“活法”所具有的意蘊(yùn)-以《平凡的世界》為例

“活法”所具有的意蘊(yùn)——以《平凡的世界》為例一、兩則小故事早在就讀中師的時(shí)候，就如饑似渴地囫圇吞棗似的拜讀了路遙的小說《平凡的世界》，其中的諸多情節(jié)，已不甚了了。近些日子，牙痛無事，獨(dú)自觀看了據(jù)該小說編導(dǎo)的同名電視劇，感覺并沒有原先閱讀原著的酣暢。其中的主要緣故或許就是因?yàn)闀r(shí)過境遷，如今的“看客”已不復(fù)是當(dāng)年的“讀者”。時(shí)間決定了讀者或看客的有選擇的遺忘與記憶。年少時(shí)被感動(dòng)得稀里嘩啦的情節(jié)，如今仿佛濾過的甘蔗或者吐出的石榴核，而原本“平凡”的小故事反倒意猶未盡?，F(xiàn)簡述如下：其一，金家灣的豬崽跑到田家圪嶗拉糞，豬糞的歸屬惹爭議，引起蘭香等和金三錘等的爭搶，最后決定騎豬定歸屬。其二，雙水村和罐子村、石圪節(jié)村因久旱無雨而引起的對東拉河流水分配使用的沖突與糾紛。之所以對這兩處劇情頗多興趣，主要有兩個(gè)原因。一是與自己幼時(shí)的生活經(jīng)歷有關(guān);小時(shí)候，穿開襠褲打赤腳的我也曾經(jīng)撿過糞，但不是為賣而拾，而是為施肥而撿。說句實(shí)話，其時(shí)看到好大一坨牛糞而滿心歡喜的愉悅，每每想起，美美的感覺，仍揮之不去。其時(shí)，童年的我，并不知稼穡的苦澀，更別說洞悉苦難生活的難言之隱。小時(shí)候，也曾目睹平日和善可親的父老鄉(xiāng)親因放田水而鬧得不可開交，甚至罵娘動(dòng)粗的情景。其時(shí)尚幼的我，更多的不解，而現(xiàn)在每每想起，心頭總會(huì)無由地升騰一股莫名的酸楚。其次，跟現(xiàn)在的專業(yè)背景及思維習(xí)慣有關(guān)。存在限制了我們，斯言不謬也。無論碰到或看到什么事，總會(huì)不由自主地運(yùn)用法理的思維進(jìn)路，加以解讀和剖析。誠如美國著名大法官霍姆斯所言，“法律就象魔鏡，反映的不僅是我們的生活，而且是曾經(jīng)存在過的所有人的生活!每當(dāng)我想到這一宏偉的主題，我都難以自制”。筆者亦有同感，但囿于才識(shí)，并不想也不敢涉足法律與社會(huì)、法律與秩序等“宏大敘事”，而是從微觀或具體視角關(guān)注法律現(xiàn)象，思考其中所折射出來的普遍性意蘊(yùn)。雖然也“并不是就事論事”，卻不敢奢望“小中見大”，或許，僅止于“就事論事”而已。二、故事中的“規(guī)范”從規(guī)范實(shí)證分析的角度看，第一則故事是關(guān)于孳息物的所有權(quán)歸屬問題，第二則故事是關(guān)于相鄰關(guān)系中的相鄰用水、流水、截水、排水的法律問題。兩起糾紛在原有規(guī)范的框架內(nèi)都不難解決，第一起糾紛中孳息物的歸屬，除法律有特別規(guī)定和當(dāng)事人有約定外，孳息物歸原物的所有權(quán)所有，原物的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，孳息物的收取權(quán)一并轉(zhuǎn)移。標(biāo)的物在交付之前產(chǎn)生的孳息，歸出賣人所有，交付之后產(chǎn)生的孳息，歸買受人享有。據(jù)此而言，劇中豬糞的歸屬應(yīng)為豬的所有人，又因其時(shí)為人民公社時(shí)期，此豬屬于集體所有，即劇中的金家灣生產(chǎn)隊(duì)所有。劇中孩童金三錘所言不虛：豬是金家灣的，即使跑到田家圪嶗鍋臺(tái)上拉的糞，也是金家灣的。但可能引另一起糾紛，即飼養(yǎng)動(dòng)物損害侵權(quán)責(zé)任，兩者按民事訴訟法規(guī)定，可以作為共同之訴處斷，但不是必須，因?yàn)槎叩姆申P(guān)系和性質(zhì)不同。不過，田家圪嶗的蘭香所說的五五分成，如果為金三錘接受，或金家灣和田家圪嶗原來就有約定，孳息物的歸屬依約而定，正如劇情糾紛最后以騎豬而定一樣。第二起沖突中的截水、用水糾紛，于法應(yīng)是：自然水流經(jīng)過地的所有人或者使用人都可以使用流水，但應(yīng)當(dāng)共同協(xié)商、合理分配使用。高地段的所有人或所有人不得全部堵截，斷絕低地段的用水，以免給低地段的所有人或使用人造成損失;低地段的所有人或所有人應(yīng)當(dāng)允許高地段的自然流水流經(jīng)其地，不得擅自筑壩堵截，影響高地段的排水。劇中高地段的罐子村、石圪節(jié)村在干旱時(shí)節(jié)將東拉河的流水全部堵截，已嚴(yán)重影響到地處低地段的雙水村的生產(chǎn)和生活，雙水村當(dāng)然有請求罐子村、石圪節(jié)村放水救旱的權(quán)利。當(dāng)然，正如劇中雙水村一隊(duì)隊(duì)長孫少安提出的解決之道，協(xié)商解決，合理分配。而其他兩組的村民不放水還打人，以及雙水村豁壩放水村民，都有違法的嫌疑。順便分析一下，如果孫少安在罐子村的自殘行為，后果自負(fù)的話，但在石圪節(jié)村逼孫少安喝酒的愣子，則有故意傷害的嫌疑。而豁壩的組織者，應(yīng)為死去的金俊山負(fù)相應(yīng)的刑責(zé)。兩則故事看似不搭邊際，其中蘊(yùn)含的法理實(shí)則頗多旁通。其實(shí)，對兩起糾紛的規(guī)范分析相對簡單，而要探究故事背后內(nèi)蘊(yùn)的“活法”，則頗為不易，因?yàn)檫@不僅需要了解規(guī)則，還要世事洞明，人情練達(dá)。所謂的世事洞明皆學(xué)問，人情練達(dá)即文章是也。三、“活法”意蘊(yùn)美國大法官霍姆斯說，法律的生命從來不是邏輯，而是經(jīng)驗(yàn)。而經(jīng)驗(yàn)從何而來?從社會(huì)生活中來，并到社會(huì)生活中去。正如法社會(huì)學(xué)派的奠基者尤根·埃利希所言，“法律發(fā)展的重心自古以來都不是依賴于國家的行為，而是在于社會(huì)本身，法也必須從當(dāng)下的社會(huì)生活中去尋找?！?/p>

個(gè)人認(rèn)為，《平凡的世界》的主題可用倆字化約，即“活法”，但這并非本文旨趣所在，而是借用尤根·埃利?！盎罘ā?livinglaw)概念，分析劇情中蘊(yùn)含的法理。埃利?！盎罘ā崩碚搩?nèi)涵主要有以下幾個(gè)方面：第一，國家法(thelawcreatedbytheState)只是廣義上的“法”的一個(gè)組成部分，而不能涵蓋法的全部，與國家制定法相對應(yīng)的在社會(huì)生活中真正起作用的各種社會(huì)規(guī)則，即“活法”。第二，社會(huì)中存在著大量的“活法”，諸如道德規(guī)則、宗教規(guī)范、倫理、習(xí)俗等等，這些規(guī)則在社會(huì)中是強(qiáng)制有效的，正是它們調(diào)整著人們的日常行為，發(fā)揮著“法”的功用;第三，當(dāng)社會(huì)組織、團(tuán)體內(nèi)部以及相對“邊緣”的地區(qū)存在的活法不同于國家制定法時(shí)，往往是活法在人們的生活中更有效力?！镀椒驳氖澜纭酚弥v故事的文學(xué)手法，全景式的展現(xiàn)了中國七八十年代的社會(huì)生活，展示了孫少安、孫少平等人物的“活法”的同時(shí)，也從側(cè)面間接地再現(xiàn)了其時(shí)的法制及其運(yùn)行狀況，與埃利希的“活法”理論有著內(nèi)在的一定程度的契合。據(jù)上述兩個(gè)小故事，結(jié)合本土社會(huì)生活實(shí)際，可以析離與抽象出以下三個(gè)方面的“活法”意蘊(yùn)：(一)法與生活法源于生活，生活需要法。塵世的人們的日常作為，不外乎兩種形式：生產(chǎn)和生活。但還可加以凝練為：生活。因?yàn)樯a(chǎn)是為了生活，或可直接說生產(chǎn)即生活?；蛘哒f生活本生包涵了生產(chǎn)。在一切為了生活的時(shí)代，生下來，活下去，是一切人的宿命。劇中兩則故事，更是直面了生活的真實(shí)與現(xiàn)實(shí)。從劇中第一則故事可知，關(guān)于豬糞的歸屬，其時(shí)的人們并沒有總結(jié)出對當(dāng)事人雙方皆有約束力的規(guī)范和規(guī)則，而是公說公的理，婆說婆的理，沒有達(dá)致共識(shí)，并未形成相對固定的俗成約定，供今后發(fā)生類似事情時(shí)便捷有效的解決爭端。這樣，不僅可以化解和減少糾紛，降低生活成本，還可促進(jìn)社會(huì)的和諧有序發(fā)展。劇情糾紛最后以騎豬而定豬糞歸屬，我們可以合理預(yù)期，倘若日后再次因豬糞歸屬而起爭議，他們極有可能用到上一次的習(xí)慣解決糾紛。如此多次，則可約定俗成，形成解決豬糞，甚至牛糞、馬糞的歸屬解決機(jī)制。在一定時(shí)期內(nèi)，可以一勞永逸地解決關(guān)于糞的歸屬問題，所謂糞世積俗是也，甚至上升為具有國家強(qiáng)制力的法律?？梢?，法源自生活，是對生活中秩序安排的類型化、固定化。反之，生活如需可期的有序繼續(xù)，也需要法的安排和調(diào)整。否則，生活難以為繼。從第二則故事劇情的發(fā)展和結(jié)果，我們亦可以預(yù)期，如果雙水村和罐子村、石圪節(jié)村以后在遭遇類似的用水糾紛，即使沒有公社的調(diào)處和指令，三個(gè)村的村民們因記取前車之鑒的恐懼和教訓(xùn)，而逆向找到爭端解決的正確辦法，而不是通過武力解決。久而復(fù)之，也會(huì)約定俗成，形成成文和不成文的約定或法定解決機(jī)制?！段餀?quán)法》中關(guān)于處理相鄰關(guān)系的法條，也可說明這一點(diǎn)?！段餀?quán)法》第84

條規(guī)定：“不動(dòng)產(chǎn)的相鄰權(quán)利人應(yīng)當(dāng)按照有利生產(chǎn)、方便生活、團(tuán)結(jié)互助、公平合理的原則，正確處理相鄰關(guān)系?！毕噜応P(guān)系表現(xiàn)在許多方面，相鄰環(huán)境關(guān)系是其中最為重要的內(nèi)容之一，包括因用水、排水、通行、通風(fēng)、采光等產(chǎn)生的相鄰關(guān)系。而《物權(quán)法》中對一些新型權(quán)利的承認(rèn)和調(diào)整，以及鄰里糾紛的解決機(jī)制的成文化，歸根結(jié)底，是隨著人們生產(chǎn)方式和生活方式的變化而變化，而不斷變化的生產(chǎn)方式和生活方式也要求法的安排和調(diào)整跟進(jìn)和跟上。不同時(shí)代的法不同，根本乃在于法要安排的生活的不同，但由于從古到今生活的本質(zhì)并無多大變化，故不同時(shí)代不同地域的法也具有一些共同的抽象的內(nèi)核，而這正是法的移植和法的繼承的根本原因所在。(二)法與資源法源于生活中爭端解決的需要，而爭端產(chǎn)生根源乃在于生活資源的稀缺。人們對資源的一輪又一輪的爭奪，便產(chǎn)生了層出不窮的爭端，小到個(gè)人，大到國家，莫不亦然。更進(jìn)一步說，法乃是通過對資源的調(diào)節(jié)和配置來解決爭端，從而有序地安排塵世的生活秩序。劇情中兩起爭端都源自對資源的爭奪。一是豬糞惹的禍，二是流水惹的禍，兩者均可歸結(jié)為：都是資源稀缺惹的禍。在物質(zhì)極度困乏的生活年代，一切物件和東西皆有可能成為稀缺資源而成為人見人愛的香餑餑，包括豬屎?？梢灶A(yù)期，設(shè)若二十年后，蘭香和金三錘還會(huì)為了一坨豬屎而爭執(zhí)不休嗎?我看不會(huì)，不要說一坨豬屎，就是一筐白菜，他們也未必會(huì)因此而起爭端。又如劇情二中的流水資源，由古及今，都是稀缺資源，尤其是旱澇時(shí)節(jié)，更是彌足珍貴。而對稀缺資源的配置，需要通過法的規(guī)范得以有效配置。劇情一中豬糞不管按照何種規(guī)則歸一人所有，還是五五分成，均可實(shí)現(xiàn)充分的利用，不會(huì)造成資源的浪費(fèi)。而在劇情二中，因?yàn)榻鉀Q不當(dāng)，壩毀人亡，比金子寶貴的水資源白白流逝，造成了資源的極大浪費(fèi)，給三個(gè)村的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)生活帶來極大的損失。這雖然是電視劇情節(jié)，但現(xiàn)實(shí)生活這樣的例子隨處可見。如何實(shí)現(xiàn)資源的合理利用與資源配置的帕累托最優(yōu)，首先必須考慮的就是資源優(yōu)化配置的法制化。(三)法與糾紛解決機(jī)制爭端解決個(gè)案中的辦法，經(jīng)多次適用，逐漸固定化和類型化、抽象化，就逐漸形成了類似沖突的糾紛解決的原則、規(guī)則和機(jī)制。矛盾和爭端無處不在、無時(shí)不在，而要維系一定時(shí)期相對穩(wěn)定的社會(huì)生活秩序常態(tài)，必須通過對爭端的有效解決中達(dá)致?？梢哉f，生活就是不斷克服困難，不斷解決矛盾，不斷解決爭端中繼續(xù)前進(jìn)的。當(dāng)然，解決爭端的途徑和方式多元而各有利弊。但古今中外，解決爭端的方式不外乎兩種：文斗和武斗。先禮后兵或先兵后禮。不論是哪一種，都需要遵守一定的原則和規(guī)則，而原則和規(guī)則的系統(tǒng)化和固定化，層累地形成具有拘束力的法定糾紛解決機(jī)制。從形式看，我們?nèi)缃竦募m紛解決機(jī)制有協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟等，不同的形式在不同的領(lǐng)域揚(yáng)長避短，從而促進(jìn)社會(huì)的有序發(fā)展。從以上提及的劇情中，都可窺見不同形式的糾紛解決辦法，通過對行為的鼓勵(lì)或抑制，從而達(dá)致對社會(huì)生活秩序的安排和調(diào)整。前者如劇情一中的通過“騎豬”協(xié)議而定豬糞的歸屬，后者如劇情二中的孫少安的單刀赴會(huì)的協(xié)商與村民的集體豁壩。其實(shí)，如果不具體到個(gè)案，很難說哪一種解決辦法更優(yōu)。但劇情二的發(fā)展，用慘劇的代價(jià)，用不講規(guī)則的反面，來逆向引導(dǎo)人們今后的行為?？梢?，爭端解決的試錯(cuò)，也會(huì)起到建構(gòu)規(guī)則的作用，所謂吃一塹，長一智。這也從另一個(gè)視角說明，國家法與“活法”在形成與固化社會(huì)秩序的過程中，各有所為，也各有其所不能為。它們之間具有互補(bǔ)彌合的時(shí)候，也有競爭與沖突的情形，二者之間的合理均衡，是良性的生產(chǎn)生活秩序形成與運(yùn)行的不可或缺的規(guī)范保障。四、余論從以上敘及的劇情看，在社會(huì)生產(chǎn)和生活中起著重要作用的更多的是埃利希所言的“活法”

，人們總是無意有意地選擇忽略與遺忘“寫在紙上的法”，而在因資源稀缺引發(fā)糾紛與沖突時(shí)，傾向于將爭端訴諸于“社會(huì)中的法”，而國家法似乎隱身與隱退了。如果說，劇中所反映的乃是中國七八十年代法制不甚健全、人們法制意識(shí)淡薄的歷史背景下，人們不得已的糾紛解決機(jī)制的“路徑依賴”的話，那么，在社會(huì)主義法治體系基本形成，人們的法制意識(shí)大大提升的今天，這種糾紛解決機(jī)制的“路徑依賴”，是否應(yīng)該或者已經(jīng)逐漸淡出了人們的視野呢?答案是否定的。因?yàn)?，作為“非正式性法源”的“活法”，在秩序安排與人心安頓上面，確實(shí)有著自己得天獨(dú)厚的優(yōu)勢，為國家法所不及。尤其是當(dāng)前我國尚未擺脫費(fèi)孝通先生所說的“差序格局”之鄉(xiāng)土本色，“正式性法源”是維系社會(huì)關(guān)系、處斷社會(huì)糾紛重要的但并不一定是首要的選擇，而風(fēng)俗、習(xí)慣等“活法”更契合民眾的社會(huì)心理與生活習(xí)慣，更易為人們所接受，仍有著國家法無可替代的作用。而且，隨著法律和司法正統(tǒng)性和權(quán)威性的日益消解，當(dāng)糾紛再次發(fā)生時(shí)，人們很可能會(huì)選擇適用民間法與私力救濟(jì)從而規(guī)避法律的適用。而這種“活法”與“國家法”之間的捍格何以彌合?如何將“民間有序化機(jī)制”納入法律秩序的考慮中來，實(shí)現(xiàn)“國家有序化機(jī)制和民間有序化機(jī)制的交涉性平衡”?近年來民間法問題的研究表明，國家法和諸種民間規(guī)范之間并不總是處于平衡狀態(tài)之中，冀望于國家有序化機(jī)制和民間有序化機(jī)制的交涉性平衡，對問題的實(shí)質(zhì)性解決并無助益。真實(shí)的情形乃是，“一方面，全球化推動(dòng)的普遍主義話語盡管如日中天，卻始終似乎難以解決當(dāng)代社會(huì)日益尖銳的公共治理和道德危機(jī);另一方面，一些本土的文化傳統(tǒng)頑強(qiáng)地潛伏在社會(huì)各個(gè)層面，卻始終作為一種地方性知識(shí)難以獲得合法性?！边@種尷尬，可以歸結(jié)到一點(diǎn)，即在司法現(xiàn)代性進(jìn)程中移植過來的法律制度和運(yùn)作模式與人們?nèi)粘Ｉ顖鼍爸g的整合出現(xiàn)了斷裂。上述兩個(gè)小故事反映了以食為天的資源緊張的農(nóng)業(yè)社會(huì)生活下人們對糾紛的解決，更多地依賴與傾向于選擇“活法”。時(shí)至今日，也許我們已經(jīng)告別了以食為天的純農(nóng)業(yè)社會(huì)，但數(shù)千年傳統(tǒng)糾紛解決思維模式根深蒂固，并未隨著法制體系的健全而瓦解。相反，在由農(nóng)業(yè)文明向工業(yè)文明的急遽轉(zhuǎn)型中，由于“移植過來的法律制度和運(yùn)作模式與人們?nèi)粘Ｉ顖鼍爸g的整合出現(xiàn)了斷裂”，反而客觀上促進(jìn)了“活法”在社會(huì)生活的各個(gè)層面的活躍?？梢灶A(yù)期的是，這種情狀在今后很長的一段時(shí)期內(nèi)，并不會(huì)隨著國家法的強(qiáng)勢回歸而消失?；蛟S，即使我們已經(jīng)完全地實(shí)現(xiàn)了農(nóng)業(yè)文明向工業(yè)文明的轉(zhuǎn)型，“活法”依舊大行其道，甚至永不褪色。因?yàn)榛罘ㄗ鳛樯鐣?huì)聯(lián)合體的內(nèi)部秩序，盡管它也隨著社會(huì)生活異彩紛呈的變化而變化，但其卻是最為根本的、基礎(chǔ)的法律。也許，說出這一點(diǎn)，