷史第43頁,共57頁，2024年2月25日，星期天（一）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)

經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按照勞動(dòng)者在本單位工作的年限,每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。以六個(gè)月作為分界線作出不同的規(guī)定，六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算；不滿六個(gè)月的，支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。第44頁,共57頁，2024年2月25日，星期天（二）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金中的工作年限

勞動(dòng)者在單位工作的年限，應(yīng)從勞動(dòng)者向該用人單位提供勞動(dòng)之日起計(jì)算。如果由于各種原因，用人單位與勞動(dòng)者未及時(shí)簽訂勞動(dòng)合同的，不影響工作年限的計(jì)算。如果勞動(dòng)者連續(xù)為同一用人單位提供勞動(dòng)，但先后簽訂了幾份勞動(dòng)合同的，工作年限應(yīng)從勞動(dòng)者提供勞動(dòng)之日起連續(xù)計(jì)算。第45頁,共57頁，2024年2月25日，星期天（三）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金計(jì)算基數(shù)明確月工資“是指勞動(dòng)者在合同解除或者終止前十二個(gè)月的平均工資。第46頁,共57頁，2024年2月25日，星期天第二十七條勞動(dòng)合同法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)脑鹿べY按照勞動(dòng)者應(yīng)得工資計(jì)算，包括計(jì)時(shí)工資或者計(jì)件工資以及獎(jiǎng)金、津貼和補(bǔ)貼等貨幣性收入。勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止前１２個(gè)月的平均工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。勞動(dòng)者工作不滿１２個(gè)月的，按照實(shí)際工作的月數(shù)計(jì)算平均工資。《實(shí)施條例》新規(guī)定第47頁,共57頁，2024年2月25日，星期天封頂標(biāo)準(zhǔn)

每滿一年，一個(gè)月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，上限三倍，十二個(gè)月封頂（最高36倍）不封頂標(biāo)準(zhǔn)每滿一年，一個(gè)月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，上不封頂。

雙標(biāo)準(zhǔn)除支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金外，另支付工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金（工傷）（四）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的三種類型2007年度上海市職工平均工資為34707元，月平均工資為2892元第48頁,共57頁，2024年2月25日，星期天江蘇省賠償標(biāo)準(zhǔn)：（一）一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金。按照統(tǒng)計(jì)部門最近一次公布的當(dāng)?shù)厝丝谄骄A(yù)期壽命與解除、終止勞動(dòng)關(guān)系時(shí)的年齡之差計(jì)算，五級的，每滿一年發(fā)給1.4個(gè)月的當(dāng)?shù)芈毠て骄べY六級的，每滿一年發(fā)給1.2個(gè)月的當(dāng)?shù)芈毠て骄べY七級的，每滿一年發(fā)給1個(gè)月的當(dāng)?shù)芈毠て骄べY患職業(yè)病的工傷職工，一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金在上述標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上增發(fā)40%。第49頁,共57頁，2024年2月25日，星期天八級的，每滿一年發(fā)給0.8個(gè)月的當(dāng)?shù)芈毠て骄べY九級的，每滿一年發(fā)給0.4個(gè)月的當(dāng)?shù)芈毠て骄べY十級的，每滿一年發(fā)給0.2個(gè)月的當(dāng)?shù)芈毠て骄べY不滿一年的，按一年計(jì)算。江蘇省賠償標(biāo)準(zhǔn)：第50頁,共57頁，2024年2月25日，星期天（二）一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。

年齡等級不滿20周歲20—3030—4040—5050—5555—60五級36302418126六級30252015105七級2420161284八級181512963九級12108642十級654321第51頁,共57頁，2024年