刑法學(xué)考試重點

CorporationstandardizationofficeQSQHHHHGXQGNHHJ8(一)犯罪的概念和特征1、犯罪的概念犯罪是指危害社會的，觸犯刑法的，應(yīng)當(dāng)受到刑罰懲罰的行為。(1)犯罪是危害社會的行為，即具有一定的社會危害性；行為具有一定的社會危害性，是犯罪最基本的特征。所謂社會危害性，即指行為對刑法所保護的社會關(guān)系造成或可能造成這樣或那樣損害的特性。沒有社會危害性，就沒有犯罪。社會危害性沒有達到相當(dāng)?shù)某潭龋膊粯?gòu)成犯罪。(2)犯罪是觸犯刑律的行為，即具有刑事違法性；只有當(dāng)危害性的行為觸犯了刑律的時候，才構(gòu)成犯罪。行為的社會危害性是刑事違法性的基礎(chǔ)；刑事違法性是社會危害性在刑法上的表現(xiàn)。只有當(dāng)行為不僅是具有社會危害性，而且違反了刑法，具有刑事違法性，次可能被認(rèn)定為犯罪。(三)想像的競合犯(3)犯罪是應(yīng)受刑罰處罰的行為，即具有應(yīng)受懲罰性；任何違法行為，都要承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。對于違反刑法的犯罪行為來說，則要承擔(dān)刑罰處罰的法律后果。犯罪是適用刑罰的前提，刑罰是犯罪的法律后果。因此個基本特征。犯罪的以上三個特征是緊密結(jié)合的。一定的社會危害性是犯罪的最基本的屬性，是刑事違法性和應(yīng)受懲罰性的基礎(chǔ)。社會危害性如果沒有達到違反刑法，應(yīng)受刑罰處罰的程度，也就不構(gòu)成犯罪。因此，這三個特征，都是必要的，是任何犯罪都必然具有的。這三個基本特征也就把犯罪與不犯罪，犯罪與其他違法行為從總體上區(qū)別開(二)罪刑法定原則答：什么是犯罪，有哪些犯罪，各種犯罪的構(gòu)成條件是什么，有哪些刑種，各個方面的刑種如何適用，以及各種具體罪的具體量刑幅度如何等，均由刑法加以規(guī)定。對于刑法分則沒有明文規(guī)定為犯罪的行為，不得定罪處罰。即“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰。”(五)無過當(dāng)防衛(wèi)答：想象競合犯，也稱想象的數(shù)罪、觀念的競合，是指一個行為觸犯數(shù)個罪名的犯罪兩個特征：這是構(gòu)成想象競合犯的前提條件，如果是實施了數(shù)個行為，則不可能構(gòu)成想象競合犯。所謂一個行為，指在社會生活的意義上被評價為一個的行為。、一個行為觸犯了數(shù)個罪名。想象競合犯只能是一個行為觸犯了數(shù)個罪名，如果是數(shù)個行為觸犯數(shù)個罪名，則是實際的數(shù)罪；如果是作為犯罪手段的行為或結(jié)果的行為分別觸犯了不同的罪名，則構(gòu)成牽連犯，均非想象競合犯。所謂一個行為觸犯了數(shù)個罪名，就是一個行為在形式上或外觀上同時符合刑法規(guī)定的數(shù)個犯罪構(gòu)成。(四)巨額財產(chǎn)來源不明罪答：巨額財產(chǎn)來源不明罪，是指國家工作人員的財產(chǎn)或者支出明顯超過合法收入，差額巨大，本人不能說明其來源是合法的行為。答：特殊防衛(wèi)，有的稱無限制防衛(wèi)，或者無過當(dāng)防衛(wèi)，是指我國《刑法》第20條第3款規(guī)定的正當(dāng)防衛(wèi)情況。這種防衛(wèi)權(quán)的行使，雖然沒有限度條件的要求，但卻有嚴(yán)格的法律限制的，除了應(yīng)當(dāng)具有防衛(wèi)的意圖、防衛(wèi)的起因、防衛(wèi)的對象，防衛(wèi)的時間條件外，這種防衛(wèi)具有特殊的起因條件，即對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪進行防衛(wèi)。(六)犯罪構(gòu)成的共同要件答：根據(jù)我國刑法，任何一種犯罪的城里都必須具備四個方面的構(gòu)成要件，即犯罪客體、犯罪客觀方面、犯罪主體、犯罪主觀方面。(七)刑法的基本原則答：刑法的基本原則，是指貫穿全部刑法規(guī)范、具有指導(dǎo)和制約全部刑事立法和刑事司法的意義，并體現(xiàn)我國刑事法制的基本精神的準(zhǔn)則。(八)牽連犯答：牽連犯，是指以實施某一犯罪為目的，其方法行為或結(jié)果行為又觸犯其他罪名的罪形態(tài)。它有四個特征：為目的這是牽連犯的本罪。如果行為人出于實施數(shù)個犯罪的目的，在此目的支配下實施2、牽連犯必須具有兩個以上的行為這是牽連犯與想象競合犯的重要區(qū)別。牽連犯的數(shù)個行為表現(xiàn)為兩種情況：(1)目的行為與方法行為；(2)原因行為與結(jié)果行為。3、牽連犯的數(shù)個行為之間必須具有牽連關(guān)系如何認(rèn)定有無牽連關(guān)系，刑法理論上有一種折中說，認(rèn)為本罪與方法行為或結(jié)果行為的牽連關(guān)系，應(yīng)當(dāng)從主客觀兩方面考察，即行為人在主觀上具有牽連的意思，在客觀上具有通常的方法或結(jié)果關(guān)系。4、牽連犯的數(shù)個行為必須觸犯不同的罪名兩種情況：(1)實施一種犯罪，其犯罪所采用的方法行為又觸犯了其他罪名；(2)實施一種犯罪，其犯罪的結(jié)果行為又觸犯了其他罪名。(九)危害公共安全罪答：危害公共安全罪，是指故意或者過失地實施危害不特定多數(shù)人的生命、健康或者為。(十)受賄罪答：受賄罪，是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財務(wù)的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的行為。(十一)直接故意答：直接故意，指行為人明知自己的行為必然或者可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。(十二)刑罰的目的、報應(yīng)目的(十三)不作為犯罪答：1、不作為，就是指行為人負(fù)有實施某種行為的特定法律義務(wù)，能夠履行而不履行2、不作為的成立在客觀方面應(yīng)具備以下三個條件：(1)行為人負(fù)有實施某種行為的特定法律義務(wù)，這是構(gòu)成不作為的前提條件；(2)行為人有能力履行特定法律義務(wù)，這是不作為成立的重要條件；(3)行為人沒有履行作為的特定法律義務(wù)，這是不作為成立的關(guān)鍵條件。為犯罪的義務(wù)來源：(1)法律明文規(guī)定的義務(wù)；(2)職務(wù)或業(yè)務(wù)上要求的義務(wù)；(3)法律行為引起的義務(wù)；(4)先行行為引起的義務(wù)。4、不作為與作為的本質(zhì)區(qū)別是，違反的法律規(guī)范的性質(zhì)不同，前者違反的是禁止性規(guī)范，后者違反的是命令性規(guī)范；前者是“不當(dāng)為而為”，后者是“當(dāng)為而不為”。為正確理解犯罪的作為與不作為問題，應(yīng)明確一下幾點：(1)不能把作為與不作為的劃分同故意與過失的劃分相混淆；(2)應(yīng)當(dāng)正確認(rèn)識作為犯罪與不作為犯罪的危害程度；(3)要正確認(rèn)識研究犯罪的作為與不作為形式的重要意義。(十四)拐賣兒童罪和拐騙兒童罪的區(qū)別有三處：1、犯罪的目的不同：拐賣婦女兒童的目的是以出賣為目的，而拐騙婦女兒童罪是以收害性不同。(一)甲系某縣民政局干部，負(fù)責(zé)防汛款的管理分配工作。2004年5月，其友乙(某私有有限責(zé)任公司負(fù)責(zé)人)因經(jīng)營不善，向甲提出能否將甲手中的防汛款30萬元暫時借用周轉(zhuǎn)一下，以解燃眉之急。甲要求乙務(wù)必在3個月內(nèi)歸還，同時利用職權(quán)將30萬元防汛款轉(zhuǎn)到乙的公司賬戶上，雙方簽訂了還款協(xié)議。乙給了甲1萬元“好處費”。乙借款后三日，即攜款潛逃，不予歸還。后乙被抓獲歸案。挪用用于救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物歸個人使用的，從重處罰。所和行賄罪(二)甲系某國家機關(guān)負(fù)責(zé)財會工作的人員。個體工商戶乙見甲掌管巨額資金，就以小恩小惠拉攏甲。后乙以做生意需要資金為由，勸誘甲出借公款，并與甲共同策劃了挪用的方式，還送給甲好處費3萬元。甲擅自將自己掌握的100萬元單位資金借給乙。乙得到巨款以后，告知銀行職員丙該款的真實來源，丙為乙提供資金賬戶，為乙打掩護。丙利用該資金促下，乙歸還30萬元，后來就拒絕和甲見面。甲見追回剩余70萬元無望，就攜帶乙歸還的30萬元潛逃。甲半年內(nèi)將30萬元揮霍一空，走投無路后向司法機關(guān)投案，并交代了借公款給乙、接受乙賄賂和攜款潛逃的事實，并提供線索協(xié)助司法機關(guān)將乙捉拿歸案。乙歸案后主動交代了行賄和司法機關(guān)尚未掌握的偷稅的犯罪事實。(三)2004年10月12日，田某在路過郊區(qū)時發(fā)現(xiàn)被害人欒某一人在牧羊，便產(chǎn)生強奸的邪念。田某將被害人拉入附近的溝內(nèi)按倒在地，強行撕扯被害人的衣褲，欲行強奸。欒某極力反抗，并大聲呼救。田某怕罪行暴露，掏出隨身攜帶的匕首向欒某的腹部刺一刀。被害人繼續(xù)呼叫，田某又向被害人的腹部連刺數(shù)刀，致使被害人當(dāng)場死亡。田某取走被害人身上的20元錢，并將被害人的尸體掩埋。隨后，田某將被害人放牧的15只羊趕到臨近的一個賣給他人而被發(fā)現(xiàn)。殺人罪的既遂罰(四)關(guān)于累犯，下列哪一選項是正確的？A．甲因故意傷害罪被判七年有期徒刑，刑期自1990年8月30日至1997年8月29日止。95年5月20日被假釋，于1996年8月25日犯交通肇事罪。甲構(gòu)成累犯√B．乙因盜竊罪被判三年有期徒刑，2002年3月25日刑滿釋放，2007年3月20日因犯盜竊罪被判有期徒刑四年。乙構(gòu)成累犯。(因故意犯罪被判處有期徒刑以上刑罰并在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在5年內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之故意犯罪的犯罪人。)C．丙因危害國家安全罪被判處五年有期徒刑，1996年4月21日刑滿釋放，2006年4月20日再犯同罪。丙不構(gòu)成累犯D．丁因失火罪被判處三年有期徒刑，刑期自1995年5月15日至1998年5月14日。丁于1998年5月15日在出獄回家途中犯故意傷害罪。丁構(gòu)成累犯(五)甲遭乙追殺，情急之下奪過丙的摩托車騎上就跑，丙被摔骨折。乙開車?yán)^續(xù)追殺，身跳下疾駛的摩托車奔入樹林，丙一萬元的摩托車被毀。關(guān)于甲行為的說法，的？A．屬于正當(dāng)防衛(wèi)√B．屬于緊急避險(指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利正在發(fā)生的危害，不得已而采取的損害另一較小合法權(quán)益的行為。)C成搶奪罪D．構(gòu)成故意傷害罪、故意毀壞財物罪(一)如何理解我國刑法規(guī)定的數(shù)罪并罰的原則？念所謂數(shù)罪并罰，就是指對一人所犯數(shù)罪合并處罰的制度。所謂數(shù)罪并罰的原則，是指對一人所犯數(shù)罪在分別定罪量刑后，合并處罰所依據(jù)的原則。2、數(shù)罪并罰原則主要可歸納為四種：(1)并科原則，亦稱相加原則，指將一人所犯數(shù)罪分別宣告的刑罰絕對相加，合并罰原則。(2)吸收原則，指對一人所犯數(shù)罪采用重罪之刑吸收輕罪之刑的合并處罰原則。即重宣告刑吸收其他較輕的宣告刑，僅此已宣告的最重刑罰行為執(zhí)行刑罰，其余較輕的刑罰因被吸收而不再執(zhí)行的合并處罰原則。(3)限制加重原則，亦稱限制并科原則，指以一人所犯數(shù)罪中法定應(yīng)當(dāng)判處或已判處的最重刑罰為基礎(chǔ)，再在一定限度之內(nèi)對其予以加重作為執(zhí)行刑罰的合并處罰原則。(4)折中原則，亦稱混合原則，即根據(jù)不同情況以某一并罰原則為主，兼采其他原則。一般是根據(jù)法定的刑罰性質(zhì)及特點，兼采并科原則，吸收原則或限制加重原則，將其分別適用于不同刑種或刑罰結(jié)構(gòu)的數(shù)罪并罰原則。3、我國刑法中數(shù)罪并罰原則的適用(1)判決宣告數(shù)個死刑或最重刑為死刑的，采用吸收原則。(2)判決宣告數(shù)個無期徒刑或最重刑為無期徒刑的，采用吸收原則。(3)判決宣告的數(shù)個主刑為有期自由刑即有期徒刑、拘役刑，管制刑的，采取限制(4)數(shù)罪中有判處附加刑的，采用并科原則，即附加刑仍須執(zhí)行。4、不同情況下數(shù)罪并罰原則的具體適用(1)判決宣告以前一人犯數(shù)罪的合并處罰；(2)判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，發(fā)現(xiàn)漏罪的處罰；(3)判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的并罰；于數(shù)罪并罰的其他問題(1)罪犯刑滿釋放后又犯新罪，同時發(fā)現(xiàn)在原判決宣告之前有其他犯罪行為未經(jīng)處且應(yīng)當(dāng)依法追訴的；(2)判決宣告以后，刑法沒有執(zhí)行完畢以前，被判刑的犯罪分子又犯數(shù)個新罪的合(3)判決宣告以后，尚未交付執(zhí)行時，發(fā)現(xiàn)罪犯還有其他罪沒有處理的，也應(yīng)依照《刑法》第70條的規(guī)定實行并罰；(4)判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，被判刑的犯罪分子又犯罪，同時發(fā)現(xiàn)犯罪罪的并罰方法；(5)在原判決認(rèn)定犯罪分子犯有數(shù)罪且應(yīng)當(dāng)并罰的條件下，所發(fā)現(xiàn)的漏罪與原判之處罰的方法。(二)如何理解罪刑法定原則？答：1、罪刑法定原則的概念什么是犯罪，有哪些犯罪，各種犯罪的構(gòu)成條件是什么，有哪些刑種，各個方面的刑種如何適用，以及各種具體罪的具體量刑幅度如何等，均由刑法加以規(guī)定。對于刑法分則沒有明文規(guī)定為犯罪的行為，不得定罪處罰。即“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰?！倍ǖ奶岢鑫覈?979年《刑法》中沒有明確提出和規(guī)定罪刑法定原則，相反卻在地79條規(guī)定出發(fā)，明文規(guī)定了罪刑法定原則，并廢止類推，成為刑法修訂和我國刑法發(fā)展的一個、罪刑法定原則的人權(quán)保障價值罪刑法定原則要求將規(guī)定犯罪，刑罰的立法權(quán)與對犯罪分子定罪量刑的司法權(quán)分別由不同的國家機關(guān)行使，禁止規(guī)則的制定者又同時是裁判者，其核心是限制法官的刑罰權(quán)，防止法官在定罪量刑上的恣意妄為，保證刑罰權(quán)能夠正確的啟動和啟動后正確的行使。這樣，一方面可以保證無罪的人不受刑事追究，從而保障了公民的人權(quán)。4、罪刑法定原則的基本內(nèi)容(1)犯罪與刑罰，只能由國家立法機關(guān)通過的法律加以規(guī)定，而不得引用行政命令(2)刑法對犯罪與刑罰的規(guī)定應(yīng)當(dāng)明確具體；(3)對犯罪分子的定罪和量刑只能根據(jù)刑罰的有關(guān)規(guī)定，不得類推。(4)刑法的效力不得溯及既往。5、罪刑法定原則在我國的立法體現(xiàn)(1)實現(xiàn)了犯罪的法定化和刑罰的法定化；(2)取消了1979年《刑法》第79條規(guī)定的類推制度，這是罪刑法定原則得以真正貫；(3)關(guān)于刑法的溯及力，明確規(guī)定從舊兼從輕的原則；(4)在分則罪名的規(guī)定方面，修訂的刑法已相當(dāng)詳備；(5)在具體犯罪的罪狀以及各種犯罪的法定刑設(shè)置方面，修訂的刑法增強了法條的(三)如何理解刑罰的目的？答：刑法的目的主要有兩方面：刑罰沒有特別希冀達到的目的，刑罰的意義就在于報應(yīng)犯罪行為的害惡，給犯罪人以懲罰，以其痛苦來均衡犯罪人的罪責(zé)，從而實現(xiàn)正義的理念。它有四個方面：(1)同害報應(yīng)論；(2)神意報應(yīng)論；(3)道義報應(yīng)論；(4)法律報應(yīng)論。的理論，又稱相對理論、功利理論。該理論主張刑罰的意義在于通過對犯罪人的懲罰預(yù)防犯罪，保衛(wèi)社會，而不是懲罰罪犯，滿足抽象的社會主義理念。它有兩個方面：(1)一般預(yù)防主義，指通過對犯罪分子適用刑罰、威懾、儆戒潛在的犯罪者，防走上犯罪道路。(2)特別預(yù)防主義，指通過對犯罪分子適用刑罰、懲罰改造犯罪分子，預(yù)防他們(四)如何理解犯罪故意？念：犯罪的故意，就是指行為人明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生的一種主觀心理態(tài)度。(1)犯罪故意的認(rèn)識因素行為人明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，這是構(gòu)成犯罪故意的認(rèn)識因素，是一切故意犯罪在主觀認(rèn)識方面必須具備的特征。如果一個人的行為雖然在客觀上