仲裁制度與民事訴訟制度的相同點

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民事訴訟法與仲裁制度經(jīng)典試題(五)

三、案例分析題

1、2022年11月，電鍍廠(位于A市甲區(qū))與機械廠(位于B市乙區(qū))簽訂一份加工合同，合同商定：機械廠供應原材料由電鍍廠為其加工電鍍配件，加工行為地在A市甲區(qū)，機械廠支付加工費。2022年3月，機械廠被設備廠(位于B市丙區(qū))吞并，更名為器械公司(位于B市丙區(qū))。器械公司拒絕支付加工費60萬元。結合案情回答下列問題：

(1)2022年9月，電鍍廠預備向法院起訴。起訴前，獲知器械公司正在非法轉移其財產(chǎn)。此時，電鍍廠可以向法院提出何種申請?應向哪個法院提出?法院如何處理這一申請?

(2)2022年10月6日，電鍍廠向B市丙區(qū)法院起訴要求器械公司支付加工費60萬元。B市丙區(qū)法院受理案件后，電鍍廠又向A市甲區(qū)法院提起訴訟。A市甲區(qū)法院如何處理這一起訴?為什么?

(3)在第(2)問的訴訟中，假如器械公司提出，合同系機械廠在合并前與電鍍廠簽定的，現(xiàn)該廠已注銷，機械廠的債務與本公司無關，不應將本公司作為被告。器械公司的這一意見是否正確的?為什么?

(4)對于第(2)問的訴訟，一審法院經(jīng)過審理后判決責令器械公司支付加工費。器械公司不服上訴，并提出電鍍廠加工的配件不符合合同商定的質量標準，要求電鍍廠賠償自己的原材料損失35萬元。二審法院如何處理這一懇求?為什么?

(5)據(jù)查，A市丁區(qū)貿(mào)易公司拖欠器械公司設備款50萬元，雖然逾期未付，但器械公司從未向其主見權利。假如電鍍廠得知器械公司無力清償債務，可否直接以貿(mào)易公司為被告提起訴訟?

(6)假設B市丙區(qū)法院受理電鍍廠提起的第(2)問的訴訟后，電鍍廠又向B市丙區(qū)法院提起第(5)問中的訴訟，B市丙區(qū)法院如何處理?

(7)基于第(2)問的訴訟，假如電鍍廠獲得責令器械公司支付60萬元加工費的生效判決后，在執(zhí)行程序程序中發(fā)覺器械公司無力償還加工費，但對貿(mào)易公司享有50萬元的到期債權。此時，如何實現(xiàn)電鍍廠的權利?

答案：

(1)電鍍廠可以申請訴前財產(chǎn)保全。向B市丙區(qū)法院提起申請。法院應在48小時內裁定并執(zhí)行。

(2)A市甲區(qū)法院立案前發(fā)覺B市丙區(qū)法院已立案，不得重復立案。立案后發(fā)覺B市區(qū)法院已經(jīng)立案，裁定移送B市丙區(qū)法院。(《意見》33)

(3)不正確，機械廠的實體權利義務轉移給器械公司，訴訟主體資格當然也轉移給器械公司。(《意見》50)

(4)二審法院可以進行調解。調解不成，告知器械公司另行起訴。(《意見》184)

(5)可以直接起訴貿(mào)易公司。(代位權訴訟)

(6)B市丙區(qū)法院應告知電鍍廠向A市丁區(qū)法院起訴。因為代位權訴訟由被告住宅地法院管轄。

(7)電鍍廠可以申請執(zhí)行器械公司對貿(mào)易公司的到期債權。

2、2022年8月，孫某因腹部痛苦到甲醫(yī)院住院治療，甲醫(yī)院為其進行了闌尾切除手術，手術很順當，傷口愈合也很好。但孫某出院后不到1個月，就開頭常常感覺腹部痛苦。2022月7月，經(jīng)乙醫(yī)院診斷，其腹腔內存有手術用的紗布。孫某認為自己從未在任何醫(yī)院做過其他腹部手術，這塊紗布確定是甲醫(yī)院手術過程中遺留的，于是要求甲醫(yī)院擔當其物質損失3萬元。而醫(yī)院堅持認為，手術是正常的，有孫某在手術單上的簽字，有病歷和手術清單作證，紗布遺留在腹腔內不是醫(yī)院的責任，因此拒絕賠償。孫某向A區(qū)法院起訴要求醫(yī)院賠償其物質損失3萬元。

在本案一審訴訟過程中，A區(qū)法院認為甲醫(yī)院已供應孫某在手術單上的簽字、病歷和手術清單作為證據(jù)，已經(jīng)證明醫(yī)院的醫(yī)療行為無過錯;而孫某雖然供應了一些2022年9月以后在幾家醫(yī)院診斷、治療等所支出費用以及誤工費用的有關單據(jù)，但是沒有供應任何能夠證明該紗布是甲醫(yī)院手術過程遺留在腹腔內的證據(jù)，故判決駁回孫某的賠償懇求。孫某不服提出上訴，二審法院認為應當由甲醫(yī)院證明紗布遺留在腹腔內不是醫(yī)院的責任，而醫(yī)院并沒有證據(jù)證明這一點，故認為A區(qū)法院判決駁回孫某訴訟懇求的處理是不當?shù)?，改判甲醫(yī)院賠償孫某物質與精神損失共計3萬元。請運用民事訴訟理論對該案件的一審與二審處理進行分析。

答案：

(1)一審法院存在的問題是：①病人簽字、病歷和手術清單證明不了醫(yī)院無過錯。②要求原告證明紗布是甲醫(yī)院留下的，舉證責任安排不對，應當由甲醫(yī)院證明這塊紗布不是甲醫(yī)院留下的(即無醫(yī)療過錯)。

(2)二審法院重新安排責任讓甲醫(yī)院證明紗布不是它給留下的這一點是對的。但不完全對。還應當讓它證明自己的醫(yī)療行為與原告的損害結果不存在因果關系。

(3)二審法院判決甲醫(yī)院賠償原告物質損失和精神損失共3萬元，也有問題。原告的懇求是物質損失3萬元，二審法院的判決沒有超過3萬。但精神損失原告沒有要，二審法院也判了，這就超懇求了，違反了“不告不理”的原則以及審判權的消極性和被動性理論。

3、2022年1月，長城公司與中坤開發(fā)公司簽訂了一份房屋租賃合同。合同商定：中坤開發(fā)公司將其開發(fā)、并由新月物業(yè)公司管理的位于A市甲區(qū)的凱躍大廈18層的1809室(總面積300平方米)租賃給長城公司，為此長城公司與新月物業(yè)公司簽訂了物業(yè)管理合同。合同簽定后，長城公司依商定交付的半年的租金后，中坤開發(fā)公司將承租房屋交付長城公司使用。長城公司進駐承租房屋后不久，其大部分員工即感覺房屋內存在一種極其難聞的刺鼻味道，而且部分員工消失嚴峻的頭暈、呼吸道疾病，為此長城公司為其員工支付了大量的醫(yī)療費。長城公司與新月物業(yè)公司交涉，新月物業(yè)公司進行了肯定除異味處理，長城公司為此又支付了肯定的費用。但是，經(jīng)過處理后不久，長城公司承租房屋內的異味仍舊存在。長城公司聘請專業(yè)機構對承租房屋內的空氣進行檢驗，結果證明承租房屋內空氣中的氨氣與苯超標，不適合工作。

2022年5月，長城公司以中坤開發(fā)公司與新月物業(yè)公司為共同被告向甲區(qū)法院起訴，要求賠償因供應不合格房屋給自己造成的各種損失共計90萬元。甲區(qū)法院受理案件后要求中坤開發(fā)公司與新月物業(yè)公司供應證據(jù)證明該房屋不存在空氣質量問題，因中坤開發(fā)公司與新月物業(yè)公司未能提

供相應的證據(jù)，判決兩者連帶賠償給長城公司造成的損失90萬元。中坤開發(fā)公司與新月物業(yè)公司不服提出上訴，A市中級法院認為上訴懇求不成立，裁定駁回上訴，維持原判決。中坤開發(fā)公司與新月物業(yè)公司以二審審判長張某應回避未回避為由向省高級法院申請再審。省高級法院再審過程中，發(fā)覺張某的確應回避未回避影響本案的公正判決，判決撤銷二審判決，發(fā)回市中級法院重審。在重審開庭前，中坤開發(fā)公司提出其在糾紛發(fā)生后，在與長城公司交涉過程中，雙方曾以傳真形式達成由A市仲裁委員會仲裁解決該爭議的協(xié)議，并向法院提交了由雙方分別簽字的往來仲裁協(xié)議的傳真件。市中級法院據(jù)此裁定駁回了長城公司的起訴。

請分析本案處理過程中存在的程序錯誤并說明理由。

答案：

該案在程序上的錯誤主要有6點

(1)區(qū)法院要求中坤公司和新月公司證明書房屋不存在空氣質量問題，屬舉證責任安排不當。房屋內有空氣質量問題是原告主見的，應當由原告證明，而且原告有鑒定結論，已經(jīng)證明白。

(2)區(qū)法院判決兩被告擔當連帶責任也不對。原告與中坤公司之間是租賃關系，與新月公司之間是物業(yè)管理關系。原告基于兩個法律關系起訴，實際是兩個案例。合并為一個案件，屬于一般共同訴訟。兩被告基于兩個法律關系分別向原告賠償，不是邊帶責任。其實，新月公司只賠償進行除味時，由原告支付的費用。其余損失都由出租人——中坤公司賠償。

(3)A市中院駁回上訴，維持原判用的是裁定書，依據(jù)民訴法153條，應當用判決書。

(4)省高院再審時，判決撤銷原判，發(fā)回重審不對。撤銷原判，發(fā)回重審應當用裁定。(民訴法153條)

(5)省高院再審時發(fā)覺二審審判長該回避，而未回避，導致判決不公，不應發(fā)回二審法院重審，應當自行改判。

(6)重審時，中坤公司提出雙方有仲裁協(xié)議，重審法院依據(jù)此駁回原告起訴也是不對的。依據(jù)仲裁法第26條之規(guī)定，用仲裁協(xié)議進行法院主管錯誤的抗辯，限法院首次開庭前。但此案已進入重審階段，早就過了首次開庭前。因此，法院不能再駁回起訴，只能連續(xù)審理。

民事訴訟中判決、裁定和打算的區(qū)分

判決是指人民法院依據(jù)查明和認定的案件事實，正確適用法律，以國家審判機關的名義，對案件中民事實體權利義務爭議，作出權威性的判定。

裁定是指人民法院在審理民事案件的時候，對所發(fā)生的程序上應解決的事項，所做的審判職務上的判定。

打算是指在訴訟進行中，為了保證人民法院能夠公正地審理民事案件，維護正常的訴訟秩序，正確處理人民法院內部的工作關系，對訴訟中發(fā)生的某些特定事項，作出職務上的推斷。裁定與判決的明顯區(qū)分有：

第一，適用的事項不同。裁定解決的是訴訟過程中的程序性問題;判決解決的是當事人雙方爭吵的權利義務問題，即實體法律關系。

第二，作出的依據(jù)不同。裁定依據(jù)的法律是民事訴訟法，可以在訴訟過程中的任何階段作出;但是判決依據(jù)的法律是實體法，例如民法、婚姻法、繼承法、經(jīng)濟法等，判決只能在案件審理的最終階段作出。

第三，裁定可以采納書面形式或者口頭形式，但是判決必需采納書面形式。裁定中只有不予受理、對管轄權有異議的和駁回起訴的裁定，可以上訴;其他的裁定一經(jīng)作出，即發(fā)生法律效力;但是判決全部都可以上訴。

第四，裁定上訴的期限是裁定作出后10日內上訴;判決是在作出后的15日內上訴。打算跟判決不同：

第一，打算用于某些特定事項;而判決用于處理案件的實體問題。

第二，判決在案件審理的最終階段作出，而打算在案件審理的過程中的任何階段都可以作出。第三，判決必需采納書面形式，但是打算可以采納書面形式，也可以采納口頭形式。打算和裁定不同：

第一，打算用于處理某些特定事項;裁定用于處理程序性的問題。

第二，打算的主要作用在于排解訴訟中的障礙;裁定的主要作用在于指揮訴訟活動，推動訴訟的進程。

民事訴訟財產(chǎn)保全

民訴中訴訟中止、延期審理和終結審理的區(qū)分

訴訟中止是指在訴訟進行過程中，因發(fā)生某種法定中止訴訟的緣由，訴訟無法連續(xù)進行或不宜進行，因而法院裁定臨時停止訴訟程序的制度。這里的意思簡而言之就是：因為發(fā)生了某些使訴訟無法進行的事項，所以訴訟過程要臨時停止一下，待到該事項經(jīng)過，訴訟重新進行。這里需要留意：訴訟終止事項只是對訴訟進程有肯定程度的影響，并不能達到終止訴訟的程度。

訴訟中止的情形包括：

第一，一方當事人死亡，需要等待繼承人表明是否參與訴訟的;(假如繼承人預備連續(xù)參與訴訟，則訴訟連續(xù)進行;假如繼承人不情愿連續(xù)參與訴訟，則訴訟終結)

第二，一方當事人丟失訴訟行為力量，尚未確定法定代