證據(jù)法學課件

《證據(jù)法學》第一章證據(jù)法在何處？——關(guān)鍵術(shù)語證據(jù)法證據(jù)法律規(guī)范證據(jù)法的成文法化當事人主義的證據(jù)法職權(quán)主義的證據(jù)法證據(jù)法淵源第一章證據(jù)法在何處？——案例（上）甲系沈陽一家制藥公司的董事長，乙系丹東一家汽貿(mào)公司的業(yè)務員。兩人究竟是老相識，還是素昧平生？兩人之間10多年前著實有無一筆借款關(guān)系？隨著2004年11月8日一起催要借款及利息之訴的提起，前述爭議成為甲乙雙方在庭上唇槍舌戰(zhàn)的焦點，也成為橫亙在法官面前的一道道難題。乙訴稱，“1993年的時候，我們在北京回沈陽的火車上相識。倆人越嘮越好，大有相見恨晚之感。此后每回來沈陽辦事，我都會找大哥（甲）吃飯，敘敘舊。1993年12月的一天，在我們再次相聚時，大哥突然向我訴苦，說工作中遇到麻煩，想向我借5萬元錢。出于對朋友的信任，我二話沒說就把錢借他了。沒想到，后來他就不與我聯(lián)系了。我找到他家，發(fā)現(xiàn)他已搬家了。此后，我一直在找他，直到2004年初才找到?？墒撬麉s不承認有此借款，我只好打官司要錢?！币蚁蚍ㄍヌ峤涣艘粡埣缀炞值慕钘l，其中載明“借到人民幣現(xiàn)金5萬元”。第一章證據(jù)法在何處？——案例（下）對此，甲頗感驚詫：“我根本就不認識乙，何來向他借款！”一時間，他也被這張離奇的欠條搞迷糊了。不過，甲很快就想起自己的確曾在十年前有過5萬元的借款，但那是向原單位借的，并早已還清了……對于欠條的來由，甲辯稱：“1993年時，我在一家科研單位的微生物研究室擔任主任。當年12月，研究室的研究項目經(jīng)國家相關(guān)部門批準，指定在××醫(yī)科院進行臨床試驗。我向單位小金庫借款5萬元，作為臨床試驗經(jīng)費并由此向單位出具借條。但這筆錢全用在科研上，賬也早就核銷了。后來我聽說單位小金庫被查，賬目送到了紀檢部門。但這借條卻不知何故跑到了乙的手里。”看來借條是客觀存在的，而對借條來源雙方卻各執(zhí)一詞。那么，到底誰說的是真話呢？訴訟中應當如何探察案件真相？解答這一切，不妨從案件事實的認定與證據(jù)法的關(guān)系談起。一、認定案件事實離不開證據(jù)法以司法的方式處理前述甲乙間的糾紛，要遵守《民法通則》、《合同法》等實體法；也要適用《民事訴訟法》等程序性規(guī)范；而案件事實的認定，必須接受證據(jù)法的規(guī)制。

實體法、程序法與證據(jù)法可謂現(xiàn)代法治國家的三大法律架構(gòu)，三者須臾不可分離，相互之間也不可替代。案例引發(fā)的證據(jù)法問題主要有：本案中哪些材料可以用作證據(jù)？有關(guān)的證據(jù)是否符合法律要求而可以被提交法庭？被提交法庭的證據(jù)能否證明案件事實？如果未能證明案件事實，應由哪一方當事人承擔敗訴的法律責任？等等。諸如此類的問題在當今各國法律體系中至關(guān)重要，且事實上自成一體,構(gòu)成一個獨立部門法的獨特調(diào)整對象。二、證據(jù)法的基本模式

——英美法系的證據(jù)法模式（上）

英美法系的證據(jù)法模式以英、美兩國為代表。就現(xiàn)狀而言，幾乎英美法系的所有國家都有自己的成文證據(jù)法與判例證據(jù)法，且以成文證據(jù)法為主，因為證據(jù)成文法本身是判例法原則和規(guī)則的法典化。二、證據(jù)法的基本模式

——英美法系的證據(jù)法模式（下）

英美法系的訴訟制度強調(diào)當事人之間的對抗，相應地其證據(jù)法也實行當事人主義的模式。表現(xiàn)為：多數(shù)證據(jù)規(guī)則不具有強制性，即只在當事人援引證據(jù)法的規(guī)則時，證據(jù)法才發(fā)生法律效力。很多證據(jù)規(guī)則尤其是可采性規(guī)則完全是通過律師及時主張才得以適用。當事人及其律師是證據(jù)與證明活動的主導，他們可以使用一切手段收集、篩選和保全證據(jù)，可以事先讓證人知曉那些可能在交叉詢問中出現(xiàn)的提問，可以就證人出庭后在證人席上的行為舉止提出建議或者使用其他類似的“教練”庭上作證技術(shù)，可以挑選和準備鑒定專家。二、證據(jù)法的基本模式

——大陸法系的證據(jù)法模式（上）

大陸法系的證據(jù)法模式以法、德、俄等歐洲大陸國家為代表，高度的成文法典化與超強的職權(quán)主義是其證據(jù)法模式的共同特點。二、證據(jù)法的基本模式

——大陸法系的證據(jù)法模式（下）

同職權(quán)主義訴訟模式相適應，歐洲大陸國家的“證據(jù)法”也帶有明顯的職權(quán)主義色彩。表現(xiàn)為：這些國家的證據(jù)規(guī)則具有當然的強制性。這些國家的法官享有自由參與證明的職權(quán)和職責。二、證據(jù)法的基本模式

——兩大法系證據(jù)法模式的關(guān)聯(lián)兩大法系證據(jù)法模式的差異客觀存在，并不意味著每一法系內(nèi)部的證據(jù)法模式是完全一致的，也不意味著兩大法系之間沒有共性。其實，無論是英美法系的證據(jù)法，還是大陸法系的“證據(jù)法”，都有一些亞模式存在。隨著近半個世紀以來法律全球化趨勢的推動，以及受《聯(lián)合國公民及政治權(quán)利公約》、《歐洲人權(quán)公約》等國際條約的影響，兩大法系的證據(jù)法正日益呈現(xiàn)出融合靠攏之勢。

三、證據(jù)法的不同含義

——字面的理解

字面上看，證據(jù)法可以被解讀為有關(guān)證據(jù)與證明的法律規(guī)范。三、證據(jù)法的不同含義

——法系間的差異英美法系的證據(jù)法概念：比較明確、簡單，指的是除去實體法、程序法中所規(guī)定的證據(jù)條款之外的法律規(guī)范，有時甚至被限定為這些國家的成文證據(jù)法典，如美國的《加利福尼亞州證據(jù)法典》、《聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則》與英國的《1995年民事證據(jù)法》、《1999年青少年審判和刑事證據(jù)法》等。大陸法系的證據(jù)法概念：相對自由，通常將其實體法、程序法、判例法以及其他法律法規(guī)中關(guān)于證據(jù)與證明的規(guī)定統(tǒng)稱為證據(jù)法，這顯然是一種廣義的證據(jù)法觀念。三、證據(jù)法的不同含義

——我國的情況（上）我國目前尚未制定出國家一級的專門證據(jù)法典，這一模式更接近于大陸法系。學術(shù)界對證據(jù)法的理解不盡相同，但從立法或司法層面來看也普遍認同廣義觀，即通過一定法律形式表現(xiàn)出來的、用于調(diào)整證據(jù)運用活動的規(guī)范體系。它主要針對證據(jù)能力、證明力、證明標準、證明責任等實體性證據(jù)問題，而通常不包括取證、舉證、質(zhì)證與認證中的程序性證據(jù)問題，以便能夠同實體法、程序法有效地區(qū)分開來；它不是指某一部成文證據(jù)法典，而是指不同層次法律規(guī)范所涉及的相關(guān)條款。三、證據(jù)法的不同含義

——我國的情況（下）該規(guī)范體系可以劃分為核心、交叉和邊緣三個領(lǐng)域。

核心領(lǐng)域是指能夠凸現(xiàn)證據(jù)法特質(zhì)，只有證據(jù)法才能調(diào)整的事項；交叉領(lǐng)域是指由證據(jù)法和實體法、訴訟法重疊調(diào)整的事項；邊緣領(lǐng)域是指本質(zhì)上不屬于證據(jù)法規(guī)范，但與證明直接有關(guān)，對證據(jù)法的實施起支撐或者保障作用的規(guī)范，如偽證罪、司法鑒定體制、物證技術(shù)鑒定規(guī)程等事項的規(guī)定。重中之重是證據(jù)法的核心領(lǐng)域，具體包括證據(jù)法的基本概念、基本原則、證據(jù)規(guī)則以及證明規(guī)則等。四、證據(jù)法的淵源任何國家的證據(jù)法淵源都與其法律體系存在密切關(guān)系。依照我國現(xiàn)行《憲法》和《立法法》的有關(guān)規(guī)定，證據(jù)法的淵源也是一個多層次的法律規(guī)范體系。該體系以其重要程度不同，可以劃分為如下若干個層面：法律層面；法律解釋層面；部門規(guī)章層面；國際條約層面；其他規(guī)范性文件層面。第二章什么是證據(jù)

——案例：楊乃武與小白菜（1）清朝末年，在浙江省余杭縣城里住著一對母女，以裁縫為生。女兒畢秀姑生得潔白秀麗，人送別號“小白菜”。小小縣城，出此美女，難免招蜂引蝶，并惹出不少“桃色流言”。她自恃貌美，看不上凡夫粗漢，而大家子弟又看不上她的出身和名聲，結(jié)果是高不成低不就，二十多歲仍未出嫁。她心中倒有一個情人，名叫楊乃武。此人出身于書香門第，相貌英俊，文才出眾，在當?shù)匾菜愕蒙闲∮忻麣獾娘L流才子。不過，他經(jīng)常包攬訴訟，且恃才傲物，也就得罪了一些地方士紳和紈绔子弟。他比秀姑年長八歲，已有妻室。兩人雖有來往，并無不正當關(guān)系。楊乃武曾想娶秀姑做妾，但秀姑之母不愿讓獨養(yǎng)女兒做人偏房，好事未成。后來，楊乃武的妻子病故，他便想娶秀姑續(xù)弦，但其父和胞姊堅決反對，只好作罷，另娶后妻。秀姑年齡日長，又有流言蜚語，其母心急，就在媒婆馮許氏的撮合下，強把女兒嫁給了當?shù)刈龆垢母鹌愤B，而秀姑又得了一個雅號——“豆腐西施”。葛品連年過三十，家境貧寒，相貌平庸，體弱多病。秀姑雖然看不起品連，但已成婚，倒也相安無事。沒想到，婚后一年半，品連暴病身亡。第二章什么是證據(jù)

——案例：楊乃武與小白菜（2）此時，楊乃武已考中舉人，在當?shù)孛暣笳?，地方士紳公子都愿與他交往。余杭縣令劉錫彤的兒子劉子翰亦然。這位劉衙內(nèi)托人結(jié)交楊乃武，卻被自視清高的楊乃武碰了一鼻子灰，遂記恨在心。另外，劉衙內(nèi)也曾看中秀姑的姿色，想方設(shè)法勾搭，未能得逞，又聽說秀姑與楊乃武有情，心中自有一番醋意。當他得知葛品連的死訊之后，不禁喜出望外，認為這是陷害楊乃武與小白菜的天賜良機。他首先找到葛品連的母親，慫恿她去縣衙告狀；然后借吃飯之機向其父劉縣令講述“楊乃武和小白菜通奸殺夫”的傳聞。劉縣令口說不信，心存疑惑，待日后收到訴狀，見所言相同，便立即同意開棺驗尸。劉衙內(nèi)事先買通了負責驗尸的仵作沈詳，后者便在驗尸中作弊。例如，他見尸體口鼻間有少量血跡，就報稱“七竅流血”；見指甲灰暗，就報稱“甲色青黑”；用銀針刺進死者咽喉檢驗時見針上顏色略黑，按規(guī)定應擦凈再驗，但他即刻報稱“驗得死者確系中毒斃命”。雖然當時在場的衙役沈彩泉提出“死者眼耳無血”和“銀針只暗不黑”等不像中毒死亡的疑問，沈詳最后還是在驗尸報告——“尸格”上填寫了“中毒死亡”的結(jié)論。第二章什么是證據(jù)

——案例：楊乃武與小白菜（3）見到驗尸報告，劉縣令即令衙役將葛畢氏（小白菜）帶到縣衙，升堂問案。他在堂上看到葛畢氏，心想：如此美貌女子，嫁了個粗陋男人，肯定會有奸情。他以此成見問案，但葛畢氏不承認通奸弒夫之事。于是，劉縣令傳證人過堂，包括原告葛品連之母、葛畢氏之母、媒婆、鄰居王心培等人。這些人的話雖不能證明通奸弒夫，但可以證明葛畢氏和楊乃武有私情，而且葛畢氏與丈夫的感情不好。然后，劉縣令下令用刑，葛畢氏受刑不過，只好供認。拿到這份供詞，劉縣令便提審楊乃武，但后者不僅不供，而且自恃有功名在身，相當傲慢。按規(guī)矩，劉縣令須呈請學臺斥革楊乃武的舉人身份，方可刑訊。與此同時，有人因嫉恨楊乃武的才華與清高而聯(lián)名保甲住戶上呈，說楊乃武平素行止不端，且目無法紀，引起鄰里公憤，要求嚴加懲辦。劉縣令態(tài)度更加堅定，待功名革除之后，再次聆訊楊乃武，并用大刑，但后者始終不認。第二章什么是證據(jù)

——案例：楊乃武與小白菜（4）劉縣令認為基本證據(jù)齊備，只缺楊乃武口供，但案情重大，不宜過分刑訊，決定解送杭州知府審理。知府陳魯聽了案情，也認定是葛畢氏和楊乃武通奸謀害親夫，但需要證實一些細節(jié)。在堂上，已被刑訊嚇破膽的葛畢氏胡亂攀供，稱于8月24日與楊乃武見面密謀殺夫，后楊乃武于10月5日給她送來砒霜。對于這些說法，楊乃武辯稱：8月24日自己正在省城參加考試，10月5日自己則在南鄉(xiāng)岳父家商討立繼一事，而且都有人證。陳知府不信，動用大刑。府衙的刑具比縣衙多且酷，楊乃武堅持不住，屈打成招。陳知府問他在何處購得砒霜，他胡亂說了一個東鄉(xiāng)“錢記愛仁堂”藥鋪。拿到供詞，陳知府很得意，命令劉縣令即刻去取買砒霜的證詞。第二章什么是證據(jù)

——案例：楊乃武與小白菜（5）劉縣令回去后，帶著親信師爺章掄香一起來找那藥鋪的掌柜錢寶生，問他有沒有賣過砒霜給楊乃武。錢寶生當即否認，說自己根本不認識楊乃武，而且自己賣藥給誰都是有賬可查的。章師爺便請錢寶生到縣衙去說話。在縣衙里，劉縣令以禮相待，章師爺則明言讓他提供偽證。錢寶生開始不同意，后來劉縣令給他出具了一張保證此案與他無關(guān)也不會讓他與楊乃武對質(zhì)的文書，他才在供狀上具結(jié)畫押。見到這份證據(jù)，陳知府再次提審楊乃武，楊乃武卻死不承認，一再喊冤，結(jié)果陳知府只好讓書辦寫好供詞，讓衙役趁楊乃武受刑昏迷之時按上手印。具此定案，呈報巡撫：葛畢氏謀殺親夫，擬凌遲處死；楊乃武奪妻殺夫，擬斬首示眾。第二章什么是證據(jù)

——案例：楊乃武與小白菜（6）楊乃武與小白菜一案幾經(jīng)復審，但都在地方，而且主審官吏與原案有牽連，自然無法翻案。后來，受創(chuàng)辦不久的上海《申報》和社會輿論的影響，眾京官上書獲得執(zhí)掌朝政的皇太后慈禧親準，將該案交由刑部重審，并在京城重新開棺驗尸。雖然尸體的皮肉俱腐，僅剩骨殖，但根據(jù)法醫(yī)古籍《洗冤集錄》上的檢驗標準，確認葛品連并非中毒死亡，因此小白菜與楊乃武合謀毒殺親夫一說純屬子虛烏有。歷時三年，該案終于平反昭雪。一、古代人如何查明案件事實

——神明裁判（上）中國古代奉行“定罪必取輸服供詞”和“無供不錄案”的原則，所以審案官員常用刑訊來獲取被告人的認罪供詞。人的權(quán)威不足以維持司法裁判的權(quán)威，便只能求助于神的權(quán)威，于是，各種各樣的“神明裁判”應運而生。“神明裁判”，即通過讓當事人在神靈面前做某種行為或接受某種考驗，然后根據(jù)行為或考驗的結(jié)果或其過程中表現(xiàn)出來的征象來判定案件事實。一、古代人如何查明案件事實

——神明裁判（下）“神明裁判”的審判方式下，當事人不是用證據(jù)和理由的陳述去說服法官接受其訴訟主張，而是祈求神靈來支持其訴訟主張的正當性。換言之，神明的示意不是證據(jù)，而是對案件事實的認定?！吧衩鞑门小笔且环N“非證據(jù)裁判”方式，換言之，司法裁判的依據(jù)不是證據(jù)，而是神的明示?！吧衩鞑门小蓖顺鰵v史舞臺后，人類斷案的方式逐漸由“非證據(jù)裁判”轉(zhuǎn)向“證據(jù)裁判”，即司法證明必須以證據(jù)為本源，司法裁判必須以證據(jù)為根據(jù)。二、如何理解“證據(jù)”一詞的基本含義？《辭?！穼ψC據(jù)的解釋：“法律用語，據(jù)以認定案情的材料?！睆拇艘饬x上講，人們在日常生活的非法律事務中使用證據(jù)一詞，實際是借用法律術(shù)語。從字詞結(jié)構(gòu)來理解，證據(jù)就是證明的根據(jù)。這是對證據(jù)一詞最簡潔最準確的解釋，也是人們在日常生活中普遍接受的證據(jù)基本含義。二、證據(jù)都是真實的嗎？（上）中共中央在1955年做出的關(guān)于肅清暗藏的反革命分子的指示：“不漏掉一個反革命分子和不冤枉一個好人，分別是非輕重，根本的辦法是依靠證據(jù)。證據(jù)就是人證和物證。證據(jù)也有真假之分，所以要經(jīng)過鑒定。”1979年7月1日，新中國的《刑事訴訟法》第31條規(guī)定：“證明案件真實情況的一切事實，都是證據(jù)。”這是我國法律首次對證據(jù)一詞做出的明確解釋。1989年的《行政訴訟法》和1991年的《民事訴訟法》，以及1996年修正的新《刑事訴訟法》都明示或默示地接受了這一解釋。于是，我國學者多把它作為界定證據(jù)概念的法律依據(jù)，得出“證據(jù)就是證明案件真實情況的事實”這樣的定義。二、證據(jù)都是真實的嗎？（下）在“證據(jù)就是證明案件真實情況的事實”這一定義中，核心詞是“事實”，因此可簡化說“證據(jù)即……事實”。刑訴法第42條在列舉了物證、書證等7種證據(jù)之后，又明確指出：“以上證據(jù)必須經(jīng)過查證屬實，才能作為定案的根據(jù)?！?/p>

把證據(jù)界定為“證明案件真實情況的事實”，難以自圓其說。四、如何理解證據(jù)的真實性？（一）從司法實踐看，“不屬實者非證據(jù)”的觀點無法成立。

（二）從認識論的角度看，“不屬實者非證據(jù)”的觀點也難以立足。五、如何給法律事務中的證據(jù)下定義？

所謂法律事務中的證據(jù)，是指證明案件事實或者與法律事務有關(guān)之事實存在與否的根據(jù)。六、訴訟中的證據(jù)應具備哪些基本特征

——概述所謂訴訟證據(jù)的基本特征，即證據(jù)要進入訴訟活動的“門檻”所必須具有的基本特質(zhì)。只有具備了這些基本特征的證據(jù)才可以獲準進入訴訟的“大門”。刑事訴訟、民事訴訟、行政訴訟為證據(jù)設(shè)立的“門檻”并不完全相同，但基本要求是相通的，即訴訟證據(jù)應具備證據(jù)的關(guān)聯(lián)性、證據(jù)的客觀性和證據(jù)的合法性三大基本特征。六、訴訟中的證據(jù)應具備哪些基本特征

——證據(jù)的關(guān)聯(lián)性

證據(jù)的關(guān)聯(lián)性或相關(guān)性，指的是證據(jù)必須與需要證明的案件事實或爭議事實具有一定的聯(lián)系。因為只有具有關(guān)聯(lián)性的事物之間才可能具有證明關(guān)系——有關(guān)聯(lián)才能證明，無關(guān)聯(lián)則不能證明，所以關(guān)聯(lián)性是證據(jù)的自然屬性。六、訴訟中的證據(jù)應具備哪些基本特征

——證據(jù)的客觀性證據(jù)的客觀性，是指證據(jù)應該具有客觀存在的屬性，或者說，證據(jù)應該是客觀存在的東西。第三章證據(jù)有哪些法定形式

——案例A公司老總一審被認定犯有職務侵占罪，判處有期徒刑11年。被告人不服，認為自己沒有侵占公司錢款，只是調(diào)用部分資金到自己名下的另一個公司B，屬于自己所有的公司之間的借款，沒有犯罪。二審中，被告人不僅向法庭出示了各種財務會計賬冊，而且還提交了數(shù)位著名的刑法學家對此問題開具的“法律意見書”，以及B公司以公司名義開具的款項轉(zhuǎn)賬證明，以證明自己的行為沒有犯罪。二審法庭認為，“法律意見書”和B公司“轉(zhuǎn)賬證明”不符合我國刑訴法規(guī)定的法定證據(jù)形式，不能作為定案依據(jù)。被告人出具的其他證據(jù)不充分，上訴理由不予支持，裁定維持原判。一、證據(jù)的法定形式概述——概念（一）證據(jù)的法定形式的概念

證據(jù)的法定形式，是立法者根據(jù)證據(jù)的存在和表現(xiàn)形式所作的法律劃分，或者簡稱證據(jù)在法律上的劃分。學界也有用證據(jù)的種類這一概念，來指稱證據(jù)的法定形式。證據(jù)的種類與證據(jù)的分類間的區(qū)別主要表現(xiàn)在，前者是一種立法規(guī)定，后者只是一種學理分類。一、證據(jù)的法定形式概述

——我國證據(jù)的法定形式之特征（上）《刑事訴訟法》第42條：“證據(jù)有以下列七種：（一）物證、書證；（二）證人證言；（三）被害人陳述；（四）犯罪嫌疑人、被告人的供述與辯解；（五）鑒定結(jié)論；（六）勘驗、檢查筆錄；（七）視聽資料?！薄睹袷略V訟法》第63條第一款：“證據(jù)有下列幾種：（一）書證；（二）物征；（三）視聽資料；（四）證人證言；（五）當事人的陳述；（六）鑒定結(jié)論；（七）勘驗筆錄?！薄缎姓V訟法》第31條：“證據(jù)有以下幾種：（一）書證；（二）物證；（三）視聽資料；（四）證人證言；（五）當事人的陳述；（六）鑒定結(jié)論；（七）勘驗筆錄、現(xiàn)場筆錄。”一、證據(jù)的法定形式概述

——我國證據(jù)的法定形式之特征（下）上述規(guī)定主要有以下特征：第一、證據(jù)種類的數(shù)量較多。第二、證據(jù)種類比較具體、細致。第三、專門以法條列舉。一、證據(jù)的法定形式概述

——我國證據(jù)的法定形式之由來主要繼受前蘇聯(lián)的證據(jù)制度：前蘇聯(lián)的“訴訟形式許可規(guī)則”，對我國有關(guān)證據(jù)種類的立法影響甚大。所謂“訴訟形式許可規(guī)則”，指所有的材料必須具有法定訴訟形式，才能進入訴訟程序作為證據(jù)使用。簡言之，前蘇聯(lián)學者認為證據(jù)概念是內(nèi)容、形式和取證程序三者的統(tǒng)一。二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

——物證（上）

物證的概念

物證是指以其物質(zhì)存在的固有特征發(fā)揮證明作用的物品或者痕跡。有廣義與狹義之分。

廣義的物證等同于實物證據(jù)的概念，包括書證、視聽資料等一切以實物形式表現(xiàn)出來的證據(jù)。

狹義的物證則不包括書證和視聽資料。我國法定證據(jù)形式之一的物證屬于狹義的物證。二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

——物證（中）對物證的理解，要注意以下三點：

物證是一種不依賴于主觀意識而獨立存在的客觀實在物，人們可以感知其存在。物證的證明價值通過其客觀存在的特征實現(xiàn)——一般經(jīng)過兩個環(huán)節(jié)：一是通過自身的存在證明待證事實的存在，二是通過自身的存在證明受審查主體的存在，從而將受審查的主體與待證事實聯(lián)結(jié)起來。物證的攝影像片或者模型與物證本身具有一定的區(qū)別。二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

——物證（下）物證的兩個重要證據(jù)屬性物證的證據(jù)價值需要人去發(fā)現(xiàn)和認識。物證一般都屬于間接證據(jù)。物證可以從不同的角度分類

按照形態(tài)的不同，分為固體物證、液體物證和氣體物證；按照體積和質(zhì)量大小不同，分為巨體物證、常體物證和微體物證；按照檢驗的科學方法不同，分為物理物證、化學物證和生物證；按照證明案件事實依據(jù)的特征不同，分為形象特征物證、成分特征物證、習慣特征物證和氣味特征物證。二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

——書證（上）書證的概念：是指以文字、符號、圖像等記載的內(nèi)容來證明案件事實的文件或者其他物品。書證的典型表現(xiàn)形式：書面文件。記錄有特定文字、符號的其他物品，如果以其記載的內(nèi)容來證明案件事實，也可歸入書證。但是，具有書面方件形式的材料，不一定都是書證。二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

——書證（中）與物證相比，書證的證明優(yōu)勢：主要表現(xiàn)在書證的內(nèi)容與待證事實間的關(guān)聯(lián)直接、顯著、易于判斷，往往能起到直接的證明作用，而物證的證明作用一般是間接的。同時，對書證的變造、偽造與篡改更容易被發(fā)現(xiàn)。二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

——書證（下）審判實踐使用的書證，常見形式為：原本（或原件）、副本、謄本（謄寫件）、摘錄本（摘錄件）和復制本（復印件）等。證據(jù)法上存在“提交書證原則上應提交原本，否則書證不可采”的規(guī)則，此規(guī)則即英美證據(jù)法中有名的“最佳證據(jù)規(guī)則”。訴訟中使用謄本、摘錄本或復制本，需具備三個條件：（1）原本客觀存在，或者曾經(jīng)存在；（2）具有不能提交原本的充分理由；（3）謄本、摘錄本和復制本是對原本的準確反映。二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

——證人證言（上）證人證言,是指證人就自己所知道的案件事實情況向公安司法機關(guān)所作的陳述。證人的范圍有廣義與狹義之分。證人證言有口頭、書面、錄音錄像等形式。證人作證應以口頭形式為原則。書面或錄音錄像形式的證人證言，必須符合證言可信性保障條件，才能作為定案依據(jù)。二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

——證人證言（下）證人資格是證人證言相有證據(jù)能力的前提。第一，證人必須是親身感知案件事實情況的人，他可就他感知的情況作證。凡不是親身感知案件情況的人，不能作為證人。第二、證人必須是能夠辨別是非，能夠正確表達意思的人。證人必須是自然人。單位或者法人不屬于證人的范疇，因為它們不具有證人資格。證人證言有兩個重要的特點，一是主觀性較強，比較容易受到人的主觀因素影響。二是生動、直觀和直接。二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

——鑒定結(jié)論（上）鑒定結(jié)論，是具有鑒定資格的專業(yè)人員就案件中的專業(yè)問題向司法機關(guān)提供的專家意見。本概念的掌握應注意以下幾點：鑒定結(jié)論所針對的問題是超出常人（包括法官）經(jīng)驗和知識以外的專業(yè)問題。鑒定結(jié)論所依據(jù)的標準是相關(guān)領(lǐng)域的科學知識。鑒定結(jié)論是科學原理、檢驗方法和具體操作三者間的結(jié)合。因而，科學原理是否可靠、檢驗方法是否得當、具體操作是否規(guī)范，對于鑒定結(jié)論的證明力有重大影響。鑒定結(jié)論的最終表現(xiàn)形式是專家分析意見。二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

——鑒定結(jié)論（下）具有鑒定資格的專業(yè)人員通常被稱作鑒定人。鑒定人有自然人和機構(gòu)之分。在我國，鑒定結(jié)論以鑒定文書為載體。二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

——當事人陳述（上）當事人陳述，是指訴訟當事人就他們親身感知的案件情況，在訴訟中向人民法院所作的陳述。當事人是廣義是的證人，當事人陳述是廣義的證人證言。行政訴訟和民事訴訟中，如何把當事人的主張、當事人就案件事實的辯解和當事人就案件事實的陳述區(qū)分開來，目前法律和實務均沒有一個統(tǒng)一的規(guī)定和標準。二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

——當事人陳述（下）民事訴訟中有一類比較重要的當事人陳述，需要專門提及，即當事人一方作出的不利于已、只有利于對方當事人的事實陳述——自認。根據(jù)現(xiàn)有的法律和司法解釋，構(gòu)成自認應具備四個條件。犯罪嫌疑人、被告人的供述與辯解，是指犯罪嫌疑人、被告人就有關(guān)案件事實情況向公安司法機關(guān)所作的陳述，可以簡稱為“口供”。口供一般分為供述、辯解和攀供三種情況?？诠┑闹饔^傾向性較強，虛假的成分居多?？诠┮话隳苤苯幼C明案件事實，在刑事訴訟中具有重要的證據(jù)價值和法律地位。二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

——視聽資料（上）視聽資料，通常理解為借助錄音、錄像、電子計算機以及其他高科技手段記錄的信息證明案件事實的證據(jù)。視聽資料不像鑒定結(jié)論、口供那樣表現(xiàn)為單一種類的證據(jù)，它實際上是一個“口袋”證據(jù)，自身構(gòu)成了一個證據(jù)體系。二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

——視聽資料（下）視聽資料有廣義與狹義之分。

廣義的視聽資料包括錄音、錄像、計算機貯存資料以及其他高科技形式表現(xiàn)出來的證據(jù)，狹義的視聽資料只包括錄音、錄像、電影攝影材料（可統(tǒng)稱為音像證據(jù)），其共同特征是以聲音、活動影像及其組合感性再現(xiàn)案件事實運動和過程的證據(jù)。視聽資料無論采廣義還是狹義，可以看作是針對待證案件事實的“描述”。第四章證據(jù)有哪些分類

——案例臺灣首例性騷擾案發(fā)生在1995年。原告甲是一家旅行社的業(yè)務員，遭到被告乙（公司副總經(jīng)理）多次性騷擾，后因甲不愿“配合”而受到乙在工作上的種種刁難，甚至要求離職。甲向臺北地方法院提起民事訴訟，請求乙給付損害賠償新臺幣50萬元。甲提出的證據(jù)之一是自己在“巴塞隆納KTV松山店”遭到性騷擾當天的日記（甲有多年寫日記的習慣），二是KTV分店消費明細存根聯(lián)及“限制級”影片影碟封底，證實甲曾與乙在該KTV消費，三是甲提供的銀行復函一份，證明當天確與乙在某餐廳用餐一事，在消費存根上亦有乙的簽名，四是有人證明甲曾在案發(fā)后向女性同事兩人及其他友人提及曾在事件當日被乙騷擾的事實。被告人則提出兩名對其有利的證人，證實其與原告的交往屬于工作上正常之關(guān)系。臺北地方法院認為雖然在本案中并無在場證人可提供直接證據(jù)，但仍應斟酌間接證據(jù)（消費明細表及信用卡簽名等）及情況證據(jù)（筆記記載與對友人之傾吐等），經(jīng)過推理，來形成心證認定事實。因此，法院認定被告確實對原告實施了性騷擾行為。一、言詞證據(jù)與實物證據(jù)

——概念根據(jù)證據(jù)的表現(xiàn)形式不同，可以將證據(jù)分為言詞證據(jù)和實物證據(jù)。凡是表現(xiàn)為人的陳述，即以言詞作為表現(xiàn)形式的證據(jù)，是言詞證據(jù)；凡是表現(xiàn)為客觀存在的物體，即以物品或痕跡作為表現(xiàn)形式的證據(jù)，是實物證據(jù)。實物證據(jù)不等于物證。以我國為例，實物證據(jù)除物證外，還包括我國法律規(guī)定的書證、勘驗、檢查筆錄和視聽資料。而我國法律規(guī)定的幾種證據(jù)中，證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解、鑒定結(jié)論則屬于言詞證據(jù)。一、言詞證據(jù)與實物證據(jù)

——區(qū)分言詞證據(jù)與實物證據(jù)有如下的區(qū)別：兩者的表現(xiàn)形式不同。前者以語言表現(xiàn)，具有人的主觀性；后者以物質(zhì)表現(xiàn)，具有一定的客觀性。兩者的形成過程不同。前者經(jīng)過主體感知、判斷、記憶、表達等過程，后者經(jīng)過發(fā)現(xiàn)、提取、保存、鑒定等階段。兩者的證明價值不同。前者與案件待證事實的關(guān)聯(lián)較為明顯，可以全面、動態(tài)、直接地證明案件事實；后者與待證事實的關(guān)聯(lián)并不一定明顯，通常是局部、靜態(tài)、間接地證明案件事實。二、原始證據(jù)與傳來證據(jù)按證據(jù)來源是否來源于案件事實，可將訴訟證據(jù)分為原始證據(jù)與傳來證據(jù)。原始證據(jù)，又稱“原生證據(jù)”，是指從直接來源于案件事實或原始出處獲得的第一手證明材料。傳來證據(jù)，又稱“派生證據(jù)”，是指經(jīng)過復制、轉(zhuǎn)抄、轉(zhuǎn)述等中間環(huán)節(jié)的證據(jù)。原始證據(jù)是在案件事實的直接作用或影響下形成的，傳來證據(jù)并非直接來源案件事實或原始出處，而是經(jīng)過了“轉(zhuǎn)手”的第二手材料。三、直接證據(jù)與間接證據(jù)

——概念根據(jù)證據(jù)與案件主要事實的關(guān)聯(lián)性，可以分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。直接證據(jù)，即能夠單獨、直接地證明案件主要事實的證據(jù)；間接證據(jù)，即不能單獨直接證明，而需要與其他證據(jù)相結(jié)合才能證明案件主要事實的證據(jù)。所謂的“主要事實”，通常認為是指案件中的關(guān)鍵性事實。在刑訴中為被追訴人是否實施了被指控的犯罪事實；在民訴中為當事人之間爭議的民事法律關(guān)系是否發(fā)生、變更和消滅；在行訴中則為所爭議的具體行政行為是否合法以及所依據(jù)的事實是否存在。三、直接證據(jù)與間接證據(jù)

——區(qū)分直接證據(jù)與間接證據(jù)相比，有以下幾個特點：直接證據(jù)具有直觀性。直接證據(jù)能直接證明案件主要事實，不需要借助其他證據(jù)進行邏輯推理，因此一經(jīng)查證屬實，可以直接作為定案的根據(jù)，證明價值較大。直接證據(jù)多為言詞證據(jù)。言詞證據(jù)可能會因為陳述者的主觀因素而出現(xiàn)差錯，失真的可能很大，因此在運用直接證據(jù)的時候需要謹慎審查其可靠性。直接證據(jù)往往比間接證據(jù)數(shù)量少，更難獲得，特別是在刑事案件中，獲得自愿的、真實的直接證據(jù)不大容易，而且穩(wěn)定性較差。四、控訴證據(jù)與辯護證據(jù)

——概念在刑事訴訟中，以證據(jù)的證明作用為劃分標準，可以把證據(jù)分為控訴證據(jù)與辯護證據(jù)。能夠證明犯罪事實存在，證明犯罪嫌疑人、被告人有罪或者罪重、加重刑事責任的證據(jù)，是控訴證據(jù)；能夠否定犯罪事實存在，證明犯罪嫌疑人、被告人無罪或者罪輕、減輕刑事責任的證據(jù)，屬于辯護證據(jù)。四、控訴證據(jù)與辯護證據(jù)

——區(qū)分控訴證據(jù)一般是控訴人在指控時提出，目的是為了讓法院作出有罪判決或者加重處罰；辯護證據(jù)一般由犯罪嫌疑人、被告人及其辯護人在辯護時提出，目的是為了讓法院作出無罪判決或者減輕處罰。但是，并不是說控方提出的證據(jù)都是控訴證據(jù)，辯方提出的證據(jù)都是辯護證據(jù)，應當根據(jù)證據(jù)的內(nèi)容和作用來判斷。第五章什么是司法證明

——案例（part1）美國的伊利諾斯州高級法院于1978年審理了這樣一起案件：被告是一位醫(yī)生，他要動手術(shù)切除原告的甲狀腺。切除甲狀腺的危險是會使再生的喉部神經(jīng)受損，因為再生喉部神經(jīng)穿過甲狀腺，神經(jīng)受損可能會導致病人失聲。解決這個問題的一個方法是發(fā)現(xiàn)這些神經(jīng)，并在切除甲狀腺之前分離它們。但本案的原告以前接受過手術(shù)和治療，出現(xiàn)了許多結(jié)疤組織，被告沒有去找這些神經(jīng)，而是做了一個廣度的切除，以避開神經(jīng)可能會出現(xiàn)的區(qū)域。但不幸的是，被告還是切除了那些神經(jīng)，原告的聲帶萎縮。初審法院判定被告勝訴，上訴院維持初審法院的判決，最后上訴到伊利諾伊斯最高法院。第五章什么是司法證明

——案例（part2）原告的專家意見是貝格醫(yī)生的證詞，他檢查了原告，發(fā)現(xiàn)原告的聲帶萎縮。他說，“我覺得可以接受的實踐標準是，在任何情況下醫(yī)生都必須確定和保再生喉部神經(jīng)”。他認為，在手術(shù)中存在著各種選擇，但在再生的喉部神經(jīng)左邊迂回作切除的手術(shù)不是一個合適的選擇。不過，他承認自己看法屬于“個人意見”，而不是一般性的結(jié)論。在法庭審查這份意見的時候，被告方律師問貝格醫(yī)生，有沒有外科醫(yī)學院告訴學生：當碰到粘連物的時候可以迂回神經(jīng)？貝格醫(yī)生的回答是：“我所在的醫(yī)學院沒有教過；但是我不知道別的醫(yī)學院或者其他培訓中心怎么樣，我只能夠代表我自己發(fā)表我的看法”。被告律師向貝格醫(yī)生讀了一段醫(yī)學教科書上的話，這段話是說，“故意暴露喉部神經(jīng)”問題在醫(yī)學界存在著大量不同的看法。教科書的總結(jié)是，在每個手術(shù)中，醫(yī)生應該發(fā)現(xiàn)最適合他自己的方法。貝格醫(yī)生說他不完全同意這個說法，但是他也表明，“是否暴露神經(jīng)”決定于手術(shù)情況、他所使用的技術(shù)和他注意的程度。第五章什么是司法證明

——案例（part3）審理本案的大法官克魯辰斯基說，醫(yī)療失當訴訟中的一個重要因素是衡量醫(yī)生行為的“注意標準”。按照本州的規(guī)則是，原告必須要通過專家的證詞來一般地確定這個注意的標準。原告要證明，依照這個標準，醫(yī)生是笨拙的和過失的，而他的笨拙和過失使原告受到了傷害。當然，如果一個外行都能夠看出醫(yī)生或者推斷出醫(yī)生明顯存在著過失，那么這也是判定醫(yī)生過失的標準。前者稱之為醫(yī)療專家證詞標準，后者稱之為“普通常識”標準或者“拙劣過失”標準。大法官說，為了保證專家證詞更加準確和更加有效，在法庭上有必要對專家的證詞進行審查。因此，專家的鑒定是可以質(zhì)疑的證據(jù)，而不是實質(zhì)性的證據(jù)。第五章什么是司法證明

——案例（part4）本案中，原告指出，他的專家證詞應該是實質(zhì)性的證據(jù)，但是大法官認為這種說法在本轄區(qū)和現(xiàn)階段不適用。原告有義務來證明被告醫(yī)生是醫(yī)療失當，但是他沒有成功地證明這一點。原告的專家貝格醫(yī)生只是提出了他自己對這個問題的看法，而沒有提出一個可以普遍接受的醫(yī)療注意標準或者技術(shù)標準。反觀被告醫(yī)生的證詞，他卻成功地確立了這個注意的標準。他說，原告事前做過甲狀腺手術(shù)接受過治療，因此分離他的喉部神經(jīng)不是一個明智的做法，更保險的方法是避開喉部神經(jīng)可能出現(xiàn)的區(qū)域。對此，另外一個叫做華士的醫(yī)生也同意。對原告專家證詞，被告稱切除甲狀腺之前確定和暴露再生喉部神經(jīng)只是一個一般性的前提，但是，面對一個曾經(jīng)做過手術(shù)和接受過治療的病人，這個一般的前提并不總是好的和應該遵循的程序。第五章什么是司法證明

——案例（part5）大法官克魯辰斯基總結(jié)說，原告僅僅舉出一個醫(yī)生的專家證詞，稱被告醫(yī)生的做法不同于這個醫(yī)生，這是不夠的，因為醫(yī)學不是精確的科學。它更像是一種職業(yè)，這個職業(yè)注定了在既定程序的框架內(nèi)要應用個人的判斷。不同的意見可以并存，也都可以稱之為盡到合適的注意義務。基于上述的理由，大法官的最后結(jié)論是維持下級法院的判決。第五章什么是司法證明

——案例引發(fā)的思考司法證明異于科學證明。對事實真相的查明，司法證明關(guān)注的核心是事實發(fā)生的過程和表象，尤其是人在事實發(fā)生過程中的作用，人的主觀狀態(tài)在司法證明中具有特別重要的意義?？茖W證明的著眼點是事實背后蘊涵的自然規(guī)律或者社會規(guī)律，它所關(guān)注的焦點是事物本身的客觀規(guī)律性，也就是說，客觀的規(guī)律是如何在事實或者事件的發(fā)生過程中得到體現(xiàn)的。一、司法證明有那些特點

——司法證明、科學證明、生活證明司法證明，是指訴訟當事人在法官的主持下，按照法定的程序和規(guī)則，通過舉證和質(zhì)證來反駁不利于自己的訴訟主張，追求有利于自己的訴訟結(jié)果的法律行為?？茖W證明，是指科學家針對特定的主題，通過考察、試驗和分析等方式，證明特定的立論是否符合自然或者社會規(guī)律的研究活動。生活證明，是指人們在日常生活中進行的一般證明活動。一、司法證明有那些特點

——司法證明、科學證明、生活證明之間的區(qū)別司法證明與科學證明間的區(qū)別：證明的對象不同證明的方法不同證明的標準不同證明的程序不同證明的主體不同司法證明與生活證明間的差異表現(xiàn)在規(guī)范性方面：生活證明沒有法律上的意義，法律不作調(diào)整。生活證明本質(zhì)上是感性的，而司法證明本質(zhì)上是理性的。一、司法證明有那些特點

——司法證明的具體特點

規(guī)范性——司法證明與其他證明活動的首先要區(qū)別。對抗性——司法證明在程序方面的重要特征之一。時效性——司法證明在程序方面的另一重要特征。相對性——司法證明之證明標準必然多元化。二、司法證明的分類（1）

——嚴格證明與自由證明嚴格證明與自由證明：是以法律約束的程度為標準所作的分類。嚴格證明在主體、手段、程序等方面受法律規(guī)定的嚴格約束，而自由證明的法律要求則相對寬松，又稱為釋明、稀明或者疏明。兩者主要在證明對象、證明手段、證明程序、證明標準四個方面存在著差異。二、司法證明的分類（2）

——自向證明與他向證明自向證明與他向證明這是以證明行為針對的主體為標準所作的分類。自向證明是指自己向自己證明，而他向證明是指向他人證明。自向證明與他向證明的要素是相互可以轉(zhuǎn)化的。自向證明通常適用于職權(quán)主義的程序模式；他向證明通常適用于當事人主義的程序，當事人在這種模式的證明程序中扮演著主角。二、司法證明的分類（3）

——正向證明與反向證明正向證明與反向證明這是以證明案件事實的角度為標準所作的分類。正向證明是指以積極的方式證明正面的事實主張成立，而反向證明是以消極的方式證明反面的事實主張成立，如果承擔證明責任的當事人不能證明反面的事實主張成立的，則認定為與此相對應的正面事實主張成立。正向證明與反向證明主要在證明對象、適用范圍、證明方法、證明標準四個方面存在差異。二、司法證明的分類（4）

——不同性質(zhì)訴訟中的證明刑訴中的證明、民訴中的證明與行訴中的證明：這是以司法證明所在的程序為標準所作的分類。刑訴證明是指公安司法人員和當事人調(diào)查收集和審查判斷證據(jù)，確定是否發(fā)生了犯罪行為、誰是犯罪行為人、犯罪行為的輕重和其他有關(guān)事實的活動。民訴證明是指人民法院在人民檢察院和當事人的參加下，通過取證、舉證、質(zhì)證和認證等活動，查明或者闡明民事糾紛產(chǎn)生和發(fā)展的事實以及民事法律關(guān)系構(gòu)成要素的事實的訴訟活動。行訴證明是指人民法院在人民檢察院和當事人的參加下，查明或闡明與具體行政行為合法性有關(guān)的案件事實的訴訟活動。三大訴訟證明主要在：證明責任的分配、證據(jù)的種類、證明標準、證明對象和證明程序五方面有著不同。三、什么是證明對象——定義證明對象的定義：證明對象，是指由實體法規(guī)范所確定，對訴訟請求具有法律意義，從而需要由證據(jù)加以證明的事實。理解該定義時，要明確如下四組關(guān)系：證明對象與訴訟請求之間的關(guān)系證明對象與法律規(guī)范之間的關(guān)系證明對象與證據(jù)之間的關(guān)系證明對象與證明責任之間的關(guān)系三、什么是證明對象——范圍從法律規(guī)定和司法實踐看，納入證明對象范圍的主要有：法律事實、免證事實、程序法事實及證據(jù)事實。法律事實中，以要件事實及情節(jié)事實為證明對象的核心。免證事實，又包括自然科學定律、眾所周知的事實、職務上熟知的事實、國家機關(guān)公報的事實、生效裁判、公證文書和行政行為確認的事實、當事人承認的事實、當事人沒有爭議的事實、推定的事實。程序法事實，是指有關(guān)訴訟程序進行的合法性和當事人訴訟權(quán)利義務是否成立的事實。證據(jù)事實，是指證據(jù)材料所記載的事實內(nèi)容。

四、刑事訴訟的證明對象被指控犯罪行為構(gòu)成要件的事實與犯罪行為輕重有關(guān)的各種量刑情節(jié)的事實排除行為的違法性、可罰性的事實排除或減輕刑事責任的事實刑事訴訟程序事實五、民事訴訟的證明對象（上）關(guān)于民事訴訟證明對象的分解、整理與歸納，學界提出了多種方法：

方法一，按照部門法的規(guī)定對證明對象進行一般性的歸類。方法二，按照訴的類型對證明對象進行歸類。方法三，根據(jù)訴訟理由即原告提起訴訟所根據(jù)的事實和理由，將證明對象分為兩個部分：一是引起當事人之間法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的事實。二是民事權(quán)益受到侵害或者權(quán)利義務關(guān)系發(fā)生爭議的事實。五、民事訴訟的證明對象（中）

方法四，根據(jù)所要證明的事實與案件的主要事實之間的聯(lián)系程度，確定民事訴訟證明對象的構(gòu)成。方法五，大陸法系國家學者采取的作法，即把證明對象與證明責任的分擔原則聯(lián)系起來，研究民事訴訟證明對象的構(gòu)成。五、民事訴訟的證明對象（下）第六種、也即新的界定方法是，認為民事訴訟證明對象由下述方面的事實構(gòu)成：

民事法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的事實。民事爭議發(fā)生過程的事實。當事人主張的民事訴訟程序事實。有關(guān)外國的法律法規(guī)的事實。六、行政訴訟的證明對象（上）（一）與被訴行政行為合法性和合理性有關(guān)的事實

1．與被訴具體行政行為合法性和合理性有關(guān)的事實。

2．有關(guān)抽象行政行為合法性的事實。

六、行政訴訟的證明對象（中）（二）行政賠償構(gòu)成要件的事實

1.侵權(quán)行為是否由作為被告的行政機關(guān)及其工作人員實施。

2.侵權(quán)行為是否是行政機關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)的過程中實施。

3.侵權(quán)行為是否違法。

4.侵權(quán)行為是否給作為原告的受害人造成人身權(quán)或者財產(chǎn)權(quán)的損害；如果造成廠損害，損害的大小如何。

5.侵權(quán)行為與損害之間是否具有直接的因果關(guān)系.第六章司法證明應該遵循哪些原則

——辛普森涉嫌殺妻案（Part1）O·J·辛普森是美國20世紀70年代的黑人橄欖球明星，后還演過電影，做過廣告，在美國是一個家喻戶曉的人物。1994年6月12日晚10點鐘左右，辛普森的前妻妮科爾及其男友戈德曼在洛杉磯家中被人用刀殺害。妮科爾和戈德曼都是白人。案件發(fā)生的第二天，辛普森從芝加哥趕回洛杉磯，他對警察說：案件發(fā)生那天晚上七點多鐘，他到當?shù)匾患也宛^去吃飯，看見妮科爾在那里吃飯，而戈德曼就是那個餐館的招待員，他覺得很尷尬，轉(zhuǎn)身就回家了。回家后他一直在家中的小型高爾夫球練習場練球，大約11點鐘乘坐事先訂好的出租車去機場，飛往芝加哥。第六章司法證明應該遵循哪些原則

——辛普森涉嫌殺妻案（Part2）警察在現(xiàn)場勘查中發(fā)現(xiàn)并提取了不少痕跡物證，如滴落血跡、纖維、鞋印、一支血手套等，但是沒有找到兇器。后來，警察還在辛普森的家中提取到一支血手套和一支血襪子。為了核實辛普森的陳述，警察找到了那個出租車司機。司機說，他那天晚上提前來到辛普森家門外等候。當時樓上黑著燈，他就坐在車中休息。大約快11點鐘的時候，他聽到有車很快駛進辛普森家的院子，然后房子里的燈亮了，再過片刻，辛普森就出來了。他送辛普森去了機場。第六章司法證明應該遵循哪些原則

——辛普森涉嫌殺妻案（Part3）警察得到法官發(fā)布的逮捕令之后，到辛普森家執(zhí)行逮捕，但是后者駕車出逃。七、八輛警車尾追了大約一個小時，終于迫使辛普森停車，向警方投降。后來，警察在辛普森的汽車里面也發(fā)現(xiàn)了血跡。經(jīng)過DNA鑒定，警方專家確認現(xiàn)場滴落血跡是辛普森的血，而手套上、襪子上和汽車內(nèi)的血跡都是被害人妮科爾的血。隨后，案件進入正式的訴訟程序。由于美國憲法第五修正案賦予刑事被告人不被強迫自證其罪的權(quán)利，而辛普森的辯護律師團認為他不宜出庭作證，所以該案的證據(jù)中沒有被告人陳述。另外，該案也沒有目擊證人，因此，該案是一起沒有直接證據(jù)的“旁證案件”。在法庭上，辯護律師對公訴方的證據(jù)提出了質(zhì)疑，其攻擊的對象主要是公訴方最有價值的兩個證據(jù)：現(xiàn)場滴落血跡和在辛普森家提取的血襪子。第六章司法證明應該遵循哪些原則

——辛普森涉嫌殺妻案（Part4）警察在勘查現(xiàn)場時發(fā)現(xiàn)了一條從尸體身邊到門口的滴落血跡。通過檢驗，警察發(fā)現(xiàn)這些血跡不是被害人的血，因此推斷其應該是作案人留下的。那么，作案人身上就應該有流血的傷口。警察在初次詢問辛普森的時候曾發(fā)現(xiàn)其左手中指有傷。辛普森當時解釋說，他不小心在芝加哥的賓館里讓一個打碎的玻璃杯把手劃破了。但公訴方認為這個傷口是其殺人過程中留下的，而且現(xiàn)場血跡的DNA鑒定結(jié)論也認定這就是辛普森的血。雖然這個證據(jù)并不能直接證明辛普森是殺人兇手，但是如果鑒定結(jié)論可靠則至少可以證明辛普森到過殺人現(xiàn)場。對于公訴方這個最有利的證據(jù)，辯護方的質(zhì)疑主要集中在現(xiàn)場血跡檢材的包裝上。按照有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)場滴落血跡是新鮮血痕，應該用一種專門的塑料袋來包裝，但是現(xiàn)場勘查人員卻用了一種用來包裝干血痕檢材的紙袋。辯護律師指出，用這種紙袋包裝新鮮血痕檢材，很容易使檢材受到污染，而檢材受到污染，鑒定結(jié)論也就不可靠了。第六章司法證明應該遵循哪些原則

——辛普森涉嫌殺妻案（Part5）警察在辛普森家提取的襪子上的血跡與被害人妮科爾的DNA圖譜吻合。當然，這也是個間接證據(jù)，但至少可以把辛普森和被害人聯(lián)系起來。當血襪子作為證據(jù)在法庭上出示的時候，辯護律師讓陪審員注意觀察襪子上血痕的形狀。襪子疊起來，兩側(cè)都有不規(guī)則圖形的血痕，而且形狀完全一樣。辯護律師指出：這說明當那血染到襪子上的時候，襪子一定不是穿在人的腳上，而是疊放著的。另外，辯護方在襪子的血痕里還發(fā)現(xiàn)了一種特殊的化學物質(zhì)，經(jīng)檢驗，那是實驗室保管血液樣本時防止其凝固而使用的一種化學藥劑。這說明襪子上的血不是直接來自被害人的身體，一定是有人把洛杉磯警察局實驗室保管的被害人妮科爾的血液樣本拿來倒在從辛普森家提取的本來沒有血痕的襪子上。因此，這顯然是偽造的證據(jù)。第六章司法證明應該遵循哪些原則

——辛普森涉嫌殺妻案（Part6）1995年10月5日，洛杉磯地方法院的陪審團做出辛普森無罪的判決。按照美國刑事訴訟中的無罪推定原則，公訴方要承擔舉證責任，而且要達到排除合理懷疑的證明標準。這就是說，如果公訴方不能用排除合理懷疑的證據(jù)證明被告人有罪，法庭——無論是陪審團還是法官——就要判被告人無罪。換言之，陪審團判辛普森無罪，并不等于說那12個陪審員都認為辛普森不是殺人兇手，而是說那12個陪審員認為辛普森不一定是殺人兇手。辛普森被判無罪之后，被害人的家屬又對其提起了民事賠償?shù)脑V訟。由于美國的民事訴訟采用較刑事訴訟為低的證明標準——優(yōu)勢證據(jù)的證明標準，所以民事審判的陪審團根據(jù)上述證據(jù)做出了辛普森敗訴的判決，責令其賠償?shù)慕痤~高達3350萬美元。第六章司法證明應該遵循哪些原則

——辛普森涉嫌殺妻案（Part7）這場“世紀審判”給我們留下了很多值得認真思考的與證據(jù)法有關(guān)的問題。例如，司法人員應該如何認定案件事實？陪審團在認定案件事實時應遵守哪些證據(jù)規(guī)則？如何把握無罪推定原則與舉證責任的關(guān)系？如何確定被告人口供的證明效力？如何制定非法證據(jù)排除規(guī)則？如何確定刑事訴訟和民事訴訟的證明標準？在制定證據(jù)規(guī)則時如何確定刑事司法的價值取向？對于這些問題的具體回答貫穿在本書許多章的內(nèi)容之中，而本章中，我們將主要討論一個基本問題，即司法證明應該遵循的原則。第六章司法證明應該遵循哪些原則

——什么是司法證明的原則司法證明的原則，是指在司法活動中有關(guān)證據(jù)的收集與運用的基本原理和一般準則。司法證明的原則具有抽象性和概括性，是確立具體證據(jù)規(guī)則的前提和基礎(chǔ)。司法證明原則可以分為兩大類，即公理性原則和政策性原則。前者指反映司法證明自身規(guī)律的原則，后者指反映國家和社會的價值取向的原則，是國家根據(jù)其文化傳統(tǒng)、價值觀念和社會政策而確立的原則。第六章司法證明應該遵循哪些原則

——實事求是原則（一）實事求是原則的內(nèi)容從本質(zhì)上講，在司法活動中運用證據(jù)查明和證明案件事實就是一種“實事求是的活動”。而實事求是，即要從客觀實際情況出發(fā)去調(diào)查研究和分析問題，從而得出正確的認識結(jié)論。堅持實事求是原則就是為了實現(xiàn)司法公正。（二）從偏重實體的公正觀轉(zhuǎn)向?qū)嶓w和程序并重的公正觀不顧程序公正去追求事實真相的態(tài)度是一種偏頗；但是，不顧客觀事實去追求程序公正的態(tài)度也是一種偏頗。第六章司法證明應該遵循哪些原則

——遵守法制原則（一）遵守法制原則的內(nèi)容法治的基本內(nèi)涵包括兩個重心和一個基本點。所謂“兩個重心”，指立法即法律的制定和施法即法律的實施。所謂“一個基本點”，就是“治官限權(quán)”，即“為官者不得違法”。遵守法制原則是法治精神在司法活動中的具體體現(xiàn)，其在刑事司法活動中具有特別重要的意義?！耙婪ㄞk案”之要旨就在于依照法定的程序辦案，而遵守法制原則也就包含了“程序法定原則”的精神。（二）從長官至上的司法觀轉(zhuǎn)向法律至上的司法觀在司法活動中，到底是長官至上還是法律至上，這是古今中外的司法人員都不得不面對的問題，也是堅持“人治”還是堅持“法治”的根本問題。第六章司法證明應該遵循哪些原則

——人權(quán)保障原則（一）人權(quán)保障原則的內(nèi)容在刑事司法活動中，人權(quán)保護的重點是犯罪嫌疑人和被告人，因為他們是刑事司法系統(tǒng)的打擊對象，其人權(quán)很容易成為打擊犯罪的犧牲品，但是被害人的權(quán)利保護也不應被置于“被遺忘的角落”。（二）從一元片面的價值觀轉(zhuǎn)向多元平衡的價值觀第六章司法證明應該遵循哪些原則

——證據(jù)為本原則（一）證據(jù)為本原則的內(nèi)容所謂證據(jù)為本，就是說在司法活動中認定案件事實必須以證據(jù)為本源，司法證明活動必須以證據(jù)為基石。換言之，司法裁判必須建立在證據(jù)的基礎(chǔ)之上，因此又稱為“證據(jù)裁判原則”。（二）從查明事實的辦案觀轉(zhuǎn)向證明事實的辦案觀用通俗的話講，查明是讓自己明白，證明是讓他人明白；自己明白才能讓他人明白，但自己明白并不等于他人也明白。從查明事實的辦案觀點轉(zhuǎn)向證明事實的辦案觀，其實質(zhì)就是要遵循“證據(jù)為本”的原則。第六章司法證明應該遵循哪些原則

——直接言詞原則（一）直接言詞原則的內(nèi)容大陸法系的直接言詞原則和英美法系的傳聞證據(jù)排除規(guī)則具有異曲同工之處。

（二）從偵查中心的程序觀轉(zhuǎn)向?qū)徟兄行牡某绦蛴^從“偵查中心”到“審判中心”的變化，符合人類社會司法制度的發(fā)展趨勢。第六章司法證明應該遵循哪些原則

——公平誠信原則（一）公平誠信原則的內(nèi)容公平是司法活動的基本準則和內(nèi)在含義。誠信是重要的社會道德規(guī)范之一，也是人們在進行訴訟活動時應該遵守的行為準則之一。（二）從軍事斗爭的執(zhí)法觀轉(zhuǎn)向文明公正的執(zhí)法觀樹立文明公正的執(zhí)法觀，就要求司法執(zhí)法人員在具體辦案過程中的行為符合公正的要求并具有文明的風范。第七章司法證明的一般方法是什么

——案例

2004年8月12日，中國南方某省的一個鄉(xiāng)村發(fā)生了一起命案，甲的尸體在河邊的沙灘上被發(fā)現(xiàn)。警方經(jīng)現(xiàn)場勘查確認，甲系被銳器刺中胸部失血過多死亡，死亡時間在8月11日20-22時之間。同時，警方還在尸體旁邊的泥土中提取了幾枚鞋印。警方在村中展開了調(diào)查，有證人稱甲與其鄰居乙在案發(fā)前幾天發(fā)生過激烈的口角，而乙在案發(fā)后一直不知去向。警方搜查了乙的住宅，在后院一眼廢棄的枯井中發(fā)現(xiàn)了一把帶血的殺豬刀和有噴濺血跡的上衣，經(jīng)DNA鑒定確認為被害人甲的血跡。乙被抓獲后，警方證實了現(xiàn)場的鞋印正是其腳上穿的鞋所留，同時，殺豬刀把上的血手印也是乙的，但他仍辯稱案發(fā)前一日就已經(jīng)不在村中，一直對殺害甲的行為予以否認。最終，法院判決乙犯故意殺人罪。第七章司法證明的一般方法是什么

——司法證明方法的界定司法證明方法，就是在司法活動中運用證據(jù)證明案件事實的方法。司法證明方法的發(fā)展，也經(jīng)歷了一個從蒙昧到開化，再到科學的過程，具體來講，就是經(jīng)歷了一個從神證到人證，再到物證這樣的科學證據(jù)的過程。一、證明方法的歷史發(fā)展

——神證法古代時，人們的認識水平比較低，以人力來判斷案情的真?zhèn)畏浅＠щy，人們就借助神的力量來查明和審判案件，這種方法被稱為“神證”，包括神誓和神判兩種方法。神誓，即讓雙方當事人都對神發(fā)誓，以證明他說的是真話。除了神誓法，還有神判法。這種方法又稱為“神明裁判法”，即通過讓當事人接受某種以神的名義進行的肉體折磨或考驗，來查明案件事實的方法。一、證明方法的歷史發(fā)展

——人證法以人證（證人的證言，被告人的口供，被害人的陳述）作為查明案件事實的證據(jù)，相比于神證的方法，是一種歷史的進步，但依然帶有野蠻的成分。在以人證為主的查明案件事實的時代，當事人特別是被告人的口供，無疑被認為是最重要的證據(jù)，因為，如果被告人親自做了某件事情，肯定是對事情的全部經(jīng)過最了解的，所以，突破了被告人或犯罪嫌疑人的口供，就能夠最好地查明案件事實。隨著社會文明的進步，刑訊逼供的方法受到越來越多的抨擊和反對。一、證明方法的歷史發(fā)展

——物證法（科學證據(jù)）1813年，巴黎大學化學兼法醫(yī)學教授馬蒂爾·奧爾費拉集其經(jīng)驗寫成《毒物的特性》一書，并和比利時人瓊·斯塔斯等藥劑先驅(qū)者，分別對各種毒物加以分析和鑒別，毒物化驗因此而日趨科學。筆跡鑒定技術(shù)在中國有上千年的歷史，但形成一門科學卻是在19世紀的歐洲。公認的現(xiàn)代人身識別技術(shù)的創(chuàng)始人，是法國人貝蒂隆。1879年，他創(chuàng)建了首次以科學理論為基礎(chǔ)的罪犯人身識別方法——人體測量法。為了尋找更為科學可靠的鑒別犯人的方法，從19世紀下半葉開始，英國人就開始研究利用指紋來證明罪犯。20世紀以來，為司法證明服務的科學技術(shù)的發(fā)展更是日新月異。包括像DNA這樣的遺傳基因鑒定技術(shù)，帶來了司法證明方法的一次新的飛躍。二、司法證明的一般方法

——直接證明法：邏輯推理的證明方法（上）直接證明法，即直接以證據(jù)的真實性證明案件事實真實性的方法。什么是邏輯推理？邏輯推理是司法證明中最為基本的方法，也是我們?nèi)粘Ｉ钪信袛鄷r的常用手段。推理，就是從已知事實或者判斷出發(fā)，按照一定的邏輯規(guī)律或者規(guī)則，推導出新的認識或者判斷。一般來講，邏輯推理存在兩種推理進程相反的種類，即演繹推理和歸納推理。二、司法證明的一般方法

——直接證明法：邏輯推理的證明方法（下）演繹推理：演繹推理是從一般到個別或者特殊的推理方式。歸納推理：簡單地說，歸納推理就是從個別到一般的推理。歸納推理分為完全歸納推理和不完全歸納推理。

演繹推理與歸納推理證明法，是司法證明中的直接證明的方法。二、司法證明的一般方法

——間接證明法：反證與排除間接證明方法，是指通過證明與案件事實相反的事實為假，來證明案件事實為真的證明方法。間接證明的方法包括反證和排除。運用反證法證明案件事實，首先要假設(shè)一個與案件事實相反的事實，然后再否定該假設(shè)事實的真實性。運用排除法證明案件事實，首先要提出關(guān)于該案件事實的全部可能性假設(shè)，然后逐一排除，直至剩下最后唯一的一種可能，從而證明其真實性。三、司法證明的一般方法

——司法認知（上）（一）什么是司法認知司法認知，是指法官對于有待認定的事實，在審判中不待當事人舉證，而直接予以確認，作為判斷的依據(jù)。（二）司法認知包括以下若干方面：

1、眾所周知的事實眾所周知的事實，是指在一定的人群范圍，為大家所普遍了解的確實情況。

2、自然科學定律自然科學定律，是指經(jīng)過科學研究證明的、為自然科學界普遍接受的原理和原則。三、司法證明的一般方法

——司法認知（下）3、國家機關(guān)公報的事實國家機關(guān)公報的事實，都是經(jīng)過內(nèi)部審查程序，具有較高的真實性和可信性。

4、生效的裁判、公證文書和行政行為確認的事實生效的判決、公證和行政行為具有確認的法定效力，對其認定的事實，除非出現(xiàn)新的證據(jù)和理由，法院應該采取司法認知，予以直接確認。

5、當事人承認的事實當事人的承認具有約束力，對此，法院可以采取司法認知的手段予以確認，而不需要對方當事人舉證證明。

6、其他明顯的、當事人不能提出合理爭議的事實對于一些明顯的、當事人不能提出合理爭議的事實，法院可以采取司法認知的證明方法。四、司法證明的一般方法

——推定（上）（一）什么是推定

推定，是一個專門的法律術(shù)語，就是根據(jù)推斷來進行判定的意思。（二）作為司法證明中常用的方法，推定有下面這些特點：

1.推定本身并非證據(jù)，而是一種證明的方法。推定是法律認可或者間接允許的一種認定案件事實的方法。

2.推定既要有前提事實，又要有推定事實，是連接兩者之間的證明的橋梁，缺一不可。

3.推定是允許當事人舉證進行反駁和推翻的，因為它不是依據(jù)證據(jù)的直接證明而是具有間接性的。這樣，推定就與證明責任聯(lián)系在一起。

4.推定既可以依據(jù)法律規(guī)定進行，又可以按照經(jīng)驗法則實施。四、司法證明的一般方法

——推定（中）（三）推定的兩種分類

1、立法推定和司法推定根據(jù)推定是否由法律明確規(guī)定，我們可以把推定劃分為立法推定和司法推定。立法推定，就是被法律明文確定下來的推定，也可稱為法律上的推定和法律推定。司法推定，就是法官在訴訟活動中，依據(jù)一定規(guī)則進行的推定，又可稱為訴訟中的推定和事實上的推定。兩種推定都是關(guān)于案件事實結(jié)論的推定，都要以基礎(chǔ)事實與推定事實之間的常態(tài)聯(lián)系或者伴生關(guān)系為依據(jù)。第八章如何取證

——案例（part1）1932年3月1日雨夜，被稱為世界英雄的查爾斯·A·林伯格僅20個月大的兒子在其位于新澤西州的家中被綁架。晚上10點察覺孩子的失蹤，10點25分報警。午夜時，新澤西州警察局的局長諾曼·施瓦克普來到現(xiàn)場負責指揮。在直對著二樓嬰兒房窗口的潮濕地面，警察發(fā)現(xiàn)了淺淺的鞋印，但卻沒有測量它們，沒有給鞋底花紋拍照或者用石膏制模。在嬰兒房里也發(fā)現(xiàn)了足跡，但同樣沒對之進行測量、拍照或制模。一架自制的梯子倒在離房子70英尺遠的地面，它旁邊還有一個3／4英寸大小的鑿子。在窗戶下的泥土里，發(fā)現(xiàn)了兩個洞。某警察立即將梯子插入這兩個洞內(nèi)，而不是先檢查梯子腳末端的微量證據(jù)；對這兩個洞，則既沒有事先檢查，也沒有測量或制模以備日后的比對。在嬰兒室的窗臺上，發(fā)現(xiàn)了一個信封——林伯格說他早就發(fā)現(xiàn)了，但并沒有動它。信封內(nèi)有一頁紙，紙上有藍墨水寫成的下面文字：第八章如何取證

——案例（part2）

親愛的先生：準備5萬美元吧，其中2萬5千美元是20元的紙幣，1萬5千美元是10元的紙幣，1萬美元是5元的紙幣。我們將在2－4天后通知你把錢送到何處。我們警告你不要向公眾公開此事，或者向警方報警，……紙的底部，畫有兩個互鎖的圓圈。在圓圈交匯重疊的地方，是實心的紅色，而圓圈的其余部分則只是用藍筆勾了個輪廓。刺出的三個方形洞組成了一個水平線似的粗糙符號。此后林伯格又收到了一些贖金條，它們斥責林伯格的報警并將贖金提升至7萬美元。案發(fā)后一周，紐約市一名退休體育老師，約翰·F·康頓在《布朗克斯家庭新聞》上發(fā)布了一則廣告：他將作為中間人而為綁架者服務，并將收1000美元的費。第二天，他收到了回信，信上有類似的方形孔洞并交織著圓圈，還有一個7×6×14英寸的盒子，盒子中插著那筆中介費。4月2日晚，林伯格開車帶著康頓到位于布朗克斯的圣·雷蒙德公墓——事先約好的以贖金交換消息的地方。這些贖金不僅是金幣流通券，而且序號也被記錄了下來。林伯格在位于墓地以外的汽車里等候，而康頓則在墓碑邊轉(zhuǎn)悠以期見到那個被稱為塞米特里·約翰的人。未見人影，康頓回到了車旁而喊聲也就在此時出現(xiàn)了：“嗨，博士，在這，在這！”康頓悄悄走了回去，并在墓地遇到了一個有德國或斯堪的納維亞口音、面像模糊的人。第八章如何取證

——案例（part3）康頓以贖金換回一張紙條：

孩子在尼里船上。這是一條小船，有28英尺長。有兩個人在船上。他們是無辜的，你們將在伊利莎白島附近的馬脖子海灘和海灣之間找到這條船。警察搜查了該區(qū)域，但既沒發(fā)現(xiàn)船也沒找到孩子。然而，5月12日，孩子高度腐敗了的尸體在離林伯格家僅四英里的地方被發(fā)現(xiàn)。他的面朝下，身上覆蓋著樹葉和蟲子。不足24小時后也即綁架案發(fā)生后73天，孩子的遺體被火化?；鸹埃腥诉M行了一個被許多人稱為“低劣的”尸體解剖，因為該縣的（法）醫(yī)患急性關(guān)節(jié)炎，不得不委托一名殯儀館的內(nèi)務指揮來解剖。顱骨檢查發(fā)現(xiàn)了四處骨折線以及一個腐爛的出血點，但卻沒對之拍照。在尸體被火化前，偵查得到的重要證據(jù)是梯子、鑿子和來自綁架者的數(shù)份字條。沒有任何指印或有用的足跡。第八章如何取證

——案例（part4）1934年9月，曼哈頓一加油站工作人員發(fā)現(xiàn)有人以贖金單上的10元金幣流通券支付油錢。據(jù)此，最終找到住在紐約市布朗克斯的布魯諾·

里查德·

豪普曼。第二天早上，后者被捕了。比較了贖金條上的筆跡與豪普曼的保險卡和汽車執(zhí)照申請中的筆跡，僅得出不確定的結(jié)果。警方搜查了他的車庫及公寓。發(fā)現(xiàn)了一條涂污了的地址和康頓的電話號碼。此外，在車庫里發(fā)現(xiàn)了數(shù)捆金幣流通券?，F(xiàn)場發(fā)現(xiàn)的梯子是將豪普曼與綁架案聯(lián)系在一起的重要證據(jù)。其結(jié)構(gòu)專業(yè)但做工粗糙。此外，梯子的一部分橫桿被發(fā)現(xiàn)與豪普曼閣樓上還有的地板相匹配——其中一塊板子沒了，而梯子的橫桿部分恰恰可以補上去。第八章如何取證

——案例（part5）公訴方主要根據(jù)一些間接證據(jù)架構(gòu)了指控的綁架謀殺罪事實：在豪普曼家中