2023年債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同模板講義

債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議講義

一、債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議修訂的宗旨、邏輯體系

（一）修訂的宗旨

債權(quán)是公司最基礎(chǔ)性的資產(chǎn)，債權(quán)處置在公司資產(chǎn)經(jīng)營與處置中有著非常重要的作用，

其處置的方式多種多樣，包括債權(quán)清收、折扣變現(xiàn)、債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)、債權(quán)與其他權(quán)

利的置換，但其中債權(quán)轉(zhuǎn)讓是最重要也是最普遍的處置方式，對于實(shí)現(xiàn)價值提高，完成現(xiàn)金

回收任務(wù)，以至最終實(shí)現(xiàn)整體盈利的戰(zhàn)略目標(biāo)都有著至關(guān)重要的意義。實(shí)踐中，我們既要關(guān)

注從盡職調(diào)查、營銷推介到轉(zhuǎn)讓談判的過程,也需要重視債權(quán)轉(zhuǎn)讓的最終成果的固化與實(shí)現(xiàn)，

要努力實(shí)現(xiàn)三個目標(biāo)，在我看來就是：風(fēng)險防范、價值回收和保本盈利，這三個目標(biāo)中，風(fēng)

險防范是前提，價值回收是保障，保本盈利是根本。

作為制式文本的提供者，其出發(fā)點(diǎn)肯定是為了更好的保護(hù)自身的利益，這個很正常，就

比如我們在和工行簽署的協(xié)議，就是對方的格式文本，對方的權(quán)利保護(hù)就非常充分，并要求

我們放棄追究工行責(zé)任的權(quán)利，再比如信達(dá)在債權(quán)轉(zhuǎn)讓簽署的協(xié)議合適的內(nèi)容非常多，也很

繁雜，但是繁雜不是目的，譬如我們最近和光大的協(xié)議，對方幾乎是免除了所有的責(zé)任；再

比如我們以前審查的一些由外方起草的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，從外文文本翻譯過來一個文本加附件

就五六十頁，閱讀一遍就需要很長時間，審查起來也相當(dāng)困難，風(fēng)險點(diǎn)相當(dāng)不好掌握，因此，

這個觀念需要轉(zhuǎn)變，我們修訂協(xié)議的宗旨和目的是為了更好的維護(hù)公司的權(quán)益并防范可能的

風(fēng)險。

（-）債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的邏輯體系：

債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議從邏輯體系上講大致包括以下一些環(huán)節(jié)，分別是

1、債權(quán)確認(rèn)：債權(quán)權(quán)益而非所有權(quán)、本金與利息的確定（表內(nèi)息的說明）、合法的處分

權(quán)與主體資格、債權(quán)的基準(zhǔn)日（也就是停息日、打包情況下也是封包日）、瑕疵披露

（瑕疵與風(fēng)險、現(xiàn)狀轉(zhuǎn)讓（債權(quán)法律文件的固化）.

2、雙方合意:要約與承諾的一致、履約保證金的支付、特殊情況下?lián)５纳?、協(xié)議的

簽署與生效.

3、價款支付:確定的付款日，一次性付款與分期付款及其條件，付款，過渡期服務(wù)費(fèi)在不

同情況下的支付時點(diǎn)，履約保證金能否沖抵價款的相關(guān)問題。

4、債權(quán)交割：交割條件成就（協(xié)議簽署并生效，履約保證金，全部價款或約定的分期款

項(xiàng)，過渡期服務(wù)費(fèi)，其他）、過渡期服務(wù)費(fèi)支付與凈現(xiàn)金回收的返還（過渡期服務(wù)費(fèi)

定額方式下建議在付款日進(jìn)行交付；定額加定率方式下應(yīng)和凈現(xiàn)金回收一并在交割日

交付，收到過渡期服務(wù)費(fèi)后移交凈現(xiàn)金回收，理論上不主張沖抵，但可以靈活操作）、

權(quán)屬轉(zhuǎn)移（交割日與交割時點(diǎn)、一次交割一次轉(zhuǎn)移，不存在分期交割分期轉(zhuǎn)移）

5,債權(quán)法律文書的交付：理論上是交割日后的一個時間段。

6、過渡期及過渡期的義務(wù)以及交割后的附隨義務(wù)：善意管理管控的義務(wù)與協(xié)助的義務(wù)，

但是要主要免責(zé)保護(hù)。

7、雙方的保證和承諾（違約責(zé)任基礎(chǔ)）：

我方保證：主體資格保證與合法處分權(quán)保證（也可以拆分成兩個合適的內(nèi)容）、善良管理

管控保證（能刪除則刪除，不能刪除的話要注意做好免責(zé)保護(hù)）；一般不要做債權(quán)法律文件保

證，如特殊情況下作此保證，一定要特別注意防范風(fēng)險。

對方保證：主體資格保證，非欺騙保證，審慎調(diào)查和獨(dú)立判斷保證，特別保證合適的內(nèi)

容：不追究轉(zhuǎn)讓方的前手權(quán)利人法律責(zé)任保證，不追究追究中國各級政府及其有關(guān)部門法律

責(zé)任保證，不對外披露及做出有損于中國外債償還信譽(yù)行為保證，不通過本協(xié)議項(xiàng)下交易從

事洗錢等違法犯罪活動保證；承諾本協(xié)議一經(jīng)簽署，受讓方即放棄以重大誤解、顯失公平或

其他任何理由主張變更、撤銷、解除本協(xié)議或減損本協(xié)議效力的其他任何權(quán)利，并保證除本

協(xié)議第十條（建議此處細(xì)化為10.2款）明確規(guī)定的以外，不以任何理由向轉(zhuǎn)讓方主張救濟(jì)或

要求轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)任何法律責(zé)任。

8、違約救濟(jì)（違約責(zé)任基礎(chǔ)、違約責(zé)任）

9,協(xié)議的變更與解除

10、爭議解決方式及管轄（訴訟或仲裁，訴訟管轄一般選擇在我方住所地法院）

二、本次債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議主要修訂的幾個方面：

第二個部分，我和大家簡要介紹一下本次債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議修訂的主要方面，一會再結(jié)合具

體條款進(jìn)行展開。

（-）在修訂中，經(jīng)過多次討論，第一個方面是完善了債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的法律框架

債權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律關(guān)系看似比較單一，似乎只涉及債權(quán)轉(zhuǎn)讓這一法律關(guān)系，但是在拍賣、

招標(biāo)轉(zhuǎn)讓方式下可能還涉及拍賣法律關(guān)系，招標(biāo)投標(biāo)法律關(guān)系，如何做好有關(guān)法律關(guān)系的銜

接非常重要，譬如在拍賣方式下，拍賣文件、委托拍賣協(xié)議與債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的銜接、債權(quán)轉(zhuǎn)

讓協(xié)議與成交確認(rèn)書在合適的內(nèi)容上的一致性都非常重要，我們一定要特別注意；再比如，

在分期付款全部款項(xiàng)付清前交割的情況下，必須有保證人對受讓人付款行為進(jìn)行擔(dān)保，這種

情況下，也會涉及擔(dān)保法律關(guān)系；另外，單純從債權(quán)轉(zhuǎn)讓這一法律關(guān)系來看，也涉及許多法

律相關(guān)問題，譬如相關(guān)日期之間的銜接，債權(quán)交割的內(nèi)涵與確定，權(quán)屬轉(zhuǎn)移和風(fēng)險轉(zhuǎn)移的相

關(guān)問題，過渡期義務(wù)的相關(guān)問題、違約責(zé)任的相關(guān)問題等等。

就債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的整體法律框架來說，有幾個相關(guān)問題需要提醒大家注意，在實(shí)踐中也

非常重要，要著重把握好以下幾個相關(guān)問題：

(1)第一個需要把握的相關(guān)問題是基準(zhǔn)日以及風(fēng)險轉(zhuǎn)移，它是債權(quán)轉(zhuǎn)讓的一個基準(zhǔn)點(diǎn)，

因?yàn)閭鶛?quán)的評估價值和可回收價值存在著變動的可能與不確定性,在確定轉(zhuǎn)讓債權(quán)的對價時，

必須有一個依據(jù)，所以說基準(zhǔn)日既是債權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)法律關(guān)系的最初起點(diǎn)，這個基準(zhǔn)日也就是

封包日，它一般要早于協(xié)議的簽署日，同時，也是轉(zhuǎn)讓成功情況下的風(fēng)險轉(zhuǎn)移點(diǎn)，即使在債

權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議最后因?yàn)槭茏屓嗽虿荒艹闪⒒虮唤獬?，受讓人也?yīng)依據(jù)協(xié)議對基準(zhǔn)日后所產(chǎn)生

的損失對轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)賠償責(zé)任；

(2)第二個需要注意的相關(guān)問題是協(xié)議的簽署和協(xié)議的生效，也就說在某些情況下協(xié)

議的簽署并不意味著協(xié)議的馬上生效,在本協(xié)議中履約保證金的交付構(gòu)成了協(xié)議的生效條件，

也就是說在買受人交納履約保證金之前，協(xié)議雖然成立但是并未生效，也就是說協(xié)議附了一

定的生效條件，單注意這個還不夠，還需要強(qiáng)調(diào)的是比如債權(quán)轉(zhuǎn)讓需要取得事先的批準(zhǔn)或備

案程序的，也可以根據(jù)實(shí)際考慮將獲得批準(zhǔn)或備案作為協(xié)議的生效條件或者將未能取得批準(zhǔn)

作為協(xié)議的解除條件，但是也要根據(jù)實(shí)際情況確定，對此還必須規(guī)定轉(zhuǎn)讓方并不承擔(dān)任何違

約責(zé)任，這些合適的內(nèi)容都要事先進(jìn)行約定，否則，發(fā)生糾紛則我方很可能面臨訴訟風(fēng)險。

例1：比如我們向外資轉(zhuǎn)讓債權(quán)，需要備案，如果備案作為協(xié)議生效條件，那就是說對

方也可以先不支付價款，但是如果我們將備案作為交割的條件，并規(guī)定了在本協(xié)議簽署后一

個確定的延長時間段內(nèi)不能取得備案文件，協(xié)議自動解除，但是買受人仍應(yīng)向我方支付基準(zhǔn)

日至終止日實(shí)際發(fā)生的全部處置費(fèi)用，其存在其他違約情況，我們還可以索賠。(合同法87

條：法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權(quán)利或者轉(zhuǎn)移義務(wù)應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定)

但是實(shí)踐中我們辦事處經(jīng)常是以取得備案文件作為付款的條件，實(shí)際對我們的保護(hù)不是十分

有利，這里一定要注意備案在整個協(xié)議中所起的作用，是協(xié)議的生效條件？是協(xié)議的付款前

提？還是協(xié)議的解除條件？這個需要根據(jù)實(shí)際情況認(rèn)真考慮和設(shè)計，如做出與示范文本不一

致的設(shè)計需要報總公司備案。

例2：反過來講我們不能在我們的保證和承諾里將取得備案文件作為我們的義務(wù)或保證,

否則我們就有可能被追究違約責(zé)任，這個需要予以注意。

(3)第三個需把握的相關(guān)問題是債權(quán)的瑕疵披露與風(fēng)險揭示，瑕疵披露與風(fēng)險揭示在

債權(quán)轉(zhuǎn)讓中相當(dāng)重要，在協(xié)議設(shè)計時，披露的瑕疵采取了概括式與列舉式相結(jié)合的方式，所

列舉的可以根據(jù)實(shí)際選擇，未列舉的可以根據(jù)實(shí)際增加，但是本條任何情況下不得刪除。所

列舉的合適的內(nèi)容大致可以分為八類，可以簡單的概括為：償債主體存續(xù)性瑕疵；時效或期

間利益喪失的瑕疵；債權(quán)本身效力的瑕疵；債權(quán)文件瑕疵；轉(zhuǎn)讓限制瑕疵；擔(dān)保物和抵債資

產(chǎn)瑕疵；訴訟利益瑕疵；其他瑕疵等，這里需要注意瑕疵披露的方式，怎樣披露才能免于被

追究責(zé)任，這個合適的內(nèi)容稍后結(jié)合條款再進(jìn)行講解。

（4）第四個需要特別注意的相關(guān)問題就是相關(guān)時點(diǎn)的銜接，債權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及的時點(diǎn)和時

段非常多，只有理清相關(guān)時間點(diǎn)和時間段的概念與內(nèi)涵，才能做好有關(guān)權(quán)利義務(wù)合適的內(nèi)容

的銜接，也才能更好的對轉(zhuǎn)讓價款，過渡期服務(wù)費(fèi)，凈價值回收的支付時間以及保證金的處

理作出安排。債權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及基準(zhǔn)日、報價日（投標(biāo)日）、中標(biāo)日（成交確認(rèn)書簽署日）、協(xié)議

簽署日、協(xié)議生效日、付款日、交割日、交割時點(diǎn)、過渡期（基準(zhǔn)日到交割日的交割時點(diǎn)）

的概念，此次修訂，一方面是重新對交割的概念進(jìn)行了界定，明確交割不是一個時間段概念，

而是一個時間點(diǎn)概念，交割的概念只是貸款債權(quán)轉(zhuǎn)讓的標(biāo)志（合同法79條債權(quán)人可以將

合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人；80條債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)

通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力），它是一個時間點(diǎn)上擬定，貸款債權(quán)文件的交付則可以是

交割日后的一個時間段，交割并不等同于債權(quán)文件的交付，債權(quán)文件的交付可能在交割日完

成，也可能在交割后一個時間段完成，下面就一般情況我以圖示的形式給大家進(jìn)行說明：

例3：2.1（基準(zhǔn)日）--2.28報價日（投標(biāo)日）一-3.5中標(biāo)日（成交確認(rèn)書簽署日）

-----3.7（協(xié)議簽署日）------3.7或之后比如3.11（協(xié)議生效日）-------3.7或3.11或

之后比如3.25（付款日）一3.25之后比如3.28（交割日，一般在付款日之后）--交割時點(diǎn)

（交割日的特定時點(diǎn)：比如上午9點(diǎn)或下午15點(diǎn)）

例外：分期付款全部付清前交割的情況

基準(zhǔn)日到交割日整個時間段構(gòu)成了過渡期的概念。

（5）第五個相關(guān)問題是相關(guān)款項(xiàng)的支付：這個相關(guān)問題的基礎(chǔ)是第四個相關(guān)問題，一

般來講付款日總是早于交割日的，主要是為了保護(hù)公司的利益，防止價款不能回收的風(fēng)險，

所以我們也強(qiáng)烈主張一次性付款，但是考慮到實(shí)際交易中辦事處有可能會遇到分期付款的情

況，也設(shè)計了分期付款的情況，特別是在分期付款全部款項(xiàng)付清前進(jìn)行交割的情況下，付款

日的起點(diǎn)肯定是早于交割日這個沒有相關(guān)問題，但是截至交割日款項(xiàng)并未全部付清，我們基

本不主張采取這種付款方式，同時需要強(qiáng)調(diào)的是這種付款方式下必須存在獨(dú)立且有效的擔(dān)保。

比較：正是基于前面講到的時間概念的界定，在修訂中我們發(fā)現(xiàn)以前的文本中約定買受

人需要在付款日支付轉(zhuǎn)讓價款以及過渡期服務(wù)費(fèi)，轉(zhuǎn)讓方需在付款日支付凈現(xiàn)金（價值）回

收，并在二者沖抵之后互相交付，這里便產(chǎn)生了一個矛盾，由于在付款日過渡期尚未結(jié)束，

盡管轉(zhuǎn)讓價款已經(jīng)確定，但是過渡期服務(wù)費(fèi)尚不能確定，回收的凈價值也不能確定，其支付

存在不完全性，所以，以前的文本又規(guī)定了在交割日對于剩余的過渡期也就是從付款日到交

割日的過渡期服務(wù)費(fèi)和凈價值回收進(jìn)行二次計算，二次沖抵，邏輯上既存在缺陷，也比較繁

瑣，因此，本次修訂中規(guī)定付款日只進(jìn)行價款的支付，至于過渡期服務(wù)費(fèi)和凈價值回收的交

付時間一并后移到交割日交割前進(jìn)行交付，采取了類似于模糊數(shù)學(xué)的一種處理方式方法，交

割前可以是1小時也可以是1天，對于二者的沖抵相關(guān)問題我們從邏輯順序上進(jìn)行了修訂,

就是規(guī)定為在我方收到過渡期服務(wù)費(fèi)后方向買受人移交凈價值回收，邏輯上存在一個先后順

序，具體實(shí)踐中辦事處可以根據(jù)風(fēng)險控制情況對于是否進(jìn)行沖抵進(jìn)行約定。

（6）第六個需要注意的是各方的承諾與保證，這個相關(guān)問題非常重要，也需要大家予

以高度重視，特別是轉(zhuǎn)讓方的承諾與保證在本協(xié)議中作為轉(zhuǎn)讓方違約責(zé)任的法律基礎(chǔ)，這里

要提醒大家的是，除了我們違犯保證與承諾的違約責(zé)任外，本協(xié)議中其他任何條款不能成為

追究我方違約責(zé)任的依據(jù)，所以保證和承諾一定要符合實(shí)際，不做不符合實(shí)際的承諾，不對

或然性的東西進(jìn)行承諾和保證，對于本協(xié)議約定的轉(zhuǎn)讓方承諾與保證的合適的內(nèi)容不得擅自

增加，特別是不能增加可能導(dǎo)致我方違約的保證合適的內(nèi)容，法律人員在審查中也要把好這

道關(guān)，此次修訂將轉(zhuǎn)讓方的承諾與保證僅限制為兩條，一是轉(zhuǎn)讓資格的保證，二是善良管理

管控的保證，同時，轉(zhuǎn)讓方違約責(zé)任的唯一基礎(chǔ)只是轉(zhuǎn)讓方的保證和承諾，除此之外，不存

在轉(zhuǎn)讓方違約的條款基礎(chǔ)，另外，也對轉(zhuǎn)讓方違約情況下的違約責(zé)任進(jìn)行了限制，并剔除了

針對轉(zhuǎn)讓方的回購條款，正是基于前面的修改，由于轉(zhuǎn)讓方進(jìn)行了充分的瑕疵披露與風(fēng)險揭

示，受讓方也予以認(rèn)可，因此，排除了轉(zhuǎn)讓方回購的法律基礎(chǔ)。對于受讓方的保證我們也要

進(jìn)行約定，前面已簡單介紹，一會結(jié)合具體條款再進(jìn)行講解。

例4：我們以前在合同審查中遇到過這樣的情況，我們和對方在協(xié)議中對于轉(zhuǎn)讓的貸款債

權(quán)的可能存在的風(fēng)險進(jìn)行了充分提示，比如說可能存在不能勝訴、不能執(zhí)行、物權(quán)資產(chǎn)不能

過戶、稅費(fèi)欠繳、債權(quán)減損等情況，并且受讓人也進(jìn)行了認(rèn)可，按道理我方應(yīng)當(dāng)不對這些情

況承擔(dān)違約責(zé)任，但是對方又要求我方在保證與承諾部分作出了諸多保證，譬如無訴訟沖突

保證、無掛帳安排保證、未放棄權(quán)利保證、無資料不實(shí)與缺失保證、無陳述不實(shí)保證等等，

并且對方在協(xié)議正文后面的附件中有關(guān)定義部分作了手腳，對于瑕疵進(jìn)行了專門定義，瑕疵

并不是我方所披露的債權(quán)不能完全回收的合適的內(nèi)容，而是我方違反保證與承諾則構(gòu)成該協(xié)

議項(xiàng)下的瑕疵，并在違約責(zé)任條款里規(guī)定了瑕疵的違約責(zé)任，對方的手段相當(dāng)高明，很多程

度上加大了我公司的風(fēng)險，這個例子比較典型，但是實(shí)踐中大家一定要對協(xié)議條款多加注意，

稍不小心我們可能就調(diào)入了對方設(shè)計的陷阱,所以這個例子也說明不是我們的協(xié)議復(fù)雜繁瑣，

跟別人的協(xié)議比我們已經(jīng)相當(dāng)簡化，而無論繁雜或簡化都不是目的，我們更注重的是結(jié)果，

協(xié)議本身對公司利益保護(hù)和風(fēng)險防控的完備性和有效性，這個大家需要注意，我們不能站在

對方的立場上說我們的協(xié)議復(fù)雜，而應(yīng)當(dāng)站在公司的角度去考慮，此外，最終簽署的協(xié)議也

是雙方談判和博奕的結(jié)果，對于示范文本中的核心保護(hù)條款，我們講不能擅自修改，如果辦

事處認(rèn)為我方談判地位比較弱，但又確實(shí)需要促成交易，對于某些核心條款的修改也一定要

非常慎重，并在風(fēng)險控制的前提對具體情況原因等進(jìn)行充分說明后以正式文件個案向總公司

（法律部）報備。

（7）第七個需要關(guān)注的相關(guān)問題是違約責(zé)任條款，轉(zhuǎn)讓方的違約責(zé)任進(jìn)行了限定，對

于受讓方的違約責(zé)任則給與了轉(zhuǎn)讓方較大的選擇權(quán)，一會結(jié)合條款具體闡釋；

（8）第八個要關(guān)注的就是協(xié)議的解除條款以及協(xié)議的生效條款（簽字并蓋章），這個一

會再講。

（9）第九個是需要關(guān)注拍賣方式債權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)問題，涉及兩個協(xié)議的銜接，委托拍賣

協(xié)議佟林來講，這里我簡單的將有關(guān)法律關(guān)系和法律文件的銜接相關(guān)問題進(jìn)行一個說明：

例5：拍賣機(jī)構(gòu)的選聘：協(xié)議方式或招投標(biāo)方式

委托拍賣協(xié)議:必須與其所附的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議核心條款實(shí)現(xiàn)對接，譬如價款的支付方式，

標(biāo)的的交割方式，違約責(zé)任，協(xié)議的解除等，并必須要求將瑕疵披露文件記載于競買須知。

拍賣文件及競買須知：按照委托拍賣協(xié)議要求，對前述需要記載的合適的內(nèi)容與披露的

合適的內(nèi)容進(jìn)行充分披露，這里需要強(qiáng)調(diào)的是對于拍定后要簽署的成交確認(rèn)書的合適的內(nèi)容

要一并進(jìn)行披露展示，并且成交確認(rèn)書的合適的內(nèi)容要與委托拍賣協(xié)議及債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的核

心條款保持一致。

成交確認(rèn)書：如上所述。

債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議：如上所述。

必須確保上述法律文件的銜接與一致性。

核心條款的一致性：

履約保證金：競買人向拍賣機(jī)構(gòu)繳納競拍保證金一拍定成交確認(rèn)書簽署（其他競買人返

還，買受人的轉(zhuǎn)為與委托人的締約定金，拍賣機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)到委托人帳戶）-一履約保證金（債權(quán)

轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽署后）,應(yīng)注意差額的彌補(bǔ)相關(guān)問題，以及拍賣機(jī)構(gòu)不同意競拍保證金轉(zhuǎn)化情況下,

就必須事先在有關(guān)法律文件中明確要求買受人另行向轉(zhuǎn)讓人獨(dú)立繳納履約保證金。

價款支付：買受人一拍賣機(jī)構(gòu)一委托人（轉(zhuǎn)讓方）

標(biāo)的交割：轉(zhuǎn)讓人一買受人

違約責(zé)任：

A、買受人未支付給拍賣機(jī)構(gòu)，拍賣機(jī)構(gòu)依據(jù)拍賣文件和成交確認(rèn)書追究買受人違約責(zé)

任，轉(zhuǎn)讓方（委托人）依據(jù)債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議追究買受人違約責(zé)任，委托人還可以在扣收履約保證

金之后依據(jù)委托拍賣協(xié)議選擇要求拍賣機(jī)構(gòu)重新拍賣并根據(jù)有關(guān)文件要求買受人彌補(bǔ)再行拍

賣的差價損失。（拍賣法39條買受人應(yīng)當(dāng)按照約定支付拍賣標(biāo)的的價款，未按照約定支付

價款的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，或者由拍賣人征得委托人的同意，將拍賣標(biāo)的再行拍賣。拍賣

標(biāo)的再行拍賣的，原買受人應(yīng)當(dāng)支付第一次拍賣中本人及委托人應(yīng)當(dāng)支付的傭金。再行拍賣

的價款低于原拍賣價款的，原買受人應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足差額），此外，委托人還可以依據(jù)委托拍賣協(xié)議

拍賣機(jī)構(gòu)的承諾要求拍賣機(jī)構(gòu)承擔(dān)違約責(zé)任，

B、買受人支付給拍賣機(jī)構(gòu)，拍賣機(jī)構(gòu)未支付給委托人：委托人依據(jù)委托拍賣協(xié)議追究

拍賣機(jī)構(gòu)的違約責(zé)任，但是由于買受人已支付價款，其不存在過錯，為了防止我方必須交割

所面臨的不利局面，必須在成交確認(rèn)書和債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中約定交割的前提是轉(zhuǎn)讓方收到全部

價款，這個非常重要。因此，這樣我們可以不進(jìn)行債權(quán)交割，一方面要求拍賣機(jī)構(gòu)承擔(dān)違約

責(zé)任，另一方面在債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中可以要求買受人承諾雖然其已經(jīng)向拍賣機(jī)構(gòu)交付了價款，

但是由于轉(zhuǎn)讓人沒有收到價款,為了達(dá)到交割的目的，其自愿承擔(dān)向轉(zhuǎn)讓方的直接付款義務(wù)，

在其交付價款后轉(zhuǎn)讓方對其進(jìn)行債權(quán)交割，至于其已經(jīng)支付給拍賣機(jī)構(gòu)部分的款項(xiàng)，由其根

據(jù)成交確認(rèn)書或拍賣文件向拍賣機(jī)構(gòu)進(jìn)行追索。通過交割條件的確定來防范的我方的風(fēng)險。

例6：實(shí)踐中我們發(fā)現(xiàn)有的辦事處在操作中約定買受人不付款我們就不簽債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議

呢？當(dāng)然我們可以要求拍賣機(jī)構(gòu)在拍賣文件和成交確認(rèn)書中約定買受人付款或者委托人收到

價款前不進(jìn)行交割，也可以約定買受人延遲付款可以重新拍賣，還可以在有關(guān)協(xié)議中約定追

究買受人的違約責(zé)任，前提是債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議與成交確認(rèn)書并不存在矛盾并做好充分銜接。但

是一般情況下，在拍賣會上拍定之后我方不能以為對方不付價款就不簽署轉(zhuǎn)讓協(xié)議，除非拍

賣文件規(guī)定拍賣方式下的債權(quán)轉(zhuǎn)讓本身只需要簽署成交確認(rèn)書，而不需要簽署債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。

（二）對協(xié)議中的條款進(jìn)行了統(tǒng)籌處理

下面進(jìn)入到第二部分的第二個合適的內(nèi)容，也就是協(xié)議條款的統(tǒng)籌處理，這里也簡要

得和大家介紹一下，主要有幾個方面：

1、針對以前的文本在單戶轉(zhuǎn)讓和打包轉(zhuǎn)讓情況下個別合適的內(nèi)容不統(tǒng)一進(jìn)行了修訂，

包括定義條款（單戶轉(zhuǎn)讓無，打包轉(zhuǎn)讓有，由于定義的差別，導(dǎo)致二者的其他差別）；風(fēng)險

轉(zhuǎn)移的時間（單戶轉(zhuǎn)讓下為協(xié)議簽署日，打包轉(zhuǎn)讓下為基準(zhǔn)日）；履約保證金相關(guān)問題（單

戶轉(zhuǎn)讓保證金適用于分期付款方式，打包轉(zhuǎn)讓保證金都適用，但是名稱為交易保證金）；過

渡期服務(wù)費(fèi)的相關(guān)問題（單戶轉(zhuǎn)讓下沒有涉及，打包轉(zhuǎn)讓方式下有）；權(quán)屬的轉(zhuǎn)移相關(guān)問題

（單戶轉(zhuǎn)讓下以受讓方簽收貸款債權(quán)文件為準(zhǔn)，打包轉(zhuǎn)讓下在交割日轉(zhuǎn)移）；以及在有關(guān)費(fèi)

用支付方面也存在一定邏輯的相關(guān)問題，因此，本次修訂進(jìn)行了統(tǒng)一，具體合適的內(nèi)容大家

可以比較一下新舊兩個文本。

2、針對分期付款進(jìn)行了限制，這個也非常重要，一會結(jié)合付款條款具體闡述，這里需

要提示大家注意的是針對分期付款條件下在未全部付清款項(xiàng)的條件下債權(quán)全部交割，我們要

求必須有獨(dú)立的擔(dān)保存在，以盡量規(guī)避風(fēng)險，但是對此種方式我們還是作出了提示，實(shí)踐中

在可能的情況下，我們還是推薦選擇一次性付款后進(jìn)行交割的付款方式，這樣風(fēng)險就可以控

制到最小。

例7：我方在與買受人簽署的協(xié)議中約定分期付款，約定在款項(xiàng)付到60%時進(jìn)行交割，

剩余款項(xiàng)在30日內(nèi)支付，但是由于沒有設(shè)定獨(dú)立擔(dān)保，受讓人在交割之后遲遲不付款，雖

然我們有權(quán)選擇：（1）全部扣收履約保證金，若履約保證金不足彌補(bǔ)損失的，乙方仍應(yīng)承擔(dān)

損失賠償責(zé)任；或（2）解除本協(xié)議，并扣收履約保證金，若履約保證金不足以彌補(bǔ)甲方損

失的，乙方還應(yīng)承擔(dān)損失賠償責(zé)任；或（3）要求乙方立即支付本協(xié)議項(xiàng)下所有已到期或未

到期的款項(xiàng)我方不得不以訴訟方式進(jìn)行追討，但是成本加大，周期變長。

3、瑕疵披露與風(fēng)險揭示。第三個統(tǒng)籌處理是考慮到我們資產(chǎn)管理管控公司轉(zhuǎn)讓的債權(quán)

不管是直接取得還是間接取得，大多都是來源于銀行的不良貸款（不良資產(chǎn)），所轉(zhuǎn)讓的債

權(quán)情況本身也比較復(fù)雜，可能存在較多的瑕疵或風(fēng)險，同時，我們的債權(quán)轉(zhuǎn)讓中打包處置的

也較為普遍，因此，為了防止和避免由于瑕疵披露相關(guān)問題可能產(chǎn)生的受讓人追索、訴訟或

要求我們回購的風(fēng)險，本次修訂中，充分注意了債權(quán)轉(zhuǎn)讓的瑕疵披露與風(fēng)險揭示，應(yīng)盡可能

的確保打包債權(quán)及每一單戶債權(quán)的賬面本金、利息、總額均明確、具體、相關(guān)信息（特別是

瑕疵風(fēng)險）已向受讓方予以充分披露，一會結(jié)合條款進(jìn)行闡釋。

4、對于過渡期義務(wù)可能構(gòu)成我方違約責(zé)任基礎(chǔ)的相關(guān)問題進(jìn)行了處理。以前文本約定

除非轉(zhuǎn)讓方違反過渡期義務(wù)，受讓方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)自基準(zhǔn)日的風(fēng)險，這樣可能對我們造成一種限

制，形成違約的基礎(chǔ)，因此，本次也進(jìn)行了修訂。但是由于我們在保證部分還承擔(dān)了善意管

理管控的保證，這一保證仍有可能導(dǎo)致我方承擔(dān)違約責(zé)任，因此，需要特別注意，能刪除則

可以刪除，不能刪除的話一定要做好免責(zé)設(shè)計，就要明確約定對該合適的內(nèi)容我方不承擔(dān)任

何違約責(zé)任。

三、結(jié)合有關(guān)法律法規(guī)、司法解釋對具體條款的說明

關(guān)于鑒于條款：

鑒于條款屬于協(xié)議的背景陳述，實(shí)質(zhì)合適的內(nèi)容不多，但是必不可少，這里注意幾個相

關(guān)問題：

第一個：權(quán)屬披露合適的內(nèi)容，與以前文本的不同的地方在于這里不再強(qiáng)調(diào)從某銀行分

支行收購的債權(quán)，也就是不強(qiáng)調(diào)其最終來源，而只是強(qiáng)調(diào)我方依法享有該金融債權(quán)及其附屬

權(quán)益，另一方面，也就是只說明我方的債權(quán)權(quán)益，不強(qiáng)調(diào)所有權(quán)，債權(quán)不同于物權(quán)，債權(quán)是

一種請求權(quán)，實(shí)踐中對于這個相關(guān)問題需要注意（《民法通則》84條和87條分別對債的概念

和連帶債權(quán)債務(wù)的概念作出了規(guī)定，構(gòu)成債權(quán)債務(wù)的法律基礎(chǔ)）；

第二個：講的是轉(zhuǎn)讓方依法轉(zhuǎn)讓債權(quán)的意思表示，這里需要注意的是不能轉(zhuǎn)讓的債權(quán)以

及買受人的資格限制相關(guān)問題（《合同法》79條：債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)

讓給第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；（二）按照當(dāng)事人約

定不得轉(zhuǎn)讓；（三）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓

財政部《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范金融資產(chǎn)管理管控公司不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)相關(guān)問題的通知》財

金[2005]74號

“二、下列資產(chǎn)不得對外公開轉(zhuǎn)讓：債務(wù)人或擔(dān)保人為國家機(jī)關(guān)的不良債權(quán)；經(jīng)國務(wù)院

批準(zhǔn)的全國企業(yè)政策性關(guān)閉破產(chǎn)計劃的國有企業(yè)債權(quán)；國防、軍工等涉及國家安全和敏感信

息的債權(quán)以及其他限制轉(zhuǎn)讓的債權(quán)；三、下列人員不得購買或變相購買不良資產(chǎn)：國家公務(wù)

員、金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)工作人員、政法干警、資產(chǎn)公司工作人員、原債務(wù)企業(yè)管理管控層以及參

與資產(chǎn)處置工作的律師、會計師等中介機(jī)構(gòu)人員等關(guān)聯(lián)人）

第三個：債權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式：拍賣，競價、協(xié)議、招標(biāo)。

第四個：關(guān)于瑕疵披露，在鑒于條款里已經(jīng)預(yù)先要求受讓人承諾“乙方自主決定參加該

貸款債權(quán)的拍賣活動，并自愿承擔(dān)因該等瑕疵和風(fēng)險而造成的預(yù)期利益無法實(shí)現(xiàn)等一切后果,

乙方承諾不因該等瑕疵和風(fēng)險追究甲方的任何責(zé)任”，該部分合適的內(nèi)容非常重要，不得刪除。

第五個：需要注意就是關(guān)于擔(dān)保的約定，擔(dān)保在本協(xié)議中屬于選擇性條款，對于一次性

付款情況下，可以根據(jù)實(shí)際情況決定是否刪除，但是，此處的擔(dān)保不同于分期付款全部款項(xiàng)

付清前交割情況下獨(dú)立的擔(dān)保，該獨(dú)立擔(dān)保在選擇了前述付款方式后不但必不可少，而且不

能刪除。

其他合適的內(nèi)容各位可以對照協(xié)議條款去看。

第一條定義

定義條款屬于對債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中有關(guān)概念的內(nèi)涵的界定，這是確定債權(quán)轉(zhuǎn)讓法律關(guān)系的

基礎(chǔ)，看似沒有實(shí)質(zhì)性合適的內(nèi)容，但是對于有關(guān)概念的內(nèi)涵不得擅自修改。這里需要注意

的幾個概念我簡單講一下，大家對照條款可以看一下：

一是主債權(quán)的概念”指甲方對《貸款債權(quán)明細(xì)表》所列示的主債務(wù)人享有的并依法可向

乙方轉(zhuǎn)讓的貸款本金及利息、逾期利息、罰息等“，我們需要注意的是對于工行包債權(quán)，我們

受讓的時候不包括表內(nèi)息，一般的利息概念僅指表外息和孳生息，因此，對于這種情況，需

要向受讓人進(jìn)行披露說明，也就是說建議在3.1款的利息部分進(jìn)行說明：不包括貸款本金在

原貸款合同到期前所應(yīng)計收的利息。

引用：《最高人民法院關(guān)于審理涉及金融資產(chǎn)管理管控公司收購、管理管控、處置國有銀

行不良貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干相關(guān)問題的規(guī)定》第七條:債務(wù)人逾期歸還貸款，

原借款合同約定的利息計算方式方法不違反法律法規(guī)規(guī)定的，該約定有效。沒有約定或者不

明的，依照中國人民銀行《人民幣利率管理管控規(guī)定》計算利息和復(fù)息

《人民幣利率管理管控規(guī)定》20條短期貸款：貸款逾期后改按罰息利率計收復(fù)利。

最后一筆貸款清償時，利隨本清。

21條中長期貸款：中長期貸款按季結(jié)息，每季度末月二十日為結(jié)息日。對貸款期內(nèi)不

能按期支付的利息按合同利率按季計收復(fù)利，貸款逾期后改按罰息利率計收復(fù)利。

參考：由于資產(chǎn)管理管控公司接受銀行剝離的不良貸款可能經(jīng)歷三個時點(diǎn)。一是，貸款

尚未到期時就剝離了，二是貸款已經(jīng)到期或過了正常還款期，三是接受剝離后至處置基準(zhǔn)日

（也就是擬交易日）之間還有一段時間

1、表內(nèi)息：這是銀行會計核算中對于貸款資產(chǎn)在貸款尚未到期前進(jìn)行的表內(nèi)計息，其

計息的基數(shù)是其資產(chǎn)負(fù)債表內(nèi)本次項(xiàng)目“貸款”戶的金額般自動計算，屬于銀行''帳

面價值”的含義，它們是被列示在銀行的資產(chǎn)負(fù)債表報表之中的應(yīng)收利息余額。所以稱為“表

內(nèi)息二

2、表外息：銀行對到期未能收回的貸款資產(chǎn)進(jìn)行單獨(dú)管理管控，將這些貸款先轉(zhuǎn)入到

“逾期貸款”賬戶反映，然后再按照基本計息率和含有違約成份的罰息計算的利息率計算。

對于這類性質(zhì)的貸款銀行在會計核算中反映在資產(chǎn)負(fù)債表中的附列事項(xiàng)中，即表外反映。這

類貸款有時很可能連本金都無法全部收回，更不談利息了，但作為維護(hù)資產(chǎn)的完整性考慮，

是需要列示其價值的，以讓報表閱讀者知曉這類或有損失。

3、孳生息：是不良貸款剝離日至擬處置交易之間期間的繼續(xù)計息數(shù)，作為資產(chǎn)，銀行

貸款是由合同所規(guī)定的收益權(quán)利的，雖然主體變更了（剝離），但新債權(quán)人還是有繼續(xù)要求執(zhí)

行合同的權(quán)利的，在其“持有期”內(nèi)，利息是當(dāng)然要計算的。這類就叫孳生息。

二是貸款債權(quán)作為本協(xié)議標(biāo)的的主債權(quán)、擔(dān)保權(quán)利以及由此派生或與此相關(guān)的其他權(quán)益

的統(tǒng)稱，其四項(xiàng)合適的內(nèi)容請大家對照條款予以注意：（1）甲方對相應(yīng)的債務(wù)人、擔(dān)保人享

有的請求權(quán)；（2）甲方依據(jù)生效法律文書對相關(guān)裁定抵債物（股權(quán)）享有的權(quán)利；（3）甲方

根據(jù)相關(guān)的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等享有的轉(zhuǎn)讓價款請求權(quán)；（4）甲方基于貸款債權(quán)而享有的其他法

定或約定的程序及實(shí)體權(quán)益，包括但不限于破產(chǎn)債權(quán)申報權(quán)、訴訟權(quán)利、申請執(zhí)行權(quán)；

三是關(guān)于資產(chǎn)文件是指甲方在基準(zhǔn)日實(shí)際持有并向買受人披露的、延續(xù)于交割日仍舊持

有且將于交割日移交給乙方的，與主張和行使貸款債權(quán)有關(guān)的法律文件，該合適的內(nèi)容需要

在附件二中予以明確固定，避免產(chǎn)生爭議，該部分非常重要，也就是說對于甲方受讓時不存

在的法律文件甲方當(dāng)然不承擔(dān)責(zé)任，甲方僅對在基準(zhǔn)日實(shí)際持有并向買受人披露的法律文件

負(fù)責(zé)，同時在交割日移交的法律文件也以此為前提，但是即使在交割日甲方遺漏或丟失了有

關(guān)文件，甲方應(yīng)盡量協(xié)議乙方促成其行使權(quán)利，但甲方對此應(yīng)不承擔(dān)任何責(zé)任；

四是基準(zhǔn)日，明白它就是封包日、風(fēng)險轉(zhuǎn)移日就可以了；報價日、交割日和過渡期的概

念前面已經(jīng)重點(diǎn)講過，這里不再贅述。

這里多說兩個合適的內(nèi)容：需要注意的一個相關(guān)問題是擔(dān)保權(quán)利隨著主債權(quán)一并轉(zhuǎn)移，

我們以前協(xié)議審查中遇到過這樣的項(xiàng)目案例，就是辦事處在債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中對主債權(quán)與擔(dān)保

權(quán)利分別轉(zhuǎn)讓，要求買受人分別支付對價，我們認(rèn)為這樣是不妥當(dāng)?shù)?。?dāng)然我們辦事處在轉(zhuǎn)

讓中也可以只對主債權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，放棄擔(dān)保人的權(quán)利，但是如果只是轉(zhuǎn)讓擔(dān)保權(quán)利則沒有依

據(jù)，我們認(rèn)為辦事處的這種情況，實(shí)際上可以考慮一并轉(zhuǎn)讓，在計算轉(zhuǎn)讓對價的時候考慮擔(dān)

保權(quán)利的因素，而不能進(jìn)行分別轉(zhuǎn)讓。（《合同法》81對從權(quán)利的移轉(zhuǎn)與例外進(jìn)行了規(guī)定：債

權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外）

盡管物權(quán)法192條規(guī)定“抵押權(quán)不得與債權(quán)分離而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓或者作為其他債權(quán)的擔(dān)保。

債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，擔(dān)保該債權(quán)的抵押權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外”，

該但書條款的理解：法律另有規(guī)定應(yīng)當(dāng)是204條“最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)確定前，部分債權(quán)

轉(zhuǎn)讓的，最高額抵押權(quán)不得轉(zhuǎn)讓.此種情況屬于法律另規(guī)定的情況”；關(guān)于當(dāng)事人另有約定的

情況既可以使抵押權(quán)人在轉(zhuǎn)讓債權(quán)時只與受讓人約定轉(zhuǎn)讓主債權(quán)而不轉(zhuǎn)讓擔(dān)保該債權(quán)的抵押

權(quán)，這大多發(fā)生在債權(quán)部分轉(zhuǎn)讓的情況下或者原債權(quán)人免除擔(dān)保人擔(dān)保負(fù)擔(dān)的情況下，另外

也可以是擔(dān)保人特別為特定債權(quán)擔(dān)保的情況下，擔(dān)保人與債權(quán)人約定被擔(dān)保的債權(quán)轉(zhuǎn)讓未經(jīng)

其同意的抵押權(quán)因債權(quán)轉(zhuǎn)讓而消滅。

第二個合適的內(nèi)容就是對于債權(quán)轉(zhuǎn)讓、第三人代為清償、債務(wù)承擔(dān)、物權(quán)抵債、債權(quán)置換

（物權(quán)置換債權(quán)）等概念需要明確，避免實(shí)際談判與協(xié)議的不一致，導(dǎo)致可能產(chǎn)生的風(fēng)險，我

們在實(shí)踐中和合同審查中也遇到過這種情況，這里做個簡單的介紹與區(qū)分：

債權(quán)轉(zhuǎn)讓:受讓人為第三人，無須債務(wù)人同意，只需要通知債務(wù)人。

第三人代為清償:債權(quán)人與債務(wù)人主體不變，第三人代債務(wù)人進(jìn)行清償，不能清償?shù)牟糠郑?/p>

債權(quán)人依舊是向債務(wù)人進(jìn)行追索，而不能追索第三人。

債務(wù)承擔(dān)也就是債務(wù)轉(zhuǎn)讓：償債主體發(fā)生變更，原債務(wù)人退出債權(quán)債務(wù)關(guān)系，新的承債

主體承擔(dān)債務(wù)，需要取得債權(quán)人的同意。（合同法84條債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分

轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意）

物權(quán)抵債：抵債主體為原債務(wù)人，用自己的土地、房屋建筑物或機(jī)器設(shè)備抵債，主體不

存在變更。

債權(quán)置換物權(quán)：置換實(shí)質(zhì)上是債權(quán)轉(zhuǎn)讓，主體發(fā)生變更，由第三人用物權(quán)置換債權(quán)人的

債權(quán)，該第三人稱為新的債權(quán)人，債務(wù)人不變。

第二條瑕疵披露及風(fēng)險揭示

瑕疵披露與風(fēng)險揭示合適的內(nèi)容已在前面重點(diǎn)講過，因?yàn)樵摵线m的內(nèi)容非常重要，這里

我就再針對瑕疵與風(fēng)險強(qiáng)調(diào)一下。瑕疵是債權(quán)本身因?yàn)楦鞣N原因存在的不能完全回收的可能

性，風(fēng)險則是債權(quán)在轉(zhuǎn)讓給受讓人后轉(zhuǎn)讓人所享有的某些權(quán)利和利益可能受讓人并不能夠當(dāng)

然行使的可能性。瑕疵是債權(quán)本身存在的，轉(zhuǎn)讓人對于瑕疵要盡到審慎的披露義務(wù)，但是由

于轉(zhuǎn)讓人調(diào)查手段的局限性，其所披露的瑕疵包括已然的瑕疵和或然的瑕疵，對此，辦事處

在具體操作中要根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行約定和選擇，但是本條不得刪除。那么如何防范瑕疵披露

可能產(chǎn)生的責(zé)任呢？我認(rèn)為對于債權(quán)關(guān)系比較簡單或者單戶處置的情況可能比較容易處理，

有什么瑕疵就披露什么瑕疵，可以在協(xié)議條款和附件一貸款債權(quán)明細(xì)和附件二資產(chǎn)文件清單

中予以明確；但是對于復(fù)雜的債權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系以及打包處置情況下，就得特別關(guān)注瑕疵披露的

完整性，避免因?yàn)殍Υ门恫怀浞衷斐晒纠娴膿p害，這種情況下，一個基本的原則是：

要結(jié)合協(xié)議的概括披露與債權(quán)文件進(jìn)行具體披露，因?yàn)殍Υ靡彩谴_定轉(zhuǎn)讓價格的一個重要依

據(jù)，所以在協(xié)議條款中就應(yīng)當(dāng)作出充分披露，同時在附件一貸款債權(quán)明細(xì)和附件二資產(chǎn)文件

清單中要分戶進(jìn)行具體披露，以避免我方可能承擔(dān)的責(zé)任。引申來講，即使對于破產(chǎn)終結(jié)、

執(zhí)行終結(jié)等債權(quán)只要進(jìn)行了明確的，我方也不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，畢竟帳面值和轉(zhuǎn)讓價格的差距就

直接能說明不良貸款特性的相關(guān)問題。

對于受讓人受讓貸款債權(quán)后可能存在的權(quán)利和利益限制的風(fēng)險、不能變更訴訟主體的風(fēng)

險、訴訟費(fèi)用不能減免的風(fēng)險原則上也應(yīng)該進(jìn)行披露。同時，針對拍賣方式的轉(zhuǎn)讓，我們在

委托拍賣協(xié)議中將債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的瑕疵披露合適的內(nèi)容記載于拍賣規(guī)則和競買須知，同時

要將本協(xié)議作為委托拍賣協(xié)議的附件，要求拍賣人進(jìn)行公示披露。

（1、最高人民法院關(guān)于延長國有金融資產(chǎn)管理管控公司處理國有商業(yè)銀行不良資產(chǎn)案件

減半繳納訴訟費(fèi)用期限的通知（[2006]100號）對于訴訟費(fèi)用減免進(jìn)行了規(guī)定：現(xiàn)將（法

[2001]156號）的有效期延長3年。2006年3月1日至2009年2月28日期間，各級人民法

院在受理以上四家金融資產(chǎn)管理管控公司處置國有商業(yè)銀行案件時，訴訟費(fèi)用的收取仍然按

照《最高人民法院關(guān)于國有金融資產(chǎn)管理管控公司處置國有商業(yè)銀行不良資產(chǎn)案件繳納訴訟

費(fèi)用的通知》（法[2001]156號）的各項(xiàng)規(guī)定執(zhí)行；

2、（三）《最高人民法院關(guān)于金融資產(chǎn)管理管控公司收購處置銀行不良資產(chǎn)有關(guān)相關(guān)問

題的補(bǔ)充通知》法[2005162號

該通知第二條對于資產(chǎn)公司轉(zhuǎn)讓貸款債權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)于擔(dān)保權(quán)利的轉(zhuǎn)讓相關(guān)問題作出了特殊

規(guī)定，無須征得擔(dān)保人的同意，擔(dān)保合同中關(guān)于合同變更需經(jīng)擔(dān)保人同意的約定，對債權(quán)人

轉(zhuǎn)讓債權(quán)沒有約束力。

第三條對于資產(chǎn)管理管控公司轉(zhuǎn)讓、處置已經(jīng)涉及訴訟、執(zhí)行或者破產(chǎn)等程序的不良債

權(quán)時，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和轉(zhuǎn)讓人或者受讓人的申請，裁定變更訴訟或者執(zhí)行

主體。

二、國有商業(yè)銀行（包括國有控股銀行）向金融資產(chǎn)管理管控公司轉(zhuǎn)讓不良貸款，或者金

融資產(chǎn)管理管控公司收購、處置不良貸款的，擔(dān)保債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，擔(dān)保人仍應(yīng)在原擔(dān)保范圍

內(nèi)對受讓人繼續(xù)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。擔(dān)保合同中關(guān)于合同變更需經(jīng)擔(dān)保人同意的約定，對債權(quán)人

轉(zhuǎn)讓債權(quán)沒有約束力。

三、金融資產(chǎn)管理管控公司轉(zhuǎn)讓、處置已經(jīng)涉及訴訟、執(zhí)行或者破產(chǎn)等程序的不良債權(quán)時，

人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和轉(zhuǎn)讓人或者受讓人的申請，裁定變更訴訟或者執(zhí)行主體）

簡單得過一下，第一款首先是對債權(quán)實(shí)際數(shù)額與協(xié)議金額不符的情況進(jìn)行了披露，如果

能夠確認(rèn)二者的一致性，本款可以刪除；第二款對貸款債權(quán)具體的瑕疵與風(fēng)險進(jìn)行了披露，

這些具體的瑕疵與風(fēng)險實(shí)際操作中可以根據(jù)具體情況進(jìn)行選擇，披露的瑕疵采取了概括式與

列舉式相結(jié)合的方式，列舉的合適的內(nèi)容大致可以分為八類：償債主體存續(xù)性瑕疵；時效或

期間利益喪失的瑕疵；債權(quán)本身效力的瑕疵；債權(quán)文件瑕疵；轉(zhuǎn)讓限制瑕疵；擔(dān)保物和抵債

資產(chǎn)瑕疵；訴訟利益瑕疵；其他瑕疵等。

笫三款是對受讓方在受讓貸款債權(quán)后對利息請求權(quán)行使所存在的可能限制，屬于風(fēng)險揭

示的合適的內(nèi)容；第四款則是考慮到資產(chǎn)公司作為國家授權(quán)代表國家處置不良資產(chǎn)的特殊民

事主體，享有國家在政策上和司法上的一些特殊規(guī)定和保護(hù)，受讓方在受讓貸款債權(quán)后可能

不能獲得有關(guān)特殊優(yōu)惠與保護(hù)，譬如訴訟費(fèi)用減免，主體變更、公告催收得朔及效力等特殊

政策，本款進(jìn)行了揭示；現(xiàn)在大家看第五款，需要特別注意，也就是受讓方對轉(zhuǎn)讓方披露信

息的確認(rèn)以及受讓方自行判斷作出貸款債權(quán)受讓行為的承諾，第六款則從另一個角度進(jìn)行了

約定，受讓方對轉(zhuǎn)讓方披露信息的理解確認(rèn)以及受讓方獨(dú)自承擔(dān)風(fēng)險的承諾以及擔(dān)保人對受

讓人義務(wù)進(jìn)行擔(dān)保的承諾。

本條的瑕疵披露與風(fēng)險揭示，任何情況下都不得刪除。但可以根據(jù)所轉(zhuǎn)讓的貸款債權(quán)的

具體情況相應(yīng)增加、調(diào)整、選擇或補(bǔ)充有關(guān)合適的內(nèi)容進(jìn)行披露，提請買受人注意，需要特

別說明的是債權(quán)的瑕疵本身并不構(gòu)成轉(zhuǎn)讓方違約的基礎(chǔ)，只要我們對瑕疵進(jìn)行了充分的披露,

也可以這么講，正是由于我們轉(zhuǎn)讓債權(quán)存在或可能存在著瑕疵，所以轉(zhuǎn)讓價格才低于甚至遠(yuǎn)

低于相關(guān)貸款債權(quán)的賬面值，買受人才可能在明知可能存在瑕疵與風(fēng)險的情況下參加競買，

買受人是理性的經(jīng)濟(jì)人，這個經(jīng)濟(jì)學(xué)原理同樣適用，他一定是在對收益和風(fēng)險進(jìn)行權(quán)衡之后

才參加競買的，當(dāng)然追逐高收益的同時也可能面臨高風(fēng)險，這本身就是一對矛盾，另外一種

情況，在信息不對稱的時空環(huán)境下，買受人也可能比我們擁有更多的信息，我們所認(rèn)為的瑕

疵與風(fēng)險，在他那里也可能恰恰就是他的利潤點(diǎn)，所以，充分的披露瑕疵與風(fēng)險，充分的進(jìn)

行營銷推介，瑕疵并不能成為我們承擔(dān)違約責(zé)任的當(dāng)然理由。此外，我們本次修訂中，在瑕

疵披露條款的最后也增加了一項(xiàng)合適的內(nèi)容”因上述瑕疵或風(fēng)險涉及法律上的分析、結(jié)論不

具有唯一性，甲方不發(fā)表任何判斷性結(jié)論，由乙方自行作出判斷，甲方不承擔(dān)任何責(zé)任”，

同時，并要求受讓人做出免于因上述原因追究我方責(zé)任的承諾。

2.1乙方已被告知并完全理解，其受讓的貸款債權(quán)，可能因存在計算或其他原因，從而

導(dǎo)致乙方實(shí)際接收的主債權(quán)金額與本協(xié)議第三條表述的金額以及本協(xié)議附件一中所列債權(quán)金

額不一致。

2.2乙方已被告知并完全理解，甲方轉(zhuǎn)讓給乙方的貸款債權(quán)，存在或可能存在下列瑕疵或

風(fēng)險，以至于乙方受讓貸款債權(quán)的預(yù)期利益可能無法實(shí)現(xiàn)。該等瑕疵或風(fēng)險包括但不限于下列

一項(xiàng)或多項(xiàng)：

2.2.1貸款債權(quán)項(xiàng)下借款人、擔(dān)保人或其他責(zé)任主體可能存在破產(chǎn)、被吊銷、被注銷、被

撤銷、解散、關(guān)停、歇業(yè)、下落不明以及其他主體存續(xù)性瑕疵的情形；

引用：最高人民法院經(jīng)濟(jì)審判庭關(guān)于人民法院不宜以一方當(dāng)事人公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷，已

喪失民事訴訟主體資格為由，裁定駁回起訴相關(guān)問題的復(fù)函（法經(jīng)[2000]23號）：吊銷企業(yè)

法人營業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理管控局對實(shí)施違法行為的企業(yè)法人給予的一種行政處罰。根據(jù)

《中華人民共和國民法通則》第40條、第46條和《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理管控條

例》第33條的規(guī)定，企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，應(yīng)當(dāng)由其開辦單位（包括股東）或者企業(yè)

組織清算組依法進(jìn)行清算，停止清算范圍外的活動。清算期間，企業(yè)民事訴訟主體資格依然存

在。本案中人民法院不應(yīng)以甘肅新科工貿(mào)有限責(zé)任公司（以下簡稱新科公司）被吊銷企業(yè)法人

營業(yè)執(zhí)照，喪失民事訴訟主體資格為由，裁定駁回起訴。本案債務(wù)人新科公司在訴訟中被吊銷

營業(yè)執(zhí)照后，至今未組織清算組依法進(jìn)行清算，因此，債權(quán)人蘭州岷山制藥廠以新科公司為被

告，后又要求追加該公司全體股東為被告，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，追加該公司的股東為共同被告參加訴訟，

承擔(dān)清算責(zé)任

最高人民檢察院曾發(fā)布《關(guān)于涉嫌犯罪單位被撤消、注銷、吊銷營業(yè)執(zhí)照或者宣布破產(chǎn)的

應(yīng)如何進(jìn)行追訴相關(guān)問題的批復(fù)》（最高人民檢察院高檢發(fā)釋字[2002]4號）明確規(guī)定：涉嫌

犯罪的單位被撤消、注銷、吊銷營業(yè)執(zhí)照或者宣告破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)刑法關(guān)于單位犯罪的相關(guān)

規(guī)定，對實(shí)施犯罪行為的該單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任，對該

單位不再追訴

北京市高級人民法院在《關(guān)于企業(yè)下落不明、歇業(yè)、撤消、被吊銷營業(yè)執(zhí)照、注銷后訴訟

主體及民事責(zé)任承擔(dān)若干相關(guān)問題的處理意見》。

關(guān)于在民事訴訟中企業(yè)法人終止后訴訟主體和責(zé)任承擔(dān)的若干相關(guān)問題的處理意見（20

00年6月14日上海市高級人民法院審判委員會第27次會議通過），大家可以參照）

2.2.2貸款債權(quán)可能已超過訴訟時效、法定或約定時效或喪失其他相關(guān)的期間利益或因其

他原因已部分或全部喪失；（

A、最高人民法院關(guān)于超過訴訟時效期間借款人在催款通知單上簽字或者蓋章的法律效力

相關(guān)問題的批復(fù)（法釋（1999）7號）：根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第四條、第九十條規(guī)定

的精神，對于超過訴訟時效期間，信用社向借款人發(fā)出催收到期貸款通知單，債務(wù)人在該通知

單上簽字或者蓋章的，應(yīng)當(dāng)視為對原債務(wù)的重新確認(rèn)，該債權(quán)債務(wù)關(guān)系應(yīng)受法律保護(hù)

B、最高人民法院關(guān)于超過訴訟時效期間后債務(wù)人向債權(quán)人發(fā)出確認(rèn)債務(wù)的詢證函的行為

是否構(gòu)成新的債務(wù)的請示的答復(fù)（［2003］民二他字第59號）

重慶市高級人民法院：

你院渝高法［20031232號請示收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：

根據(jù)你院請示的中國農(nóng)業(yè)銀行重慶市渝中區(qū)支行與重慶包裝相關(guān)技術(shù)研究所、重慶嘉陵企

業(yè)公司華西國際貿(mào)易公司借款合同糾紛案有關(guān)事實(shí)，重慶嘉陵企業(yè)公司華西國際貿(mào)易公司于訴

訟時效屆滿后主動向中國農(nóng)業(yè)銀行重慶市渝中區(qū)支行發(fā)出詢證函核對貸款本息的行為，與本院

法釋［1997］7號《關(guān)于超過訴訟時效期間借款人在催款通知單上簽字或蓋章的法律效力相關(guān)問

題的批復(fù)》所規(guī)定的超過訴訟時效期間后借款人在信用社發(fā)出的催款通知單上簽字或蓋章的行

為類似，因此，對債務(wù)人于訴訟時效期間屆滿后主動向債權(quán)人發(fā)出詢證函核對貸款本息行為的

法律后果相關(guān)問題可參照本院《關(guān)于超過訴訟時效期間借款人在催款通知單上簽字或蓋章的法

律效力相關(guān)問題的批復(fù)》的規(guī)定進(jìn)行認(rèn)定和處理

C、最高人民法院關(guān)于超過訴訟時效期間當(dāng)事人達(dá)成的還款協(xié)議是否應(yīng)當(dāng)受法律保護(hù)相關(guān)

問題的批復(fù)（法復(fù)［1997］4號）：超過訴訟時效期間，當(dāng)事人雙方就原債務(wù)達(dá)成的還款協(xié)議，

屬于新的債權(quán)、債務(wù)關(guān)系。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第九十條規(guī)定的精神，該還款協(xié)

議應(yīng)受法律保護(hù)。

D、《最高人民法院關(guān)于人民法院應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定保證人在保證期間屆滿后又在催款通知書上

簽字相關(guān)問題的批復(fù)》法釋［2004］4號：

云南、河北、四川省高級人民法院：

云高法200369號《關(guān)于保證人超過保證期間后又在催款通知書上簽字應(yīng)如何認(rèn)

定性質(zhì)和責(zé)任的請示》、（2003）冀民二請字第1號《關(guān)于如何認(rèn)定已過了保證期間的保證

人在中國資產(chǎn)管理管控公司〈債權(quán)轉(zhuǎn)移確認(rèn)通知書〉上蓋章的民事責(zé)任的請示》和川高法2

003266號《關(guān)于保證期屆滿后保證人與債務(wù)人同日在催款通知書上簽字或者蓋章的法

律效力相關(guān)問題的請示》收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：

根據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》的規(guī)定，保證期間屆滿債權(quán)人未依法向保證人主張保證責(zé)

任的，保證責(zé)任消滅。保證責(zé)任消滅后，債權(quán)人書面通知保證人要求承擔(dān)保證責(zé)任或者清償債

務(wù)，保證人在催款通知書上簽字的，人民法院不得認(rèn)定保證人繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。但是，該催

款通知書合適的內(nèi)容符合合同法和擔(dān)保法有關(guān)擔(dān)保合同成立的規(guī)定，并經(jīng)保證人簽字認(rèn)可，能

夠認(rèn)定成立新的保證合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定保證人按照新保證合同承擔(dān)責(zé)任。）

2.2.3貸款債權(quán)項(xiàng)下主從債權(quán)可能存在未生效、無效或被撤銷等情形；

2.2.4資產(chǎn)文件可能存在缺失（不限于原件）、合適的內(nèi)容沖突、不真實(shí)等相關(guān)情形；

2.2.5擔(dān)保合同可能約定主債權(quán)不可轉(zhuǎn)讓或只對特定債權(quán)人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的情形；（新增）

（最高人民法院關(guān)于審理涉及金融資產(chǎn)管理管控公司收購、管理管控、處置國有銀行不良

貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干相關(guān)問題的規(guī)定（法釋［2001112號））

2.2.6擔(dān)保物、抵債資產(chǎn)可能發(fā)生滅失、毀損或可能存在欠繳稅費(fèi)、不能辦理權(quán)屬變更手

續(xù)、不能實(shí)際占有、喪失使用價值或其他減損擔(dān)保物、抵債資產(chǎn)價值的相關(guān)情形；

2.2.7涉訴貸款債權(quán)可能存在全部或部分?jǐn)≡V、不能變更訴訟（含執(zhí)行）主體、相關(guān)訴訟、

執(zhí)行費(fèi)用未付等情形。

2.2.8貸款債權(quán)事實(shí)上可能已經(jīng)全部滅失或部分滅失（新增）

2.3乙方已被告知并完全理解，乙方受讓貸款債權(quán)后，對該貸款債權(quán)在交割日以后產(chǎn)生的

利息、罰息的請求權(quán)，乙方可能無法繼續(xù)享有。

2.4乙方已被告知并完全理解，乙方受讓貸款債權(quán)后，無法享有甲方所享有的國家法律

政策規(guī)定的各項(xiàng)優(yōu)惠條件和特殊保護(hù)，包括但不限于稅收和訴訟方面的優(yōu)惠和特殊保護(hù)。

2.5乙方已被告知并完全理解，本協(xié)議項(xiàng)下貸款債權(quán)存在部分或全部不能回收的風(fēng)險特

性以及清收的困難性，且因甲方并非貸款債權(quán)的原始權(quán)利人，甲方無法對其承繼的、由任何

第三方制作的資產(chǎn)文件的真實(shí)性、有效性、準(zhǔn)確性和完整性提供保證。

因上述瑕疵或風(fēng)險涉及法律上的分析、結(jié)論不具有唯一性，甲方不發(fā)表任何判斷性結(jié)論，

由乙方自行作出判斷，甲方不承擔(dān)任何責(zé)任。（新增）

2.6乙方已被告知仔細(xì)審閱本協(xié)議的條款，并在確認(rèn)完整、全面地理解全部協(xié)議條款合

適的內(nèi)容后簽署本協(xié)議。本協(xié)議一經(jīng)乙方簽署，即證明乙方已完整、全面地理解本協(xié)議全部

條款，并充分認(rèn)知履行本協(xié)議、受讓貸款債權(quán)可能遭受的一切風(fēng)險，乙方自愿承擔(dān)由上述風(fēng)

險造成的一切損失以及不能獲得相應(yīng)預(yù)期利益的后果。

乙方在此進(jìn)一步確認(rèn)，其已充分了解并認(rèn)識上述風(fēng)險，并經(jīng)獨(dú)立慎重判斷后作出簽署本

協(xié)議的決定，同意按照現(xiàn)狀受讓本協(xié)議項(xiàng)下貸款債權(quán)；丙方特此確認(rèn)，其已充分認(rèn)知乙方受

讓貸款債權(quán)可能遭受的上述風(fēng)險，并進(jìn)一步承諾，任何情況下，其均將按照本協(xié)議的約定履

行擔(dān)保責(zé)任，并放棄以貸款債權(quán)金額誤差、存在上述瑕疵或其他事由作為減輕或免除其擔(dān)保

責(zé)任的抗辯理由。

第三、第四條雖然很重要，構(gòu)成協(xié)議的核心條款，但是合適的內(nèi)容比較簡單。第三條是

貸款債權(quán)金額的確認(rèn)，需要注意的是前面提過的對利息內(nèi)涵的說明，此外，具體簽署協(xié)議一

般較少涉及外幣貸款，因此，在不存在外幣貸款的情況下，本條可以做出簡化，如果涉及外

幣貸款，外幣與人民幣的換算匯率在本條中應(yīng)予以特別注意，要特別注意原貸款合同中對貸

款利率以及還款方式的約定。第四條是貸款債權(quán)轉(zhuǎn)讓意思表示的約定，也即是轉(zhuǎn)讓人與受讓

人之間在要約與承諾相一致的情況下達(dá)成貸款債權(quán)轉(zhuǎn)讓的意思表示，也就是債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議成

立的條件。

3.1截至基準(zhǔn)日（以前單戶方式下沒有基準(zhǔn)日的概念，只是某年某月某日），主債權(quán)（以

前單戶下沒有名詞解釋，此處用的是貸款債權(quán)的概念）的賬面本金余額為人民幣萬元（小

寫：—）,美元【或其他幣種】萬元（折合成人民幣萬元）（小寫：）,

利息為人民幣萬元（小寫：―），美元【或其他幣種】利息—萬元（折合成人民

幣萬元）（小寫：）,本息合計為人民幣萬元（小寫：）。貸款債權(quán)項(xiàng)

下各借款人的單戶本金及利息情況詳見本協(xié)議附件一。

批注：建議在本款對表內(nèi)息相關(guān)問題予以說明。

3.2過渡期內(nèi)與主債權(quán)相關(guān)的利息，在交割日一并移交給乙方。（以前沒有本款）

第四條貸款債權(quán)轉(zhuǎn)讓

甲方同意按照本協(xié)議約定的條件，向乙方轉(zhuǎn)讓貸款債權(quán)；乙方同意按照本協(xié)議約定的條件,

受讓貸款債權(quán)。

第五條是買價、相關(guān)費(fèi)用及支付方式。

第一個相關(guān)問題我們來看履約保證金：

比較以前文本，單戶轉(zhuǎn)讓方式下保證金只適用分期付款方式，一次性支付下可以不使用，

本次修訂要求原則上必須適用；另外，以前保證金交付在協(xié)議簽署后7日內(nèi)，我們本次修訂

為協(xié)議簽署日，以前保證金的概念叫交易保證金的概念，本次統(tǒng)一為履約保證金。

履約保證金是受讓人履行付款義務(wù)的保證，也是對協(xié)議下其他義務(wù)的擔(dān)保，比如說過渡

期服務(wù)費(fèi)的支付，原則上不得刪除，特殊情況下確實(shí)需要刪除的，須履行個案報備程序；同

時，鑒于履約保證金的性質(zhì)是受讓方履行全部義務(wù)的擔(dān)保，因此，不宜沖抵價款，原因在于

付款日和交割日存在理論上的時間差，在受讓方付清全部轉(zhuǎn)讓價款后，在交割日受讓方還應(yīng)

向轉(zhuǎn)讓方支付過渡期服務(wù)費(fèi)，履約保證金還要承擔(dān)此一保證任務(wù)，此外，在付清全部價款前

交割的情況下，履約保證金更是不能沖抵中間款項(xiàng)，這個也是本次協(xié)議設(shè)計的一條主線，至

于有些辦事處提出的履約保證金沖抵尾款（包括價款和過渡期服務(wù)費(fèi)）的相關(guān)問題，目前需

要個案報備；同時，在履約保證金方面，也給了辦事處一定的自主權(quán)，一個是履約保證金數(shù)

額的多少可根據(jù)具體情況加以調(diào)整，此外，在履約保證金的返還時間上也賦予了辦事處的自

主權(quán)，兩個因素相結(jié)合，辦事處可以靈活掌握。

此外需要注意的是投標(biāo)/競價保證金（拍賣情況下或競拍保證金）與履約保證金的銜接

相關(guān)問題，即在轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽署后投標(biāo)/競價保證金自動沖抵履約保證金，如投標(biāo)/競價保證金

不足履約保證金的，則受讓方應(yīng)在本協(xié)議簽署日支付該差額。（拍賣情況下則應(yīng)當(dāng)在委托拍賣

協(xié)議中約定在成交確認(rèn)書簽署后競拍保證金自動轉(zhuǎn)為買受人對委托人的締約定金，在轉(zhuǎn)讓協(xié)

議簽署后再轉(zhuǎn)為履約保證金，如果拍賣機(jī)構(gòu)不同意該約定，則必須在拍賣成交確認(rèn)書中約定

買受人須在與委托人也就是轉(zhuǎn)讓人簽署債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時或前交納履約保證金）；其次，在拍賣

方式下還需要注意由于拍賣成交確認(rèn)書簽署后，實(shí)際上交易已經(jīng)確定的成立，如果買受人未

付款，我方作為委托人也不能拒絕簽署債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，正確的救濟(jì)措施應(yīng)當(dāng)是我們在成交確

認(rèn)書和轉(zhuǎn)讓協(xié)議中一致約定如果委托人（轉(zhuǎn)讓人）未收到價款（無論是買受人未支付或是拍

賣機(jī)構(gòu)未轉(zhuǎn)交），則轉(zhuǎn)讓人有權(quán)利不交割，并可以根據(jù)委托拍賣協(xié)議追究拍賣機(jī)構(gòu)的違約責(zé)任,

違約情形延續(xù)一定時間后則可以解除拍賣協(xié)議，拍賣機(jī)構(gòu)在和買受人簽署的成交確認(rèn)書中也

應(yīng)當(dāng)作銜接性的類似約定，如果因?yàn)橘I受人未付款導(dǎo)致委托人未收到價款而解除拍賣協(xié)議的,

該成交確認(rèn)書的效力自動終止，由拍賣機(jī)構(gòu)追究買受人的違約責(zé)任，這樣的體系銜接就沒有

相關(guān)問題，同時呢，在轉(zhuǎn)讓人與買受人的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中也可以約定如果轉(zhuǎn)讓人未收到價款，

則不交割，如果延期多少日仍未收到價款，轉(zhuǎn)讓方有權(quán)依據(jù)委托拍賣協(xié)議解除拍賣關(guān)系并解

除本協(xié)議，至于如果買受人拍賣機(jī)構(gòu)的違約責(zé)人。

關(guān)于履約保證金的退還，第五條進(jìn)行了明確約定，兩種情況，受讓方全部履行了協(xié)議義

務(wù)即在協(xié)議履行完畢，或協(xié)議非因受讓方原因解除，但是在后一情況下，轉(zhuǎn)讓方有權(quán)扣除過

渡期內(nèi)根據(jù)受讓方處置預(yù)案產(chǎn)生的各項(xiàng)費(fèi)用和損失，而在受讓方違約的情況下，履約保證金

予以全額扣收；此外，本協(xié)議將受讓方在協(xié)議簽署日支付全額的履約保證金作為協(xié)議的生效

要件。需要注意的是，在履約保證金沖抵價款的特殊情況下，由于履約保證金性質(zhì)已經(jīng)轉(zhuǎn)化

為價款的一部分，需要對協(xié)議終止后返還保證金的合適的內(nèi)容進(jìn)行相應(yīng)修改。

第二個相關(guān)問題我們來看轉(zhuǎn)讓價款的支付方式：

債權(quán)轉(zhuǎn)讓的對價就是價款，價款支付的重要意義在本協(xié)議中不言而喻，轉(zhuǎn)讓價款原則上

要一次性支付，對于一些特殊規(guī)定我總結(jié)如下，大家可以作為參考：

1、在受讓人為境外投資者時，必須采取公開轉(zhuǎn)讓的方式，而且付款方式必須采取一次

性支付；

2、拍賣方式下可以分期付款，但是轉(zhuǎn)讓方收到全部價款前不得交割，也就是說該方式

不能采用全部款項(xiàng)付清前交割的交割方式;

3、對于招標(biāo)/公開競價方式進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的，原則上應(yīng)采取一次性付款方式，打包方式下應(yīng)

當(dāng)一次性付款，對于分期付款方式的情況一方面要求受讓人支付相應(yīng)的資金占用費(fèi)，另一方

面對于全部價款付清前交割的特殊情況必須提供單獨(dú)的第三人擔(dān)保（連帶保證、抵押或質(zhì)押）

或者由買受人提供足額的物保。

第三個相關(guān)問題我們來看價款如何支付的相關(guān)問題，這部分比較復(fù)雜，大家請請對照有

關(guān)條款來看。一般情況下，買價應(yīng)由受讓方直接支付給轉(zhuǎn)讓方（協(xié)議、招標(biāo)、競價），為了防

范轉(zhuǎn)讓方所面臨的風(fēng)險，因此，我們還在協(xié)議的第7.2條將轉(zhuǎn)讓方已經(jīng)足額收到受讓方按照

第五條約定的全部買價（拍賣方式下必須為全部款項(xiàng)）或分期付款項(xiàng)下的第期款項(xiàng)，以及

分期付款的擔(dān)保生效作為交割的前提條件;但是要注意的是在拍賣方式下情況則要復(fù)雜的多，

轉(zhuǎn)讓價款是由受讓人根據(jù)成交確認(rèn)書的約定支付給拍賣機(jī)構(gòu)，再由拍賣機(jī)構(gòu)依據(jù)委托拍賣協(xié)

議轉(zhuǎn)交給轉(zhuǎn)讓方，關(guān)于債權(quán)的交割則必須在成交確認(rèn)書、委托拍賣協(xié)議和債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中約

定從轉(zhuǎn)讓人在滿足收到價款后再移轉(zhuǎn)給買受人，而不采用拍賣機(jī)構(gòu)交付的方式。盡管做了這

些保護(hù)性規(guī)定，但是為了避免此種付款方式下的風(fēng)險：

一方面，需要在委托拍賣協(xié)議第6條約定拍賣人向轉(zhuǎn)讓人支付價款的要求，此外，還在

該協(xié)議的第11條（違約責(zé)任條款）第3款約定了買受人已按時、全額支付全部或每一期拍

賣價款，而拍賣機(jī)構(gòu)未及時、全額將拍賣價款轉(zhuǎn)交轉(zhuǎn)讓方情況下拍賣機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的違約責(zé)

任（轉(zhuǎn)讓方有權(quán)要求拍賣機(jī)構(gòu)按應(yīng)付未付款項(xiàng)的萬分之五按日向轉(zhuǎn)讓方支付滯納金）；第4

款里約定了拍賣機(jī)構(gòu)未能及時付款的行為遲延30日的救濟(jì)措施，即轉(zhuǎn)讓方有權(quán)解除委托拍

賣協(xié)議，并要求拍賣機(jī)構(gòu)承擔(dān)違約責(zé)任，同時，轉(zhuǎn)讓方有權(quán)根據(jù)買受人在債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和成

交確認(rèn)中的書面承諾通知買受人要求其按照《拍賣成交確認(rèn)書》約定的金額、時間和方式直

接將拍賣價款支付給轉(zhuǎn)讓方。為了做好銜接，我們在債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議（拍賣）第5.3.2條約定

若受讓方已按照《拍賣成交確認(rèn)書》的約定支付全部或每一期買價，而拍賣機(jī)構(gòu)未及時、全

額的匯至轉(zhuǎn)讓方指定賬戶的，轉(zhuǎn)讓方有權(quán)根據(jù)《委托拍賣協(xié)議》（第11.3條）單方解除《委

托拍賣協(xié)議》，并書面通知受讓方按照《拍賣成交確認(rèn)書》約定將買價支付給轉(zhuǎn)讓方（該合適

的內(nèi)容必須在成交確認(rèn)書中約定），并由買受人根據(jù)成交確認(rèn)書追究拍賣機(jī)構(gòu)違約責(zé)任；

另一方面，為了確保受讓方付款，就必須在債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議里約定受讓方的相關(guān)義務(wù)與責(zé)

任，除了在5.3條約定受讓方的付款義務(wù)外，還在債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的10.3.1款規(guī)定了受讓方

未能按照《拍賣成交確認(rèn)書》的約定向拍賣機(jī)構(gòu)支付買價的違約責(zé)任（轉(zhuǎn)讓方有權(quán)要求受讓

方按應(yīng)付未付款項(xiàng)的萬分之五按日向甲方支付滯納金，遲延30日未向甲方支付相關(guān)款項(xiàng)的，

則甲方有權(quán)選擇：（1）全部扣收履約保證金，不足賠償甲方損失的，仍應(yīng)承擔(dān)損失賠償責(zé)任;

或（2）（前提是根據(jù)委托拍賣協(xié)議解除委托拍賣協(xié)議）并解除本協(xié)議，并扣收履約保證金，

履約保證金不足以彌補(bǔ)甲方損失的，還應(yīng)承擔(dān)損失賠償責(zé)任，還應(yīng)賠償再行拍賣價款低于本

協(xié)議約定買價的差額；或（3）要求受讓方立即支付本協(xié)議項(xiàng)下所有已到期或未到期的款項(xiàng)；

當(dāng)然轉(zhuǎn)讓人還可以依據(jù)拍賣法要求拍賣機(jī)構(gòu)進(jìn)行重新拍賣。

第三方面，我們還債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議里將“轉(zhuǎn)讓方已經(jīng)足額收到拍賣機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)交的或受讓方

直接支付的《拍賣成交確認(rèn)書》項(xiàng)下約定的全部價款、過渡期服務(wù)費(fèi)、以及第10.3條約定

的滯納金等全部款項(xiàng)”（債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議第7.2.1款）約定為交割的前提條件，以確保轉(zhuǎn)讓方

的權(quán)利。這一約定最好同時也在成交確認(rèn)書中予以規(guī)定，避免二者可能產(chǎn)生的沖突。

第四個相關(guān)問題是關(guān)于外幣支付情況下的付款金額確認(rèn)。對于以外幣支付上述款項(xiàng)的，

轉(zhuǎn)讓方應(yīng)按照結(jié)匯日開戶銀行公布的人民幣對美元基準(zhǔn)價確認(rèn)其收到的美元折合而成的人民

幣金額與上述相應(yīng)款項(xiàng)是否一致，因匯率原因?qū)е率茏尫綄?shí)際支付的款項(xiàng)有超出時，轉(zhuǎn)讓方

應(yīng)在交割日或之前予以退還；有欠付時，受讓方應(yīng)在交割日前補(bǔ)清欠付款項(xiàng)，否則轉(zhuǎn)讓方有

權(quán)選擇推遲交割日至受讓方補(bǔ)清全部欠款之日，或以受讓方交納的履約保證金予以彌補(bǔ)。任

何情況下，與付款、結(jié)匯有關(guān)的費(fèi)用均由受讓方承擔(dān)。

5.1買價

5.2履約保證金

5.2.3在發(fā)生如下情形時，甲方將于情形發(fā)生之日起一個工作日內(nèi)向乙方退還履約保證

金（不計利息）或履約保證金彌補(bǔ)因匯率原因?qū)е沦I價差額后的余額（不計利息）：

5.2.3.1乙方已完全履行本協(xié)議項(xiàng)下的全部義務(wù)；

5.2.3.2本協(xié)議因第13.2.2款、第13.2.3款和第13.2.4款等非乙方原因終止的；

5.2.4依據(jù)上述第5.2.3.2款約定終止本協(xié)議時，在退還履約保證金時，甲方有權(quán)扣除過

渡期內(nèi)甲方根據(jù)乙方處置預(yù)案產(chǎn)生的各項(xiàng)費(fèi)用和損失。

5.3買