合同法講義：第一章 合同法概述

第一章合同法概述一、合同法的地位二、合同法的歷史三、合同法的立法背景四、合同法的基本概念合同法的地位

憲法公法刑法行政法總則合同之債債權侵權之債法律民法物權無因管理私法親屬不當?shù)美^承商法：公司、票據(jù)、海商、保險合同法的歷史一、古代合同法私有財產(chǎn)的出現(xiàn)習慣法習慣法與習慣的主要區(qū)別在于訴權、訴訟形式的發(fā)生《漢謨拉比法典》嚴格的形式主義、合同種類較多、適用范圍廣、對違約進行嚴厲的懲罰古羅馬的《十二銅表法》出現(xiàn)了一般合同的抽象概念、債、諾成合同與實踐的區(qū)分。查士丁尼《法學總論》又名法學階梯債、口頭、書面合同、無效、買賣、租賃、合伙、委任等合同法的歷史二、近代合同法近代民法的模式自由平等的人格私的所有私法自治自己責任合同自由從身份到契約合同法的歷史三、現(xiàn)代合同法從抽象人格到具體人格如勞動法、消費者權益保護法等從私法自治到受限制的自由如對格式合同的限制從自己責任到社會責任如缺陷產(chǎn)品、醫(yī)療事故、保險合同的統(tǒng)一化趨勢合同法的立法背景一、合同法之前有關合同的立法1、《民法通則》1987年1月1日生效2、《經(jīng)濟合同法》1982年7月1日生效、1993年9月2日修訂3、《涉外經(jīng)濟合同法》1985年7月1日生效4、《技術合同法》1987年11月1日生效5、海商法、保險法、民用航空法等單行法中有關合同的規(guī)定合同法的立法背景6、與合同有關的條例、實施細則、辦法、規(guī)定7、與合同有關的司法解釋合同法的立法背景二、合同法的立法指導思想1、與國際接軌2、充分體現(xiàn)當事人意思自治原則3、反映中國經(jīng)濟體制改革過渡時期的特點，但對落后的現(xiàn)實不遷就4、兼顧效益與公正、交易便捷與交易安全5、注重法律的規(guī)范性與可操作性6、民商合一、債權合同合同法的立法背景三、起草過程1、1995年1月統(tǒng)一合同法建議草案（第一稿）2、1995年10月統(tǒng)一合同法建議草案（第二稿）3、1996年6月統(tǒng)一合同法建議草案（第三稿）4、1997年5月統(tǒng)一合同法草案征求意見稿合同法的立法背景四、合同總則部分的新規(guī)定及其修改1、關于合同義務的擴張（1）關于締約過失責任（2）關于后合同義務（3）關于附隨義務2、關于代理制度的完善如表見代理、狹義無權代理等3、法定代表人的越權行為4、關于合同效力類型之調整效力未定、無權處分、欺詐、脅迫合同法的立法背景5、關于格式合同6、關于誠實信用原則7、關于情事變更原則8、關于同時履行抗辯權9、關于不安抗辯權10、關于合同債權人的代位權11、關于合同債權人的撤銷權12、關于法定解除權合同法的立法背景13、關于違約責任的調整（1）關于責任原則（2）關于違約形態(tài)（3）關于違約金（4）關于損失賠償14、關于合同解釋合同法的立法背景五、合同法立法過程中爭論的主要問題1、關于技術合同是否納入統(tǒng)一合同法的問題

(1)技術合同以形成一套體系、符合要求（2）立法應考慮一般與特殊的關系（3）現(xiàn)有的技術合同體系與管理體系合同法的立法背景2、關于是否規(guī)定合同管理的問題中國是社會主義市場經(jīng)濟、公有制為主體國有資產(chǎn)流失與合同欺詐中國市場交易秩序比較混亂加強合同監(jiān)管可以彌補司法救濟的不足合同法的立法背景3、關于如何規(guī)定對外貿(mào)易中的代理直接代理間接代理4、關于違約責任反對改為嚴格責任的理由法制體系內部沖突。如侵權責任、過失相抵過錯責任已為民眾普遍接受過失責任突出責任的道德性國際商法強調交易的安全與便捷少了公平合同法的立法背景主張采用嚴格責任的理由原有的民法僅經(jīng)濟合同法采過錯責任合同法發(fā)展的趨勢便于裁判、有利于合同的嚴肅性嚴格責任更符合合同的本質合同法的立法背景5、關于欺詐與脅迫主張為可撤銷的理由法律政策上的理由。公益保護、私法自治無效與可撤銷在法律上的差異程序上的理由（法院很少因欺詐與脅迫認定合同無效）合同法的立法背景6、關于行政合同7、關于情勢變更原則反對的理由情勢變更原則被不可抗力所包含情勢變更屬于一般條款無具體判斷標準合同法的概念

一、不同國家關于合同的概念（大陸法系）《德國民法典》A305：以法律行為發(fā)生債的關系或改變債的關系的內容者，除法律另有規(guī)定外，必須有當事人雙方之間的契約《法國民法典》A1101：契約，為一人或數(shù)人對另一人或數(shù)人承擔給付某物、作或不作某事的義務的合意?！兑獯罄穹ǖ洹稟1321：契約是雙方或多方當事人關于他們之間財產(chǎn)法律關系的設立、變更或者消滅的合意。合同法的概念一、不同國家關于合同的概念（英美）《美國統(tǒng)一商法典》A11：合同是指當事方通過協(xié)議而承擔的受本法或其他適用法約束的全部法律義務。美國《法律重述－合同》（第二版）A1：合同是一個允諾或一系列允諾，違反該允諾將由該法律給予救濟，履行該允諾是法律所確定的義務。合同法的概念一、不同國家關于合同的概念（英美）英國《不列顛百科全書》給合同下的定義是：合同是依法可以執(zhí)行的諾言。這個諾言可以是作為，也可以是不作為。英國《牛津法律大辭典》給契約所下的定義為：“契約是二人或多人之間為在相互間設定合同義務而達成的具有法律強制力的協(xié)議”合同法的概念允諾說（見英美合同定義）允諾者，指一方當事人對于他方當事人負擔行為或不行為義務的表示。負擔此義務者為“允諾人”（promisor）,享有此權利者，為“受領允諾人”（promisee）。例如：甲對乙說：“你愿不愿意以10萬元購買1994年出廠的福特千里馬汽車？”乙回答說：“我愿意”。則甲為允諾人，乙為受領允諾人。合同法的概念允諾說案例（待履行允諾）（美國著名的棉花訴訟案）：1973年年初，美國棉農(nóng)于棉花下種后，將該批生長中之棉花，整批預售給期貨商，當時市場價約每磅30美分，不分品質整批交易。該棉農(nóng)將此預售契約拿到銀行貸款，以資助生長中的棉花。當棉花到收成期時，由于該年美國國內雨水太多，外國大量采購及美元貶值等因素，致棉花價暴漲至每磅80美分，于是棉農(nóng)群起違約，而發(fā)生一連串訴訟案。合同法的概念協(xié)議說（大陸法系）古羅馬的契約定義：契約是指由于雙方意思一致而產(chǎn)生相互間法律關系的一種約定。古羅馬的契約分類要物契約口頭契約書面契約諾成契約合同法的概念協(xié)議說（大陸法系）從古羅馬到近代、現(xiàn)代從形式到內容合同法的概念二、我國合同的概念《民法通則》A85：合同是當事人之間設立、變更、終止民事關系的協(xié)議《合同法》A2：本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議?；橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。合同法的概念三、廣義與狹義的合同概念廣義的合同概念：指以確定權利、義務為內容的協(xié)議。包括：民事合同行政合同勞動合同國家合同合同法的概念三、廣義與狹義的合同概念狹義的合同概念：觀點1：狹義的合同指民事合同，即當事人之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。（民法通則采此說）觀點2：狹義的合同是指合同當事人之間設立、變更、終止債權債務關系的協(xié)議。合同法的概念三、廣義與狹義的合同概念民事合同的分類債權合同－債權關系物權合同－物權關系身份合同－身份關系合同法的概念三、我國合同法中合同的概念1、我國合同法采大陸法系的協(xié)議說，強調當事人的意思一致。2、我國合同法中合同的概念是一個狹義的合同概念。是屬于民事合同3、我國合同法中的合同主要規(guī)范的是債權合同，他排除了與身份有關的合同。合同法的概念三、我國合同法中合同的概念4、債權合同+物權合同（抵押合同、質押合同、土地使用權轉讓合同）+合伙合同、聯(lián)營合同+新類型的合同（承包合同）。5、我國合同法中是否有行政合同？

《合同法》A38：國家根據(jù)需要下達指令性任務或者國家訂貨任務的，有關法人、其他組織之間應當依照有關法律、行政法規(guī)的權利和義務訂立合同。（屬于強制締約）合同法的概念四、合同的法律特征1、合同是由雙方當事人的法律行為而引起的（1）必須又兩個以上的當事人

案例：關于優(yōu)等懸賞廣告案（2）必須有發(fā)生法律關系為目的

案例：甲邀請乙參加特別為乙舉行的生日宴會，而乙也欣然接受邀請，屆時乙未出席，則甲不能因此而主張乙賠償其損失合同法的概念四、合同的法律特征2、合同因當事人意思表示一致而成立3、合同的債權債務必須相互對應（1）在雙務合同中，相互享有債權、相互負有債務（2）在單務合同中，一方享有債權、另一方負有債務4、合同的締結由當事人的自由意志支配不違反強制性規(guī)定和公序良俗合同法的概念五、合同法的概念合同法：即有關合同的法律規(guī)范的總稱，是調整平等主體之間的交易關系的法律。1、合同法調整平等主體之間基于平等、自愿等原則而發(fā)生的轉讓物品或權利、完成工作和提供勞務的交易關系，故為交易法2、交易關系可用貨幣衡量，具有財產(chǎn)價值，故合同法為財產(chǎn)法3、合同法規(guī)范多為任意性規(guī)范，允許當事人意思自治，故合同法為任意法4、合同法全面規(guī)制市場交易活動，故為市場經(jīng)濟基本法。合同法的概念六