新公司法及實(shí)踐案例專題講座課件

新公司法及實(shí)踐案例專題講座主講人：XXX公司法目錄CONTENTS一、公司資本制度的“新”二、公司治理架構(gòu)的“新”三、股東權(quán)利義務(wù)的“新”四、公司控股股東、實(shí)際控制人責(zé)任規(guī)制的“新”五、公司法定代表人的“新”六、國資公司的“新”七、結(jié)語第一章公司資本制度的“新”（一）注冊(cè)資本繳納“新動(dòng)態(tài)”

1.聚焦有限責(zé)任公司的“五年期”

新法第47條第1款規(guī)定：“有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。全體股東認(rèn)繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內(nèi)繳足。”

因新法五年期的到來，一方面，新設(shè)立的公司將須嚴(yán)格遵循五年期的規(guī)定，認(rèn)繳-實(shí)繳-實(shí)繳驗(yàn)資；另一方面，針對(duì)目前存續(xù)的眾多認(rèn)繳制公司將直接面臨如何過渡的問題，為此，新法授權(quán)制定具體辦法，以解決過渡期的問題，對(duì)此各公司需及時(shí)關(guān)注并作相應(yīng)調(diào)整、修改章程。（一）注冊(cè)資本繳納“新動(dòng)態(tài)”2.股份有限公司由認(rèn)繳改為實(shí)繳第98條第1款規(guī)定：“發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在公司成立前按照其認(rèn)購的股份全額繳納股款。”本條規(guī)范了股份有限公司注冊(cè)資本的繳納問題，由發(fā)起人在公司成立前全額實(shí)繳到位。（二）授權(quán)資本制的引入：股份有限公司的“新嘗試”第152條第1款規(guī)定：“公司章程或者股東會(huì)可以授權(quán)董事會(huì)在三年內(nèi)決定發(fā)行不超過已發(fā)行股份百分之五十的股份。但以非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資的應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東會(huì)決議?！?/p>

本條規(guī)范了股份有限公司可以在三年內(nèi)發(fā)行不超過已發(fā)行股份50%的股份，以進(jìn)一步充實(shí)公司的資本，滿足公司的經(jīng)營(yíng)融資需求。（三）同股同權(quán)的突破：類別股“法定之名”第144條規(guī)定：“公司可以按照公司章程的規(guī)定發(fā)行下列與普通股權(quán)利不同的類別股。

本條規(guī)范了股份有限公司發(fā)行類別股的內(nèi)容，主要包括四項(xiàng)：優(yōu)先分配股/劣后分配股；特別表決權(quán)股；轉(zhuǎn)讓受限股；規(guī)定的其他類別股。（四）激活公司公積金的作用，解除資本公積金彌補(bǔ)虧損的限制

第214條規(guī)定：“公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者轉(zhuǎn)為增加公司注冊(cè)資本。

本條規(guī)范了公司可使用公積金彌補(bǔ)虧損的事項(xiàng)。與現(xiàn)行相比，新法本條明確解除了此前規(guī)定的“資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司虧損”之限制，以最大程度激活公積金的使用效益。當(dāng)然，為避免公司可能濫用“資本公積金”導(dǎo)致?lián)p害外部債權(quán)人利益的情況，本條特別規(guī)定了公司公積金用于彌補(bǔ)虧損的順序，以及繼續(xù)保持了對(duì)法定公積金的比例要求。（五）出資繳納加速到期、股權(quán)轉(zhuǎn)讓后出資繳納責(zé)任的明確

1.出資繳納加速到期門檻降低

第54條規(guī)定：“公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，公司或者已到期債權(quán)的債權(quán)人有權(quán)要求已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股東提前繳納出資?！?/p>

本條規(guī)范的是有限責(zé)任公司股東出資加速到期的觸發(fā)情形。（五）出資繳納加速到期、股權(quán)轉(zhuǎn)讓后出資繳納責(zé)任的明確

2.股權(quán)轉(zhuǎn)讓后出資繳納責(zé)任的明確

第88條規(guī)定：“股東轉(zhuǎn)讓已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股權(quán)的，由受讓人承擔(dān)繳納該出資的義務(wù)；受讓人未按期足額繳納出資的，轉(zhuǎn)讓人對(duì)受讓人未按期繳納的出資承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。

本條第1款規(guī)范了股東轉(zhuǎn)讓未屆出資期限股權(quán)后的出資義務(wù)承擔(dān)的問題，第2款規(guī)范了股東瑕疵出資下股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的責(zé)任承擔(dān)問題。本條明確了兩種情形下不同的責(zé)任承擔(dān)方式。第二章公司治理架構(gòu)的“新”（一）監(jiān)事會(huì)的式微：“可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事”

該兩條規(guī)定了公司可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事，以在董事會(huì)中設(shè)置審計(jì)委的方式來替代行使監(jiān)事會(huì)的職權(quán)。（二）進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)職工參與公司的治理

上述系列條款規(guī)范的是職工參與公司治理的內(nèi)容。（三）公司人格否認(rèn)制度的“新發(fā)展”

本條規(guī)范的是公司人格否認(rèn)的制度，屬于對(duì)公司獨(dú)立法人地位的例外。（四）一人公司設(shè)立的放開

本條規(guī)范的是股份有限公司的設(shè)立要求。

一人公司的設(shè)立，前法有一定的限制，如第58條規(guī)定，一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司，該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。又如，不允許設(shè)立一人股份有限公司。此次，新法對(duì)此均予以放開，旨在進(jìn)一步激活小微公司設(shè)立的積極性，同時(shí)又配套第23條第3款的內(nèi)容進(jìn)行規(guī)范平衡。第三章股東權(quán)利義務(wù)的“新”（一）股東失權(quán)制度

本條規(guī)范的是公司股東的失權(quán)制度。第2款規(guī)定了失權(quán)后對(duì)應(yīng)股權(quán)的處置方式，明確了其他股東的兜底義務(wù)。第3款規(guī)定了股東對(duì)失權(quán)的異議權(quán)，期限為自接到失權(quán)通知之日起三十日內(nèi)，該期間在性質(zhì)上應(yīng)屬于除斥期間，不存在中止中斷情況。同樣地，第107條也規(guī)定了股份有限公司的失權(quán)制度。（二）強(qiáng)化知情權(quán)

本條規(guī)范了有限責(zé)任公司股東知情權(quán)的行使內(nèi)容，進(jìn)一步強(qiáng)化了股東知情權(quán)的內(nèi)容以及行使方式。較之此前的規(guī)定，新增了“股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司的股東名冊(cè)”、“股東有權(quán)查閱公司會(huì)計(jì)憑證”、“股東有權(quán)查閱公司全資子公司的相關(guān)資料”以及股東可委托中介機(jī)構(gòu)配合行使知情權(quán)的內(nèi)容。第11

0條也對(duì)股份有限公司股東知情權(quán)的內(nèi)容進(jìn)行了相應(yīng)的規(guī)范。（三）利潤(rùn)分配最長(zhǎng)法定時(shí)限：不超過六個(gè)月

本條規(guī)范了公司利潤(rùn)分配的最長(zhǎng)時(shí)限：自股東會(huì)決議作出之日起六個(gè)月內(nèi)。公司利潤(rùn)分配的時(shí)限問題，在解釋（五）第4條已有相關(guān)明確的規(guī)定，本條將利潤(rùn)分配的時(shí)限統(tǒng)一為自股東會(huì)決議作出之日起六個(gè)月，旨在進(jìn)一步保障股東收益權(quán)。（四）異議股東回購請(qǐng)求權(quán)的擴(kuò)大

本條規(guī)范了有限責(zé)任公司異議股東的回購請(qǐng)求權(quán)，觸發(fā)情形基本承襲于前法第74條的規(guī)定，在本條中新設(shè)了第3款針對(duì)控股股東濫用股東權(quán)利，嚴(yán)重?fù)p害公司利益或其他股東利益下的觸發(fā)情形，對(duì)規(guī)范控股股東的行為具有一定的威懾力。

注意的是，針對(duì)股份有限公司的股東異議回購請(qǐng)求權(quán)，第161條也進(jìn)行了規(guī)定，允許異議股東在特定的情形下請(qǐng)求公司回購自身股份，上市公司除外。（五）股東雙重代表訴訟的“初登場(chǎng)”

本條第4款規(guī)范了股東針對(duì)全資子公司的代表訴訟，設(shè)置目的是賦予股東代表公司起訴履職失當(dāng)?shù)亩O(jiān)高以維護(hù)公司合法權(quán)益的權(quán)利，意義較為明顯。第四章公司控股股東、實(shí)際控制人責(zé)任規(guī)制的“新”（一）夯實(shí)忠實(shí)和勤勉義務(wù)的具體內(nèi)容

本條規(guī)范了董監(jiān)高的忠實(shí)、勤勉義務(wù)。忠實(shí)勤勉義務(wù)歷來是公司法中的核心內(nèi)容，本次新法以具體條文的模式對(duì)忠實(shí)、勤勉義務(wù)分別進(jìn)行了界定，進(jìn)一步夯實(shí)了董監(jiān)高忠實(shí)勤勉履職的具體要求，本條款的設(shè)置對(duì)于未來評(píng)價(jià)和規(guī)制控股股東、實(shí)際控制人的具體行為即有了法律依據(jù)，一定程度上將和第192條規(guī)范的影子董監(jiān)高的責(zé)任形成聯(lián)動(dòng)。（二）影子董監(jiān)高的連帶責(zé)任

本條規(guī)范的是公司控股股東、實(shí)際控制人指示董監(jiān)高從事?lián)p害公司或股東利益行為而承擔(dān)責(zé)任的內(nèi)容。關(guān)于公司控股股東、實(shí)際控制人損害公司或股東利益如何承擔(dān)責(zé)任的問題一直系實(shí)務(wù)中的爭(zhēng)議問題，一般而言，公司控股股東、實(shí)際控制人通常居于“幕后”，但公司一直被其通過董監(jiān)高而掌控，董監(jiān)高亦聽命行事。對(duì)此，本條規(guī)范的出臺(tái)將有效提供直接的法律支撐，追究相關(guān)人員的法律責(zé)任。第五章公司法定代表人的“新”公司法定代表人的“新”公司法定代表人的“新”

上述兩條規(guī)范了公司法定代表人的選任、辭任以及變更登記的內(nèi)容。較前法第13條的規(guī)定，新法第10條將法定代表人的選任進(jìn)行了靈活變通，明確只要是執(zhí)行公司事務(wù)的董事或經(jīng)理均可擔(dān)任，不再要求僅是董事長(zhǎng)（執(zhí)行董事），客觀上擴(kuò)大了法定代表人的選任范圍。同時(shí)，配合第46條的規(guī)定來看，法定代表人不屬于公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)之一，只要求載明法定代表人的產(chǎn)生、變更辦法。

第35條也特別明確，公司變更法定代表人的，變更登記申請(qǐng)書由變更后的法定代表人簽署。該條的規(guī)定將對(duì)實(shí)踐中變更登記法定代表人的材料簽署問題產(chǎn)生明確的指導(dǎo)第六章國資公司的“新”國資公司的“新”

以專章的形式（第七章，第168-177條）規(guī)范了國家出資公司的相關(guān)內(nèi)容。1.第168條，以國資公司作為國有公司的上位概念，具體包括國有獨(dú)資公司和國有資本控股公司。

2.第170條，公司治理中發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)作用，研究討論公司經(jīng)營(yíng)管理事項(xiàng)，支持公司的組織機(jī)構(gòu)依法行使職權(quán)。

3.第173條，國有獨(dú)資公司董事會(huì)應(yīng)有過半數(shù)的外部董事，同時(shí)也應(yīng)當(dāng)有職工。國資公司的“新”

以專章的形式（第七章，第168-177條）規(guī)范了國家出資公司的相關(guān)內(nèi)容。

4.第17