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文檔簡介
新公司法下有限公司減資實務問題精講主講:xxx
01減資的主要類型02減資的法定程序03減資的稅務處理目錄/CONTENTS04減資的其他注意事項背景
近期,隨著新公司法下限期認繳出資、出資全面加速到期規(guī)則等規(guī)定的出臺,市場給出迅速反應,有許多公司開始辦理減資程序,而在公司的發(fā)展過程中,亦存在一些場景,減資是必然或更優(yōu)的選擇,例如投資方的回購退出、紅籌架構下的權益翻轉、公司股權結構調整等。為此,本次講座將結合舊公司法、新公司法以及相關規(guī)定,對減資的主要類型、有限責任公司的減資程序、減資的稅務處理和新公司法下減資注意事項進行概要的分析。PART01減資的主要類型(一)形式減資與實質減資
根據(jù)股東自減資程序是否獲得對價,可以將減資分為形式減資與實質減資兩種類型。形式減資因不涉及資金的流出,僅變更對外公示的注冊資本,并不導致公司財產(chǎn)減少,因此公司償債能力未因此而發(fā)生變化,在實踐中,形式減資通常發(fā)生在減少未實繳的認繳出資額,或為彌補公司虧損而進行的減資。實質減資中股東將取得減資對價,導致凈資產(chǎn)自公司流向股東,公司償債能力降低,在實踐中,實質減資通常發(fā)生在股東的實質性退出或為股權結構調整而進行的減資。(二)等比例減資與定向減資
根據(jù)公司減資后全體股東的相對持股比例是否發(fā)生變化,可以將減資分為等比例減資與定向減資兩種類型。等比例減資指全體股東按照相對持股比例同比例減少注冊資本,而定向減資通常包括了等比例減資之外的其他特殊情形,例如針對某一特定股東的全部或部分減資,或針對若干股東進行完全或部分減資,在實踐中,定向減資通常發(fā)生在股東的實質性退出或為股權結構調整而進行的減資。PART02減資的法定程序(一)編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單
編制資產(chǎn)負債表及資產(chǎn)清單的目的在于協(xié)助公司厘清資產(chǎn)負債情況,以使得債權人了解公司的財務狀況并有機會提出債務清償及提供額外的擔保。而在實踐中,資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單非公司登記機關要求公司提供的必備要件,且資產(chǎn)負債表未被要求進行審計。(二)經(jīng)股東內(nèi)部有權決策機構批準
(1)減資決議注意事項
新公司法第37條規(guī)定,公司減少注冊資本、修改公司章程由股東會作出決議,對前款事項股東以書面形式一致表示同意的,可以不召開股東會會議,直接作出決定,并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章;第四十三條規(guī)定,股東會會議作出修改公司章程、減少注冊資本的決議必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過。根據(jù)前述規(guī)定可知,減資以及由此導致的公司章程變更,原則上應當經(jīng)股東會審議并經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過,若公司采用出具股東會書面決議的方式進行相關決策,則還應當滿足書面決議由全體股東簽署的要求。(二)經(jīng)股東內(nèi)部有權決策機構批準
(2)定向減資下的決議注意事項
舊公司法規(guī)定了減資需要三分之二以上表決權的股東通過(“多數(shù)決形式”),且并未明確禁止定向減資,但基于定向減資可能引發(fā)股東之間同股不同權、債權人利益保護的問題,在實踐中,對于定向減資下多數(shù)決形式的股東會決議效力尚未達成統(tǒng)一意見。而新公司法則明確限制了定向減資,但也確定了例外情形必須是“全體股東另有約定(針對有限責任公司)”或“法律另有規(guī)定”,我們理解在符合前述條件下可以實施定向減資安排。(三)通知債權人和根據(jù)債權人要求清償債務或者提供相應的擔保
(1)通知債權人的具體要求
a)公司減資的兩項通知義務。一是直接通知義務,即對已知債權人公司需自作出減資決議之日起10日內(nèi)直接通知,通知方式可采用書面或電子(例如EMS快遞、電子郵件、傳真)等可以送達至債權人的通道,并進行留痕;二是公告通知義務,即對全部債權人(包括未知的潛在債權人)公司需要自作出減資決議之日起30日內(nèi)在公開渠道上公告,例如報紙(公司登記機關一般要求需為省級以上(含省級)有影響力的報紙)、國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)(新公司法明確了該公告路徑)。前述通知和公告兩項通知義務缺一不可,對于公司已有或應知的債權人,應當慎用以登報公告替代直接通知義務。建議公司在進行減資前對債權人情況進行審慎排查。
b)債務清償或者提供擔保的義務。債權人自接到減資企業(yè)通知書之日起三十日內(nèi),未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi),有權要求減資企業(yè)清償債務或者提供相應的擔保,減資企業(yè)如收到債權人的債務清償或者提供擔保的要求,應當及時與債權人溝通確認處理方案以免影響減資安排。(三)通知債權人和根據(jù)債權人要求清償債務或者提供相應的擔保
(2)新公司法下形式減資的簡易減資制度
新公司法第225條新增了針對形式減資的簡易減資制度,明確在公司使用公積金彌補虧損后仍有虧損的,可以減少注冊資本彌補虧損,但同時規(guī)定了限制條件,即減資中不得向股東分配,也不得免除股東繳納出資或者股款的義務。針對符合前述條件的形式減資,在通知程序上公司僅需履行公告通知義務,且債權人不享有要求公司清償債務或者提供相應擔保的權利。該簡易減資制度安排有利于企業(yè)家更加靈活地應對大額注冊資本帶來的潛在風險,便于企業(yè)家統(tǒng)籌規(guī)劃以利于公司的長遠發(fā)展。(三)通知債權人和根據(jù)債權人要求清償債務或者提供相應的擔保
(3)違反通知債權人程序的法律后果探討
舊法第204條規(guī)定了在減資程序中未按規(guī)定通知或者公告?zhèn)鶛嗳?,其法律后果為由公司登記機關責令改正,并未規(guī)定將導致減資無效的法律后果。
而新公司法第226條規(guī)定,違反本法規(guī)定減少注冊資本的,股東應當退還其收到的資金,減免股東出資的應當恢復原狀;給公司造成損失的,股東及負有責任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應當承擔賠償責任。前述規(guī)定明確了違法減資的法律后果,但能否直接以文意解釋理解“違反本法規(guī)定減少注冊資本”已涵蓋未按照規(guī)定履行通知義務的情況,進而確認違反通知債權人程序將導致減資無效的法律后果,尚有待實踐的驗證。(四)簽署減資協(xié)議
減資協(xié)議并非公司法規(guī)定及公司登記機關要求的公司減資的必備文件,但在涉及更為復雜的實質性減資、定向減資、股東不等價減資等安排中,各方為了定分止爭,通常會由涉及的各方甚至于全體股東和公司一起簽署減資協(xié)議,就減資的各個環(huán)節(jié)、各方權責以書面的方式予以確認,進一步避免爭議。(五)修改公司章程、收繳或者換發(fā)出資證書
減資同時,通常涉及對減資企業(yè)公司章程的注冊資本條款、股東名稱條款、股東出資條款等進行變更并經(jīng)股東會審議通過,同時收繳或者換發(fā)出資證書,變更公司股東名冊。(六)工商變更登記及支付減資對價
發(fā)布減資公告后45日后公司方可向公司登記機關申請辦理工商變更登記。PART03減資的稅務處理圖標以及圖片均可根據(jù)您的個人需要來進行一鍵替換。數(shù)據(jù)圖表均可進行替換和編輯,根據(jù)需要進行設置;祝你使用開心。
目前關于減資明確的稅務規(guī)定為針對法人股東的稅總第“34號公告”,和針對個人股東的稅總第“41號公告”。
34號公告規(guī)定,投資企業(yè)從被投資企業(yè)撤回或減少投資,其取得的資產(chǎn)中,相當于初始出資的部分,應確認為投資收回;相當于被投資企業(yè)累計未分配利潤和累計盈余公積按減少實收資本比例計算的部分,應確認為股息所得;其余部分確認為投資資產(chǎn)轉讓所得。根據(jù)前述規(guī)定,法人股東減資或撤資收回的資產(chǎn)可以為三個部分,即初始投資成本、確認的股息所得和投資資產(chǎn)轉讓所得。而基于企業(yè)稅法規(guī)定的符合條件下的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權益性投資收益為免稅收入。
為此,我們理解針對法人股東撤資或減資所得中,通常僅需就投資資產(chǎn)轉讓所得需繳納企業(yè)所得稅款。圖標以及圖片均可根據(jù)您的個人需要來進行一鍵替換。數(shù)據(jù)圖表均可進行替換和編輯,根據(jù)需要進行設置;祝你使用開心。
41號公告規(guī)定,個人因各種原因終止投資、聯(lián)營、經(jīng)營合作等行為,從被投資企業(yè)或合作項目、被投資企業(yè)的其他投資者以及合作項目的經(jīng)營合作人取得股權轉讓收入、違約金、補償金、賠償金及以其他名目收回的款項等,均屬于個人所得稅應稅收入,應按照“財產(chǎn)轉讓所得”項目適用的規(guī)定計算繳納個人所得稅。應納稅所得額的計算公式如下:應納稅所得額=個人取得的股權轉讓收入、違約金、補償金、賠償金及以其他名目收回款項合計數(shù)-原實際出資額(投入額)及相關稅費。
根據(jù)前述規(guī)定,我們理解個人股東就減資獲得的資產(chǎn)在扣除初始投資成本后的部分需要按“財產(chǎn)轉讓所得”計算個人所得稅,不同于法人股東,個人所得稅沒有區(qū)分超過的部分中是否確認為股息性收益。圖標以及圖片均可根據(jù)您的個人需要來進行一鍵替換。數(shù)據(jù)圖表均可進行替換和編輯,根據(jù)需要進行設置;祝你使用開心。
基于以上稅務處理規(guī)定,以及在公司減資中可能會涉及更為復雜的減資場景,例如溢價減資、不同減資股東減資單價不同,相關減資價格的邏輯和確認方式是否能夠被稅務機關認可存在一定的不確定性,建議公司提前與稅務機關進行溝通,以避免影響減資進度及造成不必要的稅務風險。PART03減資的其他注意事項圖標以及圖片均可根據(jù)您的個人需要來進行一鍵替換。數(shù)據(jù)圖表均可進行替換和編輯,根據(jù)需要進行設置;祝你使用開心。
與舊法相比,新公司法在減資規(guī)則領域的修改內(nèi)容除以上
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