國際技術(shù)貿(mào)易法概述

第十章國際技術(shù)貿(mào)易法第一節(jié)國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓與國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓法概述一、技術(shù)（一）什么是技術(shù)

世界知識產(chǎn)權(quán)組織在1977年所出版的《發(fā)展中國家許可貿(mào)易指南》對技術(shù)下的定義是：凡是關(guān)于制造產(chǎn)品、實施工藝流程、提供服務(wù)的系統(tǒng)知識，即為技術(shù)，而無論該知識是否體現(xiàn)為發(fā)明、外觀設(shè)計、實用新型、植物新品種，或者是否反映在技術(shù)信息或技能技巧中，以及抑或是否反映在專家為設(shè)計、安裝、建立、維持或管理工商企業(yè)所提供的服務(wù)或協(xié)助中。技術(shù)有如下特點：1．技術(shù)是系統(tǒng)知識。作為技術(shù)的知識必須具備系統(tǒng)性。2．技術(shù)是與生產(chǎn)相關(guān)的知識。3．技術(shù)是無形財產(chǎn)。4．技術(shù)具有商品屬性。（二）技術(shù)的分類1、專利權(quán)國家專利主管部門，依據(jù)專利法授予發(fā)明創(chuàng)造人或合法申請人對某項發(fā)明創(chuàng)造在法定期間內(nèi)所享有的獨占權(quán)。未經(jīng)專利權(quán)利人許可，他人不得利用該專利。2、商標權(quán)商標所有人對法律確認并給予保護的商標所享有的權(quán)利。商標取得：（1）使用原則（2）注冊原則（3）使用與注冊相結(jié)合原則3、版權(quán)也稱著作權(quán)，指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的作者依照法律規(guī)定對其作品享有的權(quán)利。通常包括人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。4、專有技術(shù)也稱技術(shù)訣竅、技術(shù)秘密，指未公開的、未取得工業(yè)產(chǎn)權(quán)法律保護的制造某產(chǎn)品或者應(yīng)用某項工藝以及產(chǎn)品設(shè)計、工藝流程、配方、質(zhì)量控制和管理等方面的技術(shù)知識。公開技術(shù)和秘密技術(shù)根據(jù)技術(shù)是否向社會公開，可以把技術(shù)分為公開技術(shù)和秘密技術(shù)——前者是指向社會公開的技術(shù)，如發(fā)表于各種大眾傳媒上的技術(shù)信息；后者是指不向社會公開的技術(shù)，如專有技術(shù)（Know－h(huán)ow）。在公開技術(shù)中，又可以分為無條件的公開技術(shù)和有條件的公開技術(shù)。二、何謂“轉(zhuǎn)讓”技術(shù)轉(zhuǎn)讓中的“轉(zhuǎn)讓”究竟為何意義？既然在現(xiàn)實中“轉(zhuǎn)讓”已成為transfer的通譯，采用它就是十分正常的。也有的學(xué)者認為，技術(shù)轉(zhuǎn)讓中所轉(zhuǎn)讓的，只能是技術(shù)的使用權(quán)，而非其所有權(quán)。這也未免失于偏頗。因為在實際上，雖然在多數(shù)場合，技術(shù)轉(zhuǎn)讓確是轉(zhuǎn)讓技術(shù)的使用權(quán)，但在少數(shù)場合，轉(zhuǎn)讓技術(shù)所有權(quán)的情形也是存在的。

技術(shù)轉(zhuǎn)讓中的“轉(zhuǎn)讓”，系指技術(shù)的使用權(quán)或所有權(quán)由一人轉(zhuǎn)移至其他人的過程。技術(shù)轉(zhuǎn)讓可以是無償?shù)?，如以技術(shù)援助形式所進行的技術(shù)轉(zhuǎn)讓。技術(shù)轉(zhuǎn)讓也可以是有償?shù)模绱罅康耐ㄟ^許可合同所進行的國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓。除非特別提及，在本章中，技術(shù)轉(zhuǎn)讓僅指有償?shù)募夹g(shù)轉(zhuǎn)讓。有償?shù)募夹g(shù)轉(zhuǎn)讓亦稱商業(yè)性技術(shù)轉(zhuǎn)讓。相應(yīng)地，無償技術(shù)轉(zhuǎn)讓也稱非商業(yè)性技術(shù)轉(zhuǎn)讓。三、國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓的概念和主要特點（一）概念國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓，又稱國際技術(shù)貿(mào)易，是指跨越國境的技術(shù)轉(zhuǎn)讓。（二）特點1、標的是作為無形財產(chǎn)的技術(shù)。2、交易具有國際性。3、交易通常具有復(fù)雜性。交易具有國際性（1）技術(shù)跨越國境，由技術(shù)供方轉(zhuǎn)移至技術(shù)受方；（2）其住所或營業(yè)地不在同一國內(nèi)的技術(shù)供方和技術(shù)受方之間的技術(shù)轉(zhuǎn)讓；（3）具有不同國籍的技術(shù)供方和技術(shù)受方之間的技術(shù)轉(zhuǎn)讓；（4）技術(shù)供方和技術(shù)受方的住所或營業(yè)地雖在同一國內(nèi)，或者，雖然它們具有同一國家的國籍，但其中的一方是外國公司的子公司、分公司或受外國公司、企業(yè)以其他方式控制的公司、企業(yè)之間的”技術(shù)轉(zhuǎn)讓。

四、國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓法的概念和構(gòu)成（一）概念

國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓法，即規(guī)范國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓行為，調(diào)整國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓交易關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

（二）國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓法主要由以下兩部分構(gòu)成：

與國際貨物貿(mào)易相比，國際技術(shù)貿(mào)易受到較多的政府管理和干預(yù)，由此形成以國內(nèi)法為主、國際條約和國際慣例為輔的各類國際技術(shù)貿(mào)易總和的法律規(guī)范，即國際技術(shù)貿(mào)易法。第一，關(guān)于國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓的國內(nèi)法規(guī)則與制度。

專門的技術(shù)轉(zhuǎn)讓立法、知識產(chǎn)權(quán)法（如涉及專利、專有技術(shù)、商標、計算機軟件等知識產(chǎn)權(quán)保護的法律）、反不正當競爭法和反壟斷法、合同法。

第二，關(guān)于國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓的國際法規(guī)則與制度。

僅有一些區(qū)域性條約和雙邊條約，國際性專門條約至今都停留在草案階段，如《國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓行為守則（草案）》。關(guān)于國際慣例，多數(shù)國家普遍認可的有關(guān)國際技術(shù)貿(mào)易的國際慣例并不多，“技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中不得訂立限制性商業(yè)條款”是其中之一。五、國際知識產(chǎn)權(quán)保護與國際技術(shù)貿(mào)易的關(guān)系相互依賴、相互促進國際經(jīng)濟法的客體，主要是以技術(shù)為載體的知識產(chǎn)權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)制度以法律形式賦予權(quán)利人使用、轉(zhuǎn)讓或許可他人使用發(fā)明創(chuàng)造的權(quán)利。國際技術(shù)貿(mào)易是通過跨國商業(yè)行為實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利讓渡和實施。第二節(jié)國際許可協(xié)議一、國際許可協(xié)議（internationallicensingagreement）的概念、特征和種類（一）概念不同國家的當事人之間簽訂的由技術(shù)許可方（licensor）將技術(shù)使用權(quán)在一定條件下有償讓渡給被許可方（licensee）的合同。（二）特征第一，國際合同:許可協(xié)議的主體即出讓方和受讓方分處不同國家；第二，客體是知識產(chǎn)權(quán)的使用權(quán)，并且作跨越國境的移動；第三，許可協(xié)議具有較強的時間性和地域性；第四，有償合同；第五，復(fù)雜性。（三）國際許可合同的主體和客體一般地，國際許可合同的主體可以是自然人、法人或非法人團體。但是，在一個特定國家的法律上或特定的國際法律文件的意義上，什么人或什么社會單位才能成為國際許可合同的主體，應(yīng)當根據(jù)該特定國家的法律或該特定的國際法律文件的規(guī)定來確定。（三）國際許可合同的主體和客體

國際許可合同的客體可以是專利技術(shù)或版機技術(shù)；也可以是專有技術(shù)。在通常情況下，公共技術(shù)不能成為國際許可合同的客體。只有在某些特殊情況下，公共技術(shù)才可能成為國際許可合同的客體。單純的商標權(quán)不能成為國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓的客體，因為商標權(quán)雖屬知識產(chǎn)權(quán)，但其本身并非技術(shù)。但是，如果商標是與技術(shù)結(jié)合在一起的，則可以成為國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓的客體，并相應(yīng)地成為轉(zhuǎn)讓技術(shù)的國際許可合同的客體．單純的商標權(quán)轉(zhuǎn)讓的國際許可合同，不在國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓之列。（四）分類1、按照國際許可合同項下所轉(zhuǎn)讓的技術(shù)屬性，可以將國際許可合同作以下分類：（1）專利許可協(xié)議；（2）商標許可協(xié)議；（3）版權(quán)許可協(xié)議;（4）專有技術(shù)許可協(xié)議；（5）混合許可協(xié)議。

2、依照許可協(xié)議使用地域范圍以及使用權(quán)范圍的大小,可分為：（1）獨占許可協(xié)議（exclusivelicencecontract）即當事人之間達成的，規(guī)定在一定的地域和期限內(nèi)，被許可方從許可方取得對所轉(zhuǎn)讓的技術(shù)獨占使用權(quán)，許可方承諾在此地域和期限內(nèi)不向任何第三方轉(zhuǎn)讓同樣技術(shù)，而且許可方自己在此地域和期限內(nèi)也不得使用同樣技術(shù)制造和銷售產(chǎn)品的協(xié)議。（2）排他許可協(xié)議（solelicencecontract）

即當事人之間達成的，規(guī)定在一定的地域和期限內(nèi)，被許可方從許可方取得對所轉(zhuǎn)讓的技術(shù)排他使用權(quán)，許可方承諾在此地域和期限內(nèi)不向任何第三方轉(zhuǎn)讓同樣技術(shù)，但許可方自己則仍有權(quán)在此地域和期限內(nèi)使用同樣技術(shù)制造和銷售產(chǎn)品的協(xié)議。（3）普通許可合同（simplelicencecontract,亦稱nonexclusivelicencecontract）即當事人之間達成的，規(guī)定在一定的地域和期限內(nèi)，被許可方從許可方取得對所轉(zhuǎn)讓的技術(shù)普通使用權(quán)，但許可方在此地域和期限內(nèi)仍有權(quán)：自己使用同樣技術(shù)制造和銷售產(chǎn)品；向任何第三方轉(zhuǎn)讓同樣技術(shù)的協(xié)議。（4）交叉許可協(xié)議（互換許可協(xié)議，crosslicensecontract）指技術(shù)許可方和受讓方在協(xié)議中規(guī)定，將其各自的技術(shù)使用權(quán)相互交換，供對方使用。此種許可可以獨占，也可以排他，可以有償，也可以無償。（5）分許可協(xié)議(從屬許可協(xié)議，sub-licensecontract)指協(xié)議中的受讓方可以將其受讓的技術(shù)使用權(quán)再行轉(zhuǎn)讓給第三方。二、國際許可協(xié)議的主要內(nèi)容(一)國際許可協(xié)議的共同性條款1、商務(wù)性條款：合同的前言、定義條款、價格條款與支付條款(1)前言條款（preamble）條款內(nèi)容包括合同名稱、合同訂立時間地點、雙方當事人的基本情況以及鑒于條款。4.許可合同賴以產(chǎn)生的方式和原則；5．對后繼條款的引出。鑒于條款（WhereasClause)是國際許可合同序文部分中的陳述性條款，其陳述的內(nèi)容通常有以下各項：

1．當事人雙方的身份和背景情況；2．許可方對其所轉(zhuǎn)讓的技術(shù)的權(quán)利狀況；3．當事人雙方進行許可交易的意愿；(2)定義條款(definitionsclause)對關(guān)鍵性詞匯給出明確的定義。(3)價格條款(priceclause)合同標的條款是用以規(guī)定所轉(zhuǎn)讓的技術(shù)的內(nèi)容、技術(shù)指標、出讓方所提供的設(shè)備等內(nèi)容的條款。(4)支付條款(paymentclause)a.匯付?？梢允请妳R，也可以是信匯。b.信用證。一般多采用不可撤銷的跟單信用證，亦可以是保兌信用證。c.托收。一般為限單托收。2、技術(shù)性條款（1）合同的范圍：也叫合同的標的關(guān)于合同項下技術(shù)內(nèi)容和范圍的基本規(guī)定;關(guān)于技術(shù)、技術(shù)的使用和合同產(chǎn)品性能指標的規(guī)定;技術(shù)資料的范圍;技術(shù)服務(wù)與技術(shù)培訓(xùn)（2）技術(shù)資料的交付a.技術(shù)資料的交付時間技術(shù)資料的交付時間主要包括兩個內(nèi)容：一是要規(guī)定技術(shù)資料交付的期限，即許可方應(yīng)當在該期限內(nèi)向被許可方交付技術(shù)資料。二是要規(guī)定技術(shù)資料交付的實際日期，即規(guī)定以什么為標志來確定技術(shù)資料交付的實際日期。與技術(shù)資料的交付時間有關(guān)的一個問題，是交付技術(shù)資料是否分批。在一次全部交付技術(shù)資料的場合；技術(shù)資料的交付的期限和實際交付技術(shù)資料的日期分別只有一個。

（2）技術(shù)資料的交付技術(shù)資料的交付地點技術(shù)資料的交付方式國際貿(mào)易術(shù)語與技術(shù)資料交付的時間、地點和方式的關(guān)系技術(shù)資料的包裝技術(shù)資料滅失、毀損或短缺的補救辦法2、技術(shù)性條款

(3)技術(shù)指導(dǎo)和技術(shù)服務(wù)條款（4）考核和驗收國際許可合同的考核與驗收條款，是集中地規(guī)定對合同產(chǎn)品的考核，以及通過此種考核對合同項下所轉(zhuǎn)讓的技術(shù)驗收事項的條款?？己伺c驗收條款的主要內(nèi)容是：（－）考核合同產(chǎn)品的名稱、型號、規(guī)格和量；（二）考核的次數(shù)和標準；（三）考核所賴以進行的儀器、設(shè)備、特殊的原材料和試劑等；（四）考核的時間和地點；（五）參加考核與驗收的人員；（六）考核與驗收費用的承擔(dān)；（七）考核與驗收的結(jié)果。2、技術(shù)性條款（5）改進與創(chuàng)新

國際許可合同的改進與發(fā)展條款，是集中地規(guī)定當事人對合同項下所轉(zhuǎn)讓的技術(shù)的改進與發(fā)展及其后果等事項的條款。

改進與發(fā)展條款的主要內(nèi)容是：（一）規(guī)定對合同項下所轉(zhuǎn)讓的技術(shù)，當事人某一方或雙方有權(quán)改進與發(fā)展。（二）規(guī)定當事人對所轉(zhuǎn)讓的技術(shù)進行改進與發(fā)展的條件。（三）關(guān)于改進與發(fā)展成果的回授。概括地說，此類規(guī)定有兩種基本模式：其一，規(guī)定雙方當事人應(yīng)當將改進與發(fā)展的成果相互授與，即所謂“相互回授”；其二；規(guī)定某一方當事人（通常是被許可方）應(yīng)當將其改進與發(fā)展成果授與對方，即所謂“單方回授”。顯然，單方回授是不公平的。改進與發(fā)展條款的主要內(nèi)容是：（四）關(guān)于改進與發(fā)展成果的所有權(quán)和使用權(quán)一般地，改進與發(fā)展條款中常常規(guī)定，改進與發(fā)展成果的所有權(quán)歸做出改進與發(fā)展的那一方當事人。該方當事人授與對方當事人的不是改進與發(fā)展成果的所有權(quán)，而只是其使用權(quán)。改進與發(fā)展條款的主要內(nèi)容是：（五）關(guān)于對改進與發(fā)展成果的申請專利通常，只有對改進與發(fā)展成果擁有所有權(quán)的一方當事人，才有權(quán)就改進與發(fā)展的成果申請專利．至于如果該方當事人放棄其所擁有的這種權(quán)利，對方當事人是否可以取得以自己的名義申請專利的權(quán)利，可由當事人雙方在合同里訂明，但以不違反法律的規(guī)定為限。改進與發(fā)展條款的主要內(nèi)容是：（六）關(guān)于從對方當事人取得改進與發(fā)展成果后，可否對該成果享有再許可權(quán)通常，除非合同中有合法的相反規(guī)定，從對方當事人取得改進與發(fā)展成果使用權(quán)的一方當事人，并不享有將其此種使用權(quán)再許可給任何第三方使用。2、技術(shù)性條款（6）保證條款在“保證”部分中有兩個內(nèi)容，即技術(shù)保證和權(quán)利保證。一、技術(shù)保證：保證所提供的技術(shù)是其正在使用中的技術(shù)；技術(shù)資料是完整的、正確的、清晰的；保證按照合同規(guī)定的時間向被許可方提供技術(shù)資料。二、權(quán)利保證：是規(guī)定許可方保證其對于自己根據(jù)合同向被許可方轉(zhuǎn)讓的技術(shù)具有合法的產(chǎn)權(quán)或是合法的持有者，并有權(quán)向被許可方轉(zhuǎn)讓。3、法律性條款的主要內(nèi)容（1）侵權(quán)與保密

侵權(quán)與保密，是國際許可合同中的特有條款。正如上面所述及的那樣，許可方一般應(yīng)當承擔(dān)權(quán)利保證的義務(wù)。正因為如此，所以合同要相應(yīng)地規(guī)定：如果發(fā)生任何第三方指控被許可方使用其依許可合同所受讓的技術(shù)是侵權(quán)行為時，一概由許可方負責(zé)與第三方交涉，并承擔(dān)因此而產(chǎn)生的一切法律上及經(jīng)濟上的責(zé)任。

第二個方面的內(nèi)容，是規(guī)定許可方對于其所了解到的被許可方或其合同工廠的水文、地質(zhì)、以及生產(chǎn)經(jīng)營等情況，負有保密義務(wù)。在這一方面，通常是僅作概括性的規(guī)定。保密義務(wù)有以下幾項內(nèi)容：第一，保密期限可以等于或略長于合同期限。第二，保密措施可以規(guī)定當事人雙方同意的適當措施。第三，保密的技術(shù)內(nèi)容應(yīng)當句括全部專有技術(shù)及有關(guān)的技術(shù)資料。3、法律性條款的主要內(nèi)容（2）稅收條款（3）違約條款（4）爭議的解決和適用法律條款（5）合同的有效期和生效條款（6）不可抗力（二）不同標的許可協(xié)議的特殊性條款1、專利許可協(xié)議的特殊性條款（1）維持專利有效性條款：是指在合同中規(guī)定許可方有義務(wù)按照法律的規(guī)定繳納專利年費（或?qū)＠S持費），以維持專利的有效性。（2）不得反控條款：又叫權(quán)利不爭條款，是指被許可方在獲得了許可方的專利技術(shù)后，在整個合同有效期內(nèi)不得對該專利提出異議或進行無效訴訟。（3）使用專利標記條款：要求被許可方在之間生產(chǎn)的專利產(chǎn)品上表明專利標記。其主要作用是警告他人不得仿造，否則構(gòu)成侵權(quán)。2、商標許可協(xié)議的特殊性條款（1）被許可方使用商標的形式條款（2）質(zhì)量監(jiān)督條款一般要求被許可方保障使用商標商品質(zhì)量的一致性和符合合同規(guī)定的質(zhì)量標準。（3）商標標識的管理條款包括：商標標識的獲得方式；商標標識的使用方法；合同終止后對商標標識的處理。3、著作權(quán)許可協(xié)議的特殊性條款

即許可使用作品方式條款：對被許可方以何種方式利用作品進行的約定。許可使用作品的方式主要有復(fù)制、表演、播放、展覽、發(fā)行、改編、攝制稱電影或電視、錄像、翻譯、網(wǎng)絡(luò)傳播等。4、專有技術(shù)許可協(xié)議的特殊性條款（1）保密條款（2）詳細的合同范圍條款和技術(shù)保證條款三、國際許可協(xié)議與限制性商業(yè)條款（一）限制性商業(yè)條款的概念

限制性商業(yè)做法（restrictivebusinesspractices,另譯限制性商業(yè)行為、限制性商業(yè)慣例）凡是通過濫用或謀取濫用市場力量的支配地位，限制進入市場或以其他方式不適當?shù)叵拗聘偁帲瑢H貿(mào)易，特別是發(fā)展中國家的國際貿(mào)易及其經(jīng)濟發(fā)展造成或可能造成不利影響，或者是通過企業(yè)之間的正式或非正式的，書面的或非書面的協(xié)議以及其他安排造成了同樣影響的一切做法或行為，都稱為限制性商業(yè)做法。國際許可協(xié)議中的限制性商業(yè)條款，是指在國際許可協(xié)議中由技術(shù)許可方向被許可方施加的、法律所禁止的、造成不合理限制的合同條款。（二）限制性商業(yè)做法的主要內(nèi)容1、一攬子許可即把被許可方需要的技術(shù)和不需要的技術(shù)作為一個整體，一起許可給被許可方。被許可方不得只購買其需要的技術(shù)，而不購買其不需要的技術(shù)。2、搭售即要求被許可方在取得對技術(shù)的使用權(quán)的同時，必須向許可方購買某種原材料、零部件或機器、設(shè)備等貨物，或者必須接受許可方所提供的某種服務(wù)。3、限制被許可方獲得類似或競爭性技術(shù)

即許可方要求被許可方不得通過其他途徑取得與許可方提供的技術(shù)相類似的技術(shù)，也不得從許可方的競爭者那里取得被許可方所需要的技術(shù)。4、限制被許可方研究和發(fā)展其從許可方所取得的技術(shù)

即許可方要求被許可方在取得了有關(guān)的技術(shù)后，不得對該技術(shù)進行任何研究和發(fā)展，也不得對該技術(shù)進行任何改進?；蛘邔Ρ辉S可方研究和發(fā)展其從許可方所取得的技術(shù)設(shè)定某種不適當?shù)臈l件。5、對使用人員的限制即許可方要求被許可方必須使用許可方所指定的人員，或者要求被許可方不得使用某些人員或未經(jīng)其同意的人員。6、對生產(chǎn)能力或產(chǎn)品范圍的限制即許可方以某種方式限制被許可方產(chǎn)品的產(chǎn)量或產(chǎn)品的品種、規(guī)格、型號等。7、對廣告宣傳的限制即許可方要求被許可方在進行廣告宣傳時，必須遵守許可方所提出的條件，如事先取得許可方書面同意、使用許可方的名稱或服務(wù)標志等。8、不異議即許可方不允許被許可方對許可方專利或其他知識產(chǎn)權(quán)的有效性提出異議；也不得對許可方的其他權(quán)利提出異議或指控，或者協(xié)助任何第三方進行針對許可方的此類異議或指控。9、單方回授即許可方要求被許可方將后者對技術(shù)所作的改進和發(fā)展無條件地讓許可方分享；但是，被許可方卻無權(quán)分享許可方對技術(shù)所作的任何改進和發(fā)展。10、價格限制即許可方要求被許可方的合同產(chǎn)品價格，必須符合許可方的某些限定，如許可方所規(guī)定的價格表、價格上限、價格下限或價格的季節(jié)浮動率等。11、銷售限制即許可方要求被許可方合同產(chǎn)品只能通過許可方，或者只能通過許可方指定的人銷售；或者許可方要求被許可方必須以許可方或其指定的人作為自己的合同產(chǎn)品的總經(jīng)銷商等。

禁止向許可方已取得知識產(chǎn)權(quán)保護的國家或地區(qū)出口被許可方的合同產(chǎn)品；

禁止向許可方與任何第三方間已有獨占許可合同的國家或地區(qū)出口被許可方的合同產(chǎn)品；

禁止向許可方已有獨家經(jīng)銷商的國家或地區(qū)出口被許可方的合同產(chǎn)品。12、出口限制即許可方通過某種方式限制被許可方合同產(chǎn)品的出口。13、經(jīng)營管理方面的限制即許可方要求以某種形式參加或控制被許可方的經(jīng)營管理，并以此作為許可交易的必要條件。14、強制要求對失效的知識產(chǎn)權(quán)支付使用費即許可方要求被許可方必須為已經(jīng)失效的知識產(chǎn)權(quán)支付使用費。15、要求過長的合同期限或保密期限即許可方要求被許可方同意過長的合同期限或保密期限。合同期限或保密期限是否過長，要根據(jù)法律的規(guī)定來確定。16、對于合同期滿后繼續(xù)使用專有技術(shù)加以限制即許可方或者禁止被許可方在合同期滿后繼續(xù)使用被轉(zhuǎn)讓的專有技術(shù)，或者必須繼續(xù)支付費用，才允許繼續(xù)使用該專有技術(shù)。對“限制性商業(yè)做法的主要內(nèi)容”的幾點說明：

以上內(nèi)容為學(xué)理上歸納而成，并非全面。要分清學(xué)理上的歸納與法律上的規(guī)定；

法律上對于限制性商業(yè)做法的規(guī)范有兩種對待方法：一種是禁止，另一種是法律限制。我國法律規(guī)定《中華人民共和國技術(shù)進出口管理條例》第二十九條技術(shù)進口合同中，不得含有下列限制性條款：（一）要求受讓人接受并非技術(shù)進口必不可少的附帶條件，包括購買非必需的技術(shù)、原材料、產(chǎn)品、設(shè)備或者服務(wù)；（二）要求受讓人為專利權(quán)有效期限屆滿或者專利權(quán)被宣布無效的技術(shù)支付使用費或者承擔(dān)相關(guān)義務(wù)；（三）限制受讓人改進讓與人提供的技術(shù)或者限制受讓人使用所改進的技術(shù)；（四）限制受讓人從其他來源獲得與讓與人提供的技術(shù)類似的技術(shù)或者與其競爭的技術(shù)；（五）不合理地限制受讓人購買原材料、零部件、產(chǎn)品或者設(shè)備的渠道或者來源；（六）不合理地限制受讓人產(chǎn)品的生產(chǎn)數(shù)量、品種或者銷售價格。（七）不合理地限制受讓人利用進口的技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的出口渠道。第三節(jié)知識產(chǎn)權(quán)的國際保護一、知識產(chǎn)權(quán)的國際保護概述

知識產(chǎn)權(quán)的國際保護，主要通過互惠保護、雙邊條約保護和多邊公約保護三種途徑實現(xiàn)。多邊公約是知識產(chǎn)權(quán)國際保護最主要的途徑。

迄今為止，知識產(chǎn)權(quán)國際公約主要包括以下幾類：（一）為設(shè)立促進知識產(chǎn)權(quán)國際保護的政府間組織而簽訂的公約《建立世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約》（二）涉及工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護的公約實體性公約：《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》程序性公約：《專利合作條約》管理性公約：《國際專利分類斯特拉斯堡協(xié)定》（三）涉及著作權(quán)及著作鄰接權(quán)保護的國際公約《保護文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》《世界版權(quán)公約》《保護表演者、錄音制品制作者和廣播組織羅馬公約》（四）因國際貿(mào)易產(chǎn)生的知識產(chǎn)權(quán)國際保護協(xié)定WTO《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPS）二、《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》1883年3月20日在巴黎締結(jié)，1884年7月7日生效。我國于1985年3月19日正式成為成員國。（一）工業(yè)產(chǎn)權(quán)的范圍工業(yè)產(chǎn)權(quán)的具體保護對象是：專利、實用新型、外觀設(shè)計、商標、服務(wù)標記、廠商名稱、產(chǎn)地標記或原產(chǎn)地名稱及制止不正當競爭。（二）國民待遇原則享有國民待遇的主體：公約締約國的國民和在一個締約國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有住所或由真實有效的工商營業(yè)所的非締約國國民。（三）優(yōu)先權(quán)原則

已經(jīng)在本聯(lián)盟的一個國家正式提出專利、實用新型注冊、外觀設(shè)計注冊或商標注冊的申請的任何人，或其權(quán)利繼承人，為了在其他國家提出申請，在以下規(guī)定的期間內(nèi)應(yīng)享有優(yōu)先權(quán)。（公約第4A（1））1、適用范圍：專利、實用新型、外觀設(shè)計和商標。2、優(yōu)先權(quán)申請人范圍及申請的前提條件已在一個成員國內(nèi)正式提出申請發(fā)明專利權(quán)、實用新型、外觀設(shè)計或商標注冊的人或其權(quán)利合法繼承人，在規(guī)定期限內(nèi)享有在其他成員國提出申請的優(yōu)先權(quán)。3、申請優(yōu)先權(quán)的期限：專利和實用新型的優(yōu)先權(quán)申請期限為12個月；外觀設(shè)計和商標的優(yōu)先權(quán)申請期限為6個月。4、證書與優(yōu)先權(quán)?！吨腥A人民共和國商標法》

第二十四條商標注冊申請人自其商標在外國第一次提出商標注冊申請之日起六個月內(nèi)，又在中國就相同商品以同一商標提出商標注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。依照前款要求優(yōu)先權(quán)的，應(yīng)當在提出商標注冊申請的時候提出書面聲明，并且在三個月內(nèi)提交第一次提出的商標注冊申請文件的副本；未提出書面聲明或者逾期未提交商標注冊申請文件副本的，視為未要求優(yōu)先權(quán)。（四）臨時性保護原則根據(jù)《巴黎公約》第11條的規(guī)定，締約國應(yīng)對在任何一個成員國內(nèi)舉辦的或經(jīng)官方承認的國際展覽會上展出的商品中可以取得專利的發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計和商標給予臨時保護?！吨腥A人民共和國商標法》

第二十五條商標在中國政府主辦的或者承認的國際展覽會展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起六個月內(nèi)，該商標的注冊申請人可以享有優(yōu)先權(quán)。依照前款要求優(yōu)先權(quán)的，應(yīng)當在提出商標注冊申請的時候提出書面聲明，并且在三個月內(nèi)提交展出其商品的展覽會名稱、在展出商品上使用該商標的證據(jù)、展出日期等證明文件；未提出書面聲明或者逾期未提交證明文件的，視為未要求優(yōu)先權(quán)。（五）專利商標保護的獨立性原則成員國國民向個成員國申請的專利權(quán)與其在其他成員國或非成員國為同一發(fā)明而取得的專利權(quán)相互獨立、互不干涉。（六）《巴黎公約》對專利權(quán)的特別規(guī)定1、法律禁止銷售產(chǎn)品的專利性：即成員國不得以專利產(chǎn)品的銷售受到本國法律禁止或限制為由而拒絕授予專利或使專利無效。2、進口和專利的維持：即專利權(quán)人將在任何成員國內(nèi)制造的物品輸入到對該物品授予專利權(quán)的國家不應(yīng)導(dǎo)致該專利的取消。3、方法專利權(quán)人對某些進口產(chǎn)品的權(quán)利：即當一種產(chǎn)品輸入到對該產(chǎn)品的制造方法給予專利保護的成員國時，專利權(quán)所有人對該進口產(chǎn)品應(yīng)享有進口國法律對該制造產(chǎn)品所給予的方法專利的一切權(quán)利。4、強制許可自申請專利之日起四年內(nèi)或自核準專利權(quán)之日起三年內(nèi)（取其到期日期最晚者），不得以不實施或未充分實施專利權(quán)為理由而申請頒發(fā)強制許可證；如果專利權(quán)所有者對其貽誤能提出正當?shù)睦碛?，則應(yīng)拒絕頒發(fā)強制許可證。這種強制許可證，除與使用該許可證的企業(yè)或牌號一起轉(zhuǎn)讓外，包括以頒發(fā)許可證的形式，沒有獨占權(quán)，且不得轉(zhuǎn)讓。（七）對商標權(quán)的特別規(guī)定1、商標獨立性原則的例外：即在本國正式注冊的商標，除非屬于下列情況之一，否則其他成員國應(yīng)按照其在本國的原樣接受申請并給予保護：（1）商標具有侵犯第三人在申請受理國既得權(quán)利的性質(zhì)的（2）商標缺乏顯著特征，或者商標完全是具有欺騙公眾性質(zhì)的（3）商標違反道德或公共秩序（4）商標的式樣雖不屬于上述情況，但構(gòu)成不正當競爭的（5）申請注冊的商標，與其在本國注冊的商標樣式有實質(zhì)性差別的2、馳名商標的特殊保護

商標注冊國或使用國主管機關(guān)認為一項馳名商標已歸享有公約利益的人所有，在該國該馳名的商標的復(fù)制、偽造或翻譯圖案，用于相同或類似商品上，易于造成混亂者，應(yīng)依職權(quán)或應(yīng)當事人的請求，拒絕或取消注冊，并禁止使用。根據(jù)保護知識產(chǎn)權(quán)的《巴黎公約》。下列哪種說法是正確的？A.《巴黎公約》的優(yōu)先權(quán)原則適用于一切工業(yè)產(chǎn)權(quán)B.《巴黎公約》關(guān)于馳名商標的特殊保護是對成員國商標權(quán)保護的最高要求C.《巴黎公約》的國民待遇原則不適用于在我國海南省設(shè)有住所的非該締約國國民D.對于在北京農(nóng)展館局舉行的農(nóng)業(yè)產(chǎn)品國際博覽會上展出的產(chǎn)品中可以取得專利的發(fā)明，我國給予臨時保護案例【案情摘要】美國人A的抗生素藥物在美國、英國獲得專利。批準未滿3年，英國藥物委員會申請強制許可。A要求法院簽發(fā)禁止令以阻止該專利的強制許可。

依據(jù)法律：1934年《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第5條：從專利批準之日起3年內(nèi)不得被強制許可。三、《保護文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》

1886年9月9日，由瑞士、英國、法國、德國、意大利、西班牙、比利時、海地、突尼斯及利比里亞共10個國家參加，在瑞士首都伯爾簽署《保護文學(xué)和藝術(shù)作品伯爾尼公約》簡稱為《伯爾尼公約》?！恫疇柲峁s》的宗旨在于推動國際社會盡可能有效而一致地保護作者對其文學(xué)和藝術(shù)作品所享有的權(quán)利。

《伯爾尼公約》是世界上第一個著作權(quán)國際保護方面的多邊公約。自簽訂以來公約進行過8次補充、修訂或更改。共產(chǎn)生過7個文本，其中絕大多數(shù)國家都批準了1971年的巴黎文本。中國于1992年批準加入該公約。所有參加公約的國家組成了一個聯(lián)盟，稱為伯爾尼聯(lián)盟。（一）《伯爾尼公約》的基本原則1、國民待遇原則（1）公約成員國的國民，其作品無論是否已出版，均應(yīng)在一切成員國享有國民待遇。（2）非公約成員國國民，其作品只要是首先在任何一個成員國出版，或在一個成員國或非成員國同時出版，也應(yīng)在一切成員國中享有國民待遇。（3）非公約成員國的國民在成員國中有慣常居所的，也享有國民待遇。（4）對電影作品的作者來說，只要有關(guān)電影的制片人的總部或慣常居所在成員國中，也適用國民待遇原則。（5）對于建筑作品，只要建筑物位于公約成員國地域內(nèi)，也享有國民待遇。2、自動保護原則任何人享有及行使依國民待遇所提供的有關(guān)權(quán)利時，不需要履行任何手續(xù)。3、版權(quán)獨立性原則享有國民待遇的人在公約任何成員國所得到的著作權(quán)保護，不依賴于其作品在來源國收到的保護。（二）公約的保護范圍

界定了“文學(xué)藝術(shù)作品”的范圍：一切文學(xué)、科學(xué)和藝術(shù)領(lǐng)域內(nèi)的一切成果。公約確立了兩項原則：(1)為一切文學(xué)、科學(xué)與藝術(shù)作品提供保護。(2)作品的表現(xiàn)形式或方式不影響對該作品的保護。（三）公約保護的權(quán)利內(nèi)容1、經(jīng)濟權(quán)利《伯爾尼公約》對受保護的作者在各成員國至少應(yīng)享有的經(jīng)濟權(quán)利規(guī)定了以下幾項：（1）翻譯權(quán)。（2）復(fù)制權(quán)。（3）表演權(quán)。（4）廣播權(quán)。（5）公開朗誦權(quán)。（6）改編權(quán)。2、精神權(quán)利（1）作者身份權(quán)。

署名權(quán)

身份聲明權(quán)（2）維護作品完整權(quán)

除上述兩項意義較普通的權(quán)利外，一般認為傳統(tǒng)的精神權(quán)利還應(yīng)包括發(fā)表權(quán)與收回權(quán)。（四）權(quán)利保護期

著作權(quán)的保護期一般僅指經(jīng)濟權(quán)利的保護期?！恫疇柲峁s》第7條規(guī)定了著作權(quán)保護期，一般的原則要求是作者有生之年及其死亡后50年內(nèi)的期限。但是，基于某些作品的特殊性，該公約又作了以下不同的規(guī)定：1.電影作品的保護期為作者同意下自作品公之于眾后50年期滿。如自作品完成后50年內(nèi)尚未公之于眾的，則自作品完成后50年期滿。2.未署名作品或假名作品的保護期自合法公之于眾之日起50年內(nèi)。3.本聯(lián)盟成員國有權(quán)以法律規(guī)定攝影作品及作為藝術(shù)品加以保護的實用美術(shù)作品的保護期限；但這一期限不應(yīng)少于自該作品完成時起25年。4.合作作品的保護期同前述規(guī)定，但作者死亡起算時間自最后死亡的作者死亡時起算。案例《伯爾尼公約》的國內(nèi)適用

原告:圓谷制作株式會社被告:廣州連合科技電子鐘表廠審理法院：原告是“奧特曼”影像作品的著作權(quán)人。被告在未經(jīng)授權(quán)和許可的情況下，采用“奧特曼”的外觀形象，擅自生產(chǎn)、銷售“天美時”牌鬧鐘。

被告敗訴。被告的行為構(gòu)成對原告的侵權(quán)。

原告的作品發(fā)表于中國境外，日本與中國都是伯爾尼公約的成員國。

原告對其創(chuàng)作的“杰克·奧特曼”形象的獨創(chuàng)設(shè)計，符合公約文學(xué)藝術(shù)作品的條件。

因此，享有我國著作權(quán)法的保護。四、《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPS協(xié)議）

1986年《關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定》(GATT)“烏拉圭回合”談判是知識產(chǎn)權(quán)國際保護史上的一個重要的里程碑。在此之前,知識產(chǎn)權(quán)的國際保護主要依靠世界知識產(chǎn)權(quán)組織(WIPO)及其管理的國際條約。但在此后,這種情況發(fā)生了重大的變化。“烏拉圭回合”談判使知識產(chǎn)權(quán)的國際保護直接與國際貿(mào)易掛鉤,利用國際貿(mào)易對各個國家的知識產(chǎn)權(quán)保護工作施加影響,在強化知識產(chǎn)權(quán)的國際保護力度方面起到了舉足輕重的作用?！杜c貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》(Trips或簡稱“協(xié)議”)則作為“烏拉圭回合”的重要成果,在WTO的框架下,在知識產(chǎn)權(quán)的國際保護方面發(fā)揮著越來越重要的作用。（一）Trips所涉及的有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的效力、保護范圍和保護標準

Trips保護的知識產(chǎn)權(quán)的范圍是基于國際貿(mào)易實踐中的需要,特別是某些經(jīng)濟大國在對外貿(mào)易中為維護本國利益實際的需要而確定的,共分為七類。并對每一類的知識產(chǎn)權(quán),都規(guī)定了權(quán)利的內(nèi)涵、保護范圍、保護期等內(nèi)容。1、版權(quán)與鄰接權(quán)

Trips繼承了《伯爾尼公約》的大部分原則和制度,但不包括其對精神權(quán)利的保護內(nèi)容;增加了對計算機程序與數(shù)據(jù)庫的保護;規(guī)定了作者或其繼承人的出租權(quán);豐富了版權(quán)的國際保護制度。對于版權(quán)的保護期,“協(xié)議”對《伯爾尼公約》進行了補充,規(guī)定了三種選擇,即作者有生之年加50年、作品合法出版之后50年或作品完成之后50年,可見,“協(xié)議”比《伯爾尼公約》更具有彈性。

Trips加強了鄰接權(quán)的保護力度,重申了《羅馬公約》的有關(guān)規(guī)定,并增加了以下強化鄰接權(quán)保護的新規(guī)定:第一,要求各成員國對錄音制品制作者及錄音制品權(quán)利持有人的出租權(quán)給予法律保護;第二,延長了某些鄰接權(quán)的保護期限,對表演者、錄音制品制作者的保護期限延長到不少于50年,但廣播組織的保護期限仍與與《羅馬公約》的規(guī)定相同。2、商標

Trips沿襲了《巴黎公約》對商標的保護規(guī)定,內(nèi)容包括防止他人使用注冊商標,商標注冊的“國際優(yōu)先權(quán)”等。同時,還規(guī)定注冊商標的保護期至少7年,并可無限次續(xù)展注冊。并且,加強了對馳名商標的保護:第一,宣布《巴黎公約》的特殊保護延伸到馳名的服務(wù)商標;第二,禁止在非類似的商品或服務(wù)上使用與馳名商標相同或相近的標識,加強保護力度和范圍;第三,明確了認定馳名商標的基本原則為公眾對該產(chǎn)品知曉的程度。

3、地理標志

Trips所涉及的地理標志是指與特定商品的質(zhì)量、信譽或其他特征相關(guān)聯(lián)的產(chǎn)品來源地標志。對于這類標志的保護主要是防止非出自該來源地的商品使用有關(guān)標志。4、工業(yè)品外觀設(shè)計

Trips要求全體成員都必須保護獨立創(chuàng)作的、具有新穎性或原創(chuàng)性的工業(yè)品外觀設(shè)計,防止他人未經(jīng)許可制造、銷售、進口含有該設(shè)計的商品。規(guī)定外觀設(shè)計的保護期不少于10年。5、專利

Trips規(guī)定一切技術(shù)領(lǐng)域中具有新穎性、創(chuàng)造性和實用性的發(fā)明除了醫(yī)療方法、動植物及其生物生產(chǎn)方法外,均可以獲得專利。專利權(quán)的內(nèi)容包括制造權(quán)、使用權(quán)與銷售權(quán),保護期為提交申請之日起不少于20年。允許成員國對專利權(quán)規(guī)定合理、有限的限制,包括對專利內(nèi)容的強制許可使用。同時,還專門對適用強制許可規(guī)定了比較詳細、嚴格的限制條件。6、集成電路的布圖設(shè)計

Trips援引《集成電路知識產(chǎn)權(quán)條約》的規(guī)定,要求成員國建立對半導(dǎo)體芯片上的電路設(shè)計(芯片掩膜)的“注冊保護制”,保護范圍包括進口權(quán)、銷售權(quán)和其他形式的發(fā)行權(quán),保護期為10年。

7、商業(yè)秘密

Trips要求成員國保護商業(yè)秘密,防止他人未經(jīng)許可,以違背誠實商業(yè)行為的方式披露、獲得或使用合法處于其控制下的該信息。（二）WTO框架下知識產(chǎn)權(quán)國際保護的基本原則1.知識產(chǎn)權(quán)的獨立性原則。各成員的知識產(chǎn)權(quán)法律制度是相對獨立的,知識產(chǎn)權(quán)具有地域性,其獲得、維持、利用和保護必須經(jīng)由成員域內(nèi)的法律而實現(xiàn),“協(xié)議”并不產(chǎn)生具有跨國效力的知識產(chǎn)權(quán)。2.國民待遇原則。各成員在知識產(chǎn)權(quán)的保護上,對其他成員之國民提供的待遇不得低于其本國國民。3.最惠國待遇原則。

在知識產(chǎn)權(quán)保護上,某成員提供予其他國國民的任何利益、優(yōu)惠、特權(quán)或豁免,均應(yīng)立即無條件地適用于所有其他成員之國民。4.透明度原則。

各成員有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的法律、法規(guī)、可普遍適用的司法判決及行政終局裁決,都要有透明度,使其他成員和WTO知識產(chǎn)權(quán)理事會能夠知悉和了解。5.保護公共利益原則。知識產(chǎn)權(quán)保護的程度和范圍,不能妨害社會公共利益,必須有利于技術(shù)進步和經(jīng)濟社會的發(fā)展。6.權(quán)利合理限制原則。知識產(chǎn)權(quán)如同其他權(quán)利,不是絕對的,對權(quán)利的行使應(yīng)有合理的限制。要防止權(quán)利人濫用知識產(chǎn)權(quán),采用限制貿(mào)易的行為。要促進權(quán)利和義務(wù)的平衡。（三）WTO框架下國際知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的救濟

用盡當?shù)鼐葷菄H法的一項基本原則,對于知識產(chǎn)權(quán)國際侵權(quán)案件,Trips同樣要求被侵權(quán)人首先尋求侵權(quán)地一切可能的救濟辦法。為了使各成員域內(nèi)法律規(guī)定的救濟辦法確定、有效,并且足以達到救濟的要求,“協(xié)議”規(guī)定了一整套保證執(zhí)法的規(guī)則。

為了有效地制止侵犯知識產(chǎn)權(quán)的貨物流入市場,把侵權(quán)活動消滅在初發(fā)階段,還規(guī)定了有關(guān)當局可以采取的臨時措施和海關(guān)措施。（四）WTO框架下國際知識產(chǎn)權(quán)爭端的解決

Trips明確規(guī)定,把“協(xié)議”引發(fā)的爭端納入WTO解決爭端諒解的機制。WTO的爭端解決機制,應(yīng)根據(jù)“違法之訴”為主、“非違法之訴”為輔的準則,遵照和平解決國際爭端和在WTO成員之間禁止單方面使用貿(mào)易報復(fù)或威脅的原則,以謀求當事方自愿和解為首要目標;以專家小組調(diào)解為中心,以在特殊情況下由爭端解決機構(gòu)授權(quán)和監(jiān)控的貿(mào)易威脅、報復(fù)為強制實施的最后手段,按照以實際履行義務(wù)為通例、中止義務(wù)或承諾為例外的方針提供救濟。同時以向發(fā)展中成員提供最低法律援助來保證WTO成員解決爭端的平等機會。五、中國關(guān)于國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓的法律制度

目前，中國關(guān)于國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓的法律制度，主要是以1994年7月1日起開始實施，2004年修訂的《中華人民共和國對外貿(mào)易法》和2002年1月1日起施行，2011年修訂的《中華人民共和國技術(shù)進出口管理條例》為主要內(nèi)容的?！吨腥A人民共和國技術(shù)進出口管理條例》實施的同時，1985年5月24日國務(wù)院發(fā)布的《中華人民共和國技術(shù)引進合同管理條例》和1987年12月30日國務(wù)院批準、1988年1月20日對外經(jīng)濟貿(mào)易部發(fā)布的《中華人民共和國技術(shù)引進合同管理條例施行細則》宣告廢止。課堂討論案例美國伊士曼公司始創(chuàng)于1880年，是一個生產(chǎn)傳統(tǒng)和數(shù)碼影像產(chǎn)品、醫(yī)療影像產(chǎn)品、商業(yè)攝影產(chǎn)品、光學(xué)元器件和顯示器的知名跨國公司。早在1888年，伊士曼公司就已將“KODAK”作為商標使用在照相機上，至今已有117年的悠久歷史。作為世界知名企業(yè)，伊士曼公司在150多個國家和地區(qū)注冊了將近1700件“KODAK”商標或以“KODAK”文字為主體的商標，具有極高的知名度和良好的市場聲譽。在中國，伊士曼公司的“KODAK”商標早在1982年就已在第1類“有機化學(xué)品和無機化學(xué)品”上核準注冊，注冊號為154121，在此基礎(chǔ)上，伊士曼公司又在第1類、第9類商品上注冊了多個“KODAK”商標。伊士曼公司提出，作為世界最大的影像產(chǎn)品及相關(guān)服務(wù)的生產(chǎn)和供應(yīng)商，伊士曼公司的“KODAK”商標在中外早已成為馳名商標，中國國家工商行政管理局先后于1999年和2000年兩次將“KODAK柯達”商標列入了《全國重點商標保護名錄》，中國的多家法院、工商執(zhí)法機關(guān)及海關(guān)也認定和查處過眾多侵犯伊士曼公司“KODAK”商標的侵權(quán)行為。

2005年6月，伊士曼公司在城外城家居文化廣場、中國第一商城發(fā)現(xiàn)其所使用的自動扶梯上帶有“KODAK”標識。經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)該電梯由科達電梯公司生產(chǎn)并銷售。除電梯產(chǎn)品外，科達電梯公司及其北京分公司、廣州分公司還在其企業(yè)網(wǎng)站、工廠大門、公司門牌、員工名片、產(chǎn)品介紹、企業(yè)宣傳資料上使用了“KODAK”標識。同時，科達電梯公司及其北京分公司還將“KODAK”商標注冊成其網(wǎng)站域名.c，并加以使用。

美國伊士曼公司認為，蘇州科達液壓電梯有限公司未經(jīng)授權(quán)，在其產(chǎn)品、宣傳資料以及公司網(wǎng)站上使用與伊士曼公司“KODAK”注冊商標完全相同的商標，并將“KODAK”注冊成為其域名，侵犯了伊士曼公司注冊商標專用權(quán)，損害了伊士曼公司“KODAK”商標的形象。

請求法院判令：1、科達電梯公司立即停止對“KODAK”商標的全部侵權(quán)行為；2、科達電梯公司就其侵權(quán)行為向伊士曼公司賠償經(jīng)濟損失50萬元(包括伊士曼公司支出的合理費用)；3、科達電梯公司就其侵權(quán)行為在全國性報刊上刊登啟事公開消除影響。結(jié)合本章學(xué)習(xí)內(nèi)容，思考下列問題：1、本案中，自動扶梯和影像產(chǎn)品是什么關(guān)系？2、工商局的《全國重點商標保護名錄》對本案馳名商標的認定有什么影響？3、我國與美國均屬《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》及世貿(mào)組織的成員國，對本案處理有什么影響嗎？

伊士曼公司提出涉及本案事實的證據(jù)為：

第一組證據(jù)，權(quán)屬證據(jù)，包括證據(jù)1、“KODAK”商標在全世界13個國家或地區(qū)50個商標注冊證；證據(jù)2、“KODAK”商標在中國的第1類和第9類商品上的商標注冊證；證據(jù)3、帶有“KODAK”商標的產(chǎn)品在中國的廣告宣傳資料，包括雜志廣告、電視廣告等媒體的專題報道；證據(jù)4、國家工商行政管理局商標局1999年和2000年《重點商標保護名錄》節(jié)選；證據(jù)5、世界品牌實驗室2005年《世界品牌500強》排行榜；證據(jù)6、愛國華人商會世界著名企業(yè)聯(lián)盟、美中經(jīng)貿(mào)投資總商會、世界品牌組織、全球華人名牌網(wǎng)等組織聯(lián)合推選《2005世界著名品牌500強》；

證據(jù)7、國家統(tǒng)計局網(wǎng)站公布的“2000年、2001年、2002年按營業(yè)額排序的世界最大500家企業(yè)”材料的公證書(北京市國信公證處(2005)京國證民字第12693號)；證據(jù)8、國家商務(wù)部網(wǎng)站公布的“2002、2003年外商投資企業(yè)銷售額500強”、“2003年外商投資企業(yè)出口前100位情況”、“2002－2003年度全國最大500家外商投資企業(yè)”、“2004年1－12月外商投資企業(yè)出口前100位情況”材料的公證書(北京市國信公證處(2005)京國證民字第12694號)；證據(jù)9、互聯(lián)網(wǎng)有關(guān)伊士曼公司贊助2008年北京奧運會的新聞報道；證據(jù)10、《商業(yè)周刊》雜志Interbrand專欄世界品牌前100名節(jié)選及其翻譯。以上證據(jù)證明伊士曼公司是“KODAK”商標的所有人，通過廣泛的注冊和使用，其“KODAK”商標已在中國乃至世界具有較高的知名度；第二組證據(jù)，侵權(quán)證據(jù)，包括證據(jù)11、伊士曼公司申請對中國第一商城、城外城家居文化廣場電梯使用所做的證據(jù)保全公證書(北京市國信公證處(2005)京國證民字第06304號)；證據(jù)12、伊士曼公司申請對從科達電梯公司北京分公司處索取相關(guān)資料的行為所做的證據(jù)保全公證書(北京市國信公證處(2005)京國證民字第06306號)；證據(jù)13、伊士曼公司申請對其域名注冊信息及網(wǎng)站內(nèi)容的證據(jù)保全公證書(北京市國信公證處(2005)京國證民字第06307號)，證明被告將伊士曼公司“Kodak”商標作為域名進行了注冊；

證據(jù)14、對科達電梯公司北京分公司域名注冊信息及網(wǎng)站內(nèi)容的證據(jù)保全公證書(北京市國信公證處(2005)京國證民字第12692號)；證據(jù)15、對科達電梯公司廣州分公司網(wǎng)站內(nèi)容的證據(jù)保全公證書(北京市國信公證處(2005)京國證民字第12691號)。以上證據(jù)證明科達電梯公司未經(jīng)許可在其生產(chǎn)并銷售的電梯產(chǎn)品以及產(chǎn)品目錄、企業(yè)資料上使用了“KODAK”標識，且將伊士曼公司的“Kodak”商標注冊成其網(wǎng)站域名，其行為侵犯了伊士曼公司的商標專用權(quán)；被告科達電梯公司答辯稱：1、科達電梯公司與伊士曼公司經(jīng)營不同類且不相類似的產(chǎn)品，要認定伊士曼公司構(gòu)成侵權(quán)的首要前提是認定“KODAK”商標為馳名商標，其次才能適用跨類保護，伊士曼公司注冊“KODAK”商標是否為馳名商標應(yīng)由法院依照法律進行認定；

2、即使伊士曼公司注冊“KODAK”商標被認定為馳名商標，科達電梯公司的行為也不構(gòu)成侵權(quán)，理由

⑴科達電梯公司使用“KODAK”字樣只是表達企業(yè)字號“科達”的英文翻譯方法，沒有將“KODAK”作為產(chǎn)品商標使用，而其電梯產(chǎn)品與伊士曼公司注冊“KODAK”商標核準使用商品既非同類商品也不是相似商品，不會造成公眾混淆與誤認，科達電梯公司使用“KODAK”字樣對伊士曼公司的利益不構(gòu)成實質(zhì)性損害，

⑵科達電梯公司注冊網(wǎng)站域名.c進行宣傳的均是有關(guān)電梯的產(chǎn)品，而非通過這些域名進行與伊士曼公司相同或類似產(chǎn)品的交易，不存在造成相關(guān)公眾誤認的效果或后果；

3、伊士曼公司無證據(jù)表明科達電梯公司使用“KODAK”字樣造成其商品銷量減少或其他經(jīng)濟損失，伊士曼公司要求科達電梯公司賠償經(jīng)濟損失50萬元無依據(jù)；

4、科達電梯公司使用“KODAK”標識在電梯產(chǎn)品上數(shù)量極少，取得盈利也很少。請求法院依法駁回伊士曼公司的訴訟請求。

本院認為，本案中，原告伊士曼公司指控被告科達電梯公司侵害其民事權(quán)利，構(gòu)成侵犯商標專用權(quán)，據(jù)此請求法院依法追究科達電梯公司的民事侵權(quán)責(zé)任。因伊士曼公司在美國注冊設(shè)立，系美國法人，我國與美國均屬《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》及《世界貿(mào)易組織》的成員國，本案處理應(yīng)適用我國相關(guān)法律及《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》及《關(guān)貿(mào)總協(xié)定與貿(mào)易(包括假冒商品貿(mào)易在內(nèi))有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》。

本案爭議一，“KODAK”商標是否可作為馳名商標獲得商標法的保護。

“KODAK”商標系伊士曼公司于1888年始創(chuàng)設(shè)的臆造性文字商業(yè)標識，已先后在全球范圍內(nèi)廣泛注冊，通過伊士曼公司100多年來對該商標大范圍持續(xù)的廣告宣傳，以及“KODAK”商標及其商品的良好質(zhì)量，伊士曼公司“KODAK”商品擁有全球范圍內(nèi)廣泛的用戶群。我國作為伊士曼公司主要市場，“KODAK”商標于1979年始即進行了相關(guān)注冊，伊士曼公司對該商標享有專用權(quán)。伊士曼公司多年來投入巨額廣告進行了持續(xù)廣泛的品牌宣傳，“KODAK”品牌傳統(tǒng)和數(shù)碼影像產(chǎn)品等產(chǎn)品在我國擁有大量的消費者，同時，由于“KODAK”傳統(tǒng)和數(shù)碼影像產(chǎn)品與廣大民眾生活的緊密貼近，“KODAK”已實際成為家喻戶曉之商業(yè)品牌。鑒于以上事實，本院認為，伊士曼公司“KODAK”注冊商標屬在市場上享有較高聲譽并為相關(guān)公眾所熟知的商標，在司法保護中，應(yīng)認定為馳名商標并獲得法律所確定的跨商品或服務(wù)領(lǐng)域的高水平保護。《商標法》

第十三條就相同或者類似商品申請注冊的商標是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊并禁止使用。就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。

《商標法》

第十四條