【“網(wǎng)約工”勞動權益保障建議綜述6500字】

“網(wǎng)約工”勞動權益保障建議綜述目錄TOC\o"1-2"\h\u5289“網(wǎng)約工”勞動權益保障建議綜述 1135731政府加強互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟中“網(wǎng)約工”行業(yè)管理，明確網(wǎng)絡平臺責任 1326301.1制定網(wǎng)絡平臺企業(yè)市場準入制度 196691.2引導“網(wǎng)約工”與網(wǎng)絡平臺企業(yè)簽訂勞動合同 2187841.3保障“網(wǎng)約工”的休息權，規(guī)制高強度勞動 2257721.4合理分配行業(yè)平臺與網(wǎng)約工收益 2254431.5明確“網(wǎng)約工”在工作期間的賠償責任 332272健全社會保障機制，擴大工傷保險繳納范疇 369913修訂相關法律，從法律層面適度從寬認定勞動關系 483983.1借鑒國外經(jīng)驗，從寬認定勞動關系 4188003.2完善《勞動法》修法建議 5313234創(chuàng)新工會組織形式與工作機制 51政府加強互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟中“網(wǎng)約工”行業(yè)管理，明確網(wǎng)絡平臺責任1.1制定網(wǎng)絡平臺企業(yè)市場準入制度互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)作為社會主義市場經(jīng)濟的細胞，新時代重要的經(jīng)濟組織形式，既是市場經(jīng)濟的參與者，同時也是社會責任的重要承擔者，必須在享受巨大經(jīng)濟紅利的同時切實保護勞動者的各項權利，追求企業(yè)經(jīng)濟效益、社會進步、勞動者生存與發(fā)展的共贏。但是由于當前法律法規(guī)的不健全，互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟市場的商業(yè)道德偏弱，互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)追求經(jīng)濟效益而罔顧責任的現(xiàn)象屢見不鮮。以互聯(lián)網(wǎng)信息平臺為依托開展線上線下聯(lián)合經(jīng)營的行為，已成為互聯(lián)網(wǎng)時代生產(chǎn)經(jīng)營的新方向、新潮流，一定程度上提振了市場經(jīng)濟活力，提高了社會勞動就業(yè)率。但是另一方面，“互聯(lián)網(wǎng)＋經(jīng)濟”中的互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)良莠不齊，魚龍混雜，許多經(jīng)營行為徘徊在法律的邊緣上。許多小型公司依托互聯(lián)網(wǎng)技術，對于經(jīng)營場所、經(jīng)營地域、產(chǎn)業(yè)規(guī)模等的條件要求相應地弱化，進而催生了許多規(guī)模較小、人員較少的小微企業(yè)，而這其中許多并沒有進行正規(guī)的工商登記，而且在機構建制、經(jīng)營管理、法務完善等方面都不夠成熟。對于注冊的網(wǎng)約工的勞動保障方面意識薄弱、合同簽訂不合理，經(jīng)常會出現(xiàn)勞動爭議，無法形成和諧的勞動關系狀態(tài)。如劉慧訴天津五八到家生活服務有限公司勞動爭議案、呂嬌嬌訴上海勾圈開網(wǎng)絡科技中心勞動合同糾紛案，案件中的互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)根本不具備互聯(lián)網(wǎng)信息服務經(jīng)營許可證。電信與信息服務經(jīng)營許可證（即ICP證），或是企業(yè)法律意識薄弱，各項合同的簽訂不明，導致勞動爭議、民事糾紛頻發(fā)。市場準入制度是是有關國家和政府準許公民和法人進入市場，從事商品生產(chǎn)經(jīng)營活動的條件和程序規(guī)則的各種制度和規(guī)范的總稱。李昌麒主編；呂忠梅，黃河，盧代富副主編；李昌麒，岳彩申，盧代富，魯籬撰稿人.經(jīng)濟法學第3版[M].北京：法律出版社,20103.李昌麒主編；呂忠梅，黃河，盧代富副主編；李昌麒，岳彩申，盧代富，魯籬撰稿人.經(jīng)濟法學第3版[M].北京：法律出版社,20103.筆者認為，要規(guī)制互聯(lián)網(wǎng)平臺的行業(yè)管理，首先要建立嚴格的市場準入制度，保證進入市場的互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)依規(guī)合法，同時兼顧線下企業(yè)通過互聯(lián)網(wǎng)＋開拓線上業(yè)務健康有序進行。近幾年來，針對網(wǎng)約工數(shù)量龐大的網(wǎng)約車領域已經(jīng)頒布《暫行辦法》，其中第二章第3條至第10條即是針對網(wǎng)約車網(wǎng)絡平臺企業(yè)的市場準入制度規(guī)則；第三章第12條至第14條是針對網(wǎng)約車司機準許參與網(wǎng)約車運營的條件。這種對網(wǎng)約平臺企業(yè)和網(wǎng)約工個體的“雙重市場準入制度”可以為未來更多的網(wǎng)約工從業(yè)領域的法律法規(guī)提供借鑒。1.2引導“網(wǎng)約工”與網(wǎng)絡平臺企業(yè)簽訂勞動合同為規(guī)避責任與風險，互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)趨向于規(guī)避與網(wǎng)約工建立典型勞動合同關系，或通過勞動轉包、發(fā)包，或通過聲明企業(yè)平臺是信息中介等方式拒絕與網(wǎng)約工建立正式的勞動關系，這種做法不僅轉嫁風險、逃避責任，侵損了基層網(wǎng)約工的勞動權益，同時也一定程度上破壞了市場經(jīng)濟基本秩序。目前“二元框架”的勞動法律制度下，互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)謀求去勞動關系化，規(guī)避相應的勞動保障支出來降低成本，增加競爭力，卻使網(wǎng)約工在社會身份上在“自由職業(yè)者”、“靈活就業(yè)者”與法律上的“無業(yè)”之間徘徊，嚴重違背勞動契約精神和保護基層勞動者的法律價值導向。政府尤其是市場監(jiān)管部門、勞動監(jiān)察部門應當出臺相關規(guī)定，要求互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)主動與網(wǎng)約工簽訂勞動合同。同時也應兼顧全職、兼職、短期、長期等實際情況，確保勞動爭議產(chǎn)生時網(wǎng)約工作為弱勢一方能夠得到更有力的保護。明確互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)于網(wǎng)約工雙方的權利與義務。嚴格按照勞動法律法規(guī)保障網(wǎng)約工的合法權益。胡放之.網(wǎng)約工勞動權益保障問題研究——基于湖北外賣騎手的調(diào)查[J].湖北社會科學,2019(10):56-62.1.3保障“網(wǎng)約工”的休息權，規(guī)制高強度勞動休息權是勞動者所享有的基本權利之一，其中我國《憲法》第43條，《勞動法》第四章都對勞動者的休息權做的明確規(guī)定。雖然網(wǎng)約工的工作時間是由自己安排，具有靈活性，但是根據(jù)調(diào)查顯示，由于互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)對訂單利潤抽成不合理的高比例，派單密度較高，網(wǎng)約工為追求更高的勞動收入往往不分白天黑夜，每日都處于長時間的工作狀態(tài)。據(jù)湖北工業(yè)大學胡放之教授的調(diào)查顯示，“餓了么”平臺為了更高的企業(yè)收入，宣傳蜂鳥配送外賣騎手24小時全時段為用戶提供服務，外賣騎手最忙的時間為上午10~11點，但在深夜凌晨仍然有外賣騎手黑白顛倒、送外賣賺錢，外賣騎手每日工作不到八小時的占比為12.6%。而工作時間達八小時以上的高達87.4%，其中工作12小時以上的仍然有5.5%。胡放之.網(wǎng)約工勞動權益保障問題研究——基于湖北外賣騎手的調(diào)查[J].湖北社會科學,2019(10):56-62.在未來應當從行業(yè)自律、企業(yè)章程、法律法規(guī)的角度嚴格規(guī)制網(wǎng)約工超高強度工作，合理劃定工作時間/工作總量胡放之.網(wǎng)約工勞動權益保障問題研究——基于湖北外賣騎手的調(diào)查[J].湖北社會科學,2019(10):56-62.1.4合理分配行業(yè)平臺與網(wǎng)約工收益“平臺抽成”比例是直接影響互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)與、線下商家、中介、網(wǎng)約工之間的收益劃分，也是直接影響網(wǎng)約工勞動報酬水平的因素?！俺槌伞笔莻鹘y(tǒng)勞動法領域沒有的概念，在“互聯(lián)網(wǎng)+”時代應當對網(wǎng)絡平臺與“網(wǎng)約工”之間的交易抽成進行規(guī)范。2021年3月25日，國家發(fā)改委等28部門聯(lián)合印發(fā)《加快培育新型消費實施方案》國家發(fā)展改革委員會網(wǎng)站：關于印發(fā)《加快培育新型消費實施方案》的通知/xwdt/tzgg/202103/t20210325_1270363.html（訪問日期：2021年3月29日）提出，降低平臺交易和支付成本。引導外賣、網(wǎng)約車、電子商務等網(wǎng)絡平臺合理優(yōu)化中小企業(yè)商戶和個人利用平臺經(jīng)營的抽成、傭金等費用，用技術賦能促進平臺內(nèi)經(jīng)營者降本增效。平臺對不同規(guī)模商家的抽擁比例不同，傭金最低的為自配送商家，通常在5-8%，品牌影響力大的大型連鎖為15-18%，品牌影響力有限的小型連鎖為18-20%，餐飲企業(yè)常見的夫妻單店傭金和新簽用戶更高。而房租成本占10%，人力成本占20%，貨物成本30-40%，平臺抽擁在10-15%區(qū)間才是餐飲企業(yè)可以接受的，否則很難實現(xiàn)贏利。然而，當前平臺經(jīng)濟規(guī)模擴張速度迅猛，經(jīng)營方盈利受擠壓等相關問題也逐漸浮出水面。有媒體報道，有餐飲企業(yè)表示，某外賣平臺在疫情期間惡意提高傭金抽成，最高已達到30%，較其早期為了發(fā)展業(yè)務僅是向商家抽取8%的傭金抽成提高了27.5%，較平時的25%也提高了兩成。

而在出行方面，據(jù)“網(wǎng)約車觀察”調(diào)查顯示，目前各大網(wǎng)約車平臺的抽成比例平均為25%左右，而在拼車單和特惠單中的抽成比例甚至達到了35%，平臺的高抽成令司機叫苦不迭。受需求影響，不同規(guī)模城市間網(wǎng)約車司機盈利呈現(xiàn)兩極分化。相較一線城市，部分三、四線城市網(wǎng)約車司機收入水平僅維持在10元至20元/小時，甚至出現(xiàn)流水難以覆蓋車貸的情況發(fā)生。武漢、西安、成都、長沙等地也相繼曝出，網(wǎng)約車司機由于高額抽成、訂單流失，收入得不到保障等原因引發(fā)“集體退車”事件。國家發(fā)展改革委員會網(wǎng)站：關于印發(fā)《加快培育新型消費實施方案》的通知/xwdt/tzgg/202103/t20210325_1270363.html（訪問日期：2021年3月29日）北京商報03-25《經(jīng)營者利潤受擠壓？28部門倡議優(yōu)化平臺內(nèi)抽成、傭金等費用》1.5明確“網(wǎng)約工”在工作期間的賠償責任由于網(wǎng)約工行業(yè)多數(shù)集中于交通運輸、食品餐飲等行業(yè)，這一類行業(yè)本身的即處于事故高發(fā)行業(yè)，相比較于其他行業(yè)而言，網(wǎng)約工的工作過程中危險系數(shù)更高，易造成對消費者的侵權或自身的損害，易與他人產(chǎn)生糾紛，往往面臨著一方面沒有保險一方面又需要承擔賠償責任、侵權責任的處境。但是由于多數(shù)情況下互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)和網(wǎng)約工未建立正式的勞動關系，網(wǎng)約工平臺也不會為網(wǎng)約工購買保險，更有互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)在與網(wǎng)約工的簽訂的合同中明確提及糾紛賠償責任不歸屬自己承擔。多種原因使得網(wǎng)約工在工作期間的糾紛賠償責任歸屬成為難題。以網(wǎng)約工從業(yè)數(shù)量龐大的網(wǎng)約車領域的發(fā)生的交通事故為例，在網(wǎng)約車消費者或其他受害人起訴網(wǎng)約車司機及互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)的交通事故責任案件中，因網(wǎng)約車司機與互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)的勞動關系判定問題涉及交通事故責任的分配，故法院需對雙方的關系作出相應的判斷。司法實踐中法院的判定結果大致有四種：一是判定兩者之間存在雇傭關系，網(wǎng)約車司機的駕駛行為屬于職務行為，所以事故的賠償責任歸于互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)；二是未對網(wǎng)約車司機與互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)之間的關系作出明確判定，直接認定網(wǎng)約車司機的駕駛行為屬于職務行為，事故的賠償責任歸于互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)；三是判定兩者之間未建立雇傭關系，但是存在管理與被管理的關系，判定互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)承擔連帶賠償責任；四是在未簽訂勞動合同且證據(jù)不足、無法判定雙方存在勞動關系/雇傭關系時，判定交通事故是網(wǎng)約工司機的個人行為，造成的事故損害賠償由網(wǎng)約工司機個人承擔。2健全社會保障機制，擴大工傷保險繳納范疇整體來看，當前我國社會保障制度是建立在典型勞動關系基礎之上的，在越來越多的勞動者選擇靈活就業(yè)、非標準勞動關系愈加普遍、網(wǎng)約工數(shù)量不斷上升的情況下，社會保障機制也應隨之調(diào)整，應設計適應新就業(yè)形態(tài)，從業(yè)人員特點的社會保障制度。胡放之.網(wǎng)約工勞動權益保障問題研究——基于湖北外賣騎手的調(diào)查[J].湖北社會科學,2019(10):56-62

國家發(fā)改委所主導的2017年出臺的《關于促進分享經(jīng)濟發(fā)展的指導性意見》（發(fā)改高計[2017]1245號文件）國家發(fā)展改革委員會網(wǎng)站：印發(fā)《關于促進分享經(jīng)濟發(fā)展的指導性意見》的通知/xxgk/zcfb/tz/201707/t20170703_962998.html（訪問日期：2021年2月21日）指出“積極發(fā)揮分享經(jīng)濟促進就業(yè)的作用，研究完善適應分享經(jīng)濟特點的靈活就業(yè)人員社會保險參保繳費措施，切實加強勞動者權益保障”，第一次指出了對于網(wǎng)約工這樣的靈活就業(yè)者個人獨立參與社會保險、繳納保費，政府應當提供程序簡化、費用補貼等扶持政策。但是此《意見》目前也仍然只停留在政府文件層面，政府與立法機關并沒有制定出較為完善的法律法規(guī)以形成較為完備的參保制度，來保障網(wǎng)約工等靈活就業(yè)者更廣泛地獨立參保。

有學者指出，當前網(wǎng)約工的勞動社會保障缺失，首要的制度性短板就是勞動保障與勞動關系綁定——根據(jù)我國《社會保險法》第10條和第23條的規(guī)定，靈活就業(yè)者是否參保對于用人單位和靈活就業(yè)者均遵循自愿原則，且靈活就業(yè)者若自愿參保，則養(yǎng)老保險費用和醫(yī)療保險費用均由個人承擔，即用人單位沒有為靈活就業(yè)人員參加養(yǎng)老保險和醫(yī)療保險的法定義務。雖然靈活就業(yè)者被納入社會保險覆蓋范圍，但是由于不具有法律強制力，且由于我國勞動力市場上的靈活就業(yè)者大多受教育程度不高，保險意識、法律意識較為薄弱，不愿意支付額外的費用參保，或根本不了解個人參保的相關規(guī)定和程序，致使目前我國社會保險覆蓋率與發(fā)達國家相比仍然較低，許多基層勞動者對于就業(yè)風險、失業(yè)、工傷的抵御能力較弱。

我國《社會保險法》第33條、第44條、第53條分別對于工傷、失業(yè)、生育保險做了規(guī)定。但是法律明確規(guī)定工傷保險、失業(yè)保險、生育保險的繳費主體都是用人單位，靈活就業(yè)者個人無法參保工傷保險和失業(yè)保險，這對于網(wǎng)約工等靈活就業(yè)人員而言是社會保險權利的不平等對待，使其部分勞動保障權益處于真空狀態(tài)，李楠.共享經(jīng)濟下網(wǎng)約工權益保護問題研究[D].吉林大學,2020.與我國《社會保險法》第四條所述的廣覆蓋，?；荆鄬哟?，可持續(xù)的方針精神相悖。而且，以網(wǎng)約工為代表的靈活就業(yè)者個人繳納養(yǎng)老保險，醫(yī)療保險，也常常面臨著異地辦理、手續(xù)復雜的困難，更進一步削弱了網(wǎng)約工辦理養(yǎng)老保險和醫(yī)療保險的意愿。

隨著未來“互聯(lián)網(wǎng)+”胡放之.網(wǎng)約工勞動權益保障問題研究——基于湖北外賣騎手的調(diào)查[J].湖北社會科學,2019(10):56-62國家發(fā)展改革委員會網(wǎng)站：印發(fā)《關于促進分享經(jīng)濟發(fā)展的指導性意見》的通知/xxgk/zcfb/tz/201707/t20170703_962998.html（訪問日期：2021年2月21日）李楠.共享經(jīng)濟下網(wǎng)約工權益保護問題研究[D].吉林大學,2020.3修訂相關法律，從法律層面適度從寬認定勞動關系3.1借鑒國外經(jīng)驗，從寬認定勞動關系“網(wǎng)約工”用工形式體現(xiàn)出強烈的多元化特點致使其在用工性質(zhì)上呈現(xiàn)出更為復雜的判斷標準。目前法律規(guī)范的單一化與用工形式的復雜化極易產(chǎn)生法律調(diào)整上的矛盾和分歧，傳統(tǒng)的雇傭關系/勞動關系與勞務關系的“二元框架”已無法適應互聯(lián)網(wǎng)時代不斷靈活化的用工形式，致使一部分網(wǎng)約工的合法勞動保障權益無法得到應有的承認和有力保護。英國面對互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)的迅速發(fā)展，形成了一種以“worker”概念（類似下表所述的“Ⅲ”類勞動者）為核心的網(wǎng)約工保障制度，開辟更加具有彈性、更加包容的三元框架勞動關系認定法律制度，有效緩解了“二元框架”下非此即彼的剛性限制，給勞動者類型的判斷預留了更大的彈性空間。李楠.共享經(jīng)濟下網(wǎng)約工權益保護問題研究[D].吉林大學,2020.李楠.共享經(jīng)濟下網(wǎng)約工權益保護問題研究[D].吉林大學,2020.目前許多學者對于現(xiàn)行勞動法“二元框架”模式與新興的勞動用工形式之間的不適應做了許多探索。上海財經(jīng)大學王全興教授依據(jù)勞動力與生產(chǎn)資料的組合模式不同而呈現(xiàn)的差異性，結合現(xiàn)有勞動法理論，將勞動用工形式作出三類分類（如表三所示）——“Ⅰ”類形式因生產(chǎn)資料（勞動條件）占有者較之勞動力所有者具有強勢地位，而為受雇勞動和從屬勞動（即我國當前勞動法領域所認定的典型勞動關系）；“Ⅱ”類形式因勞動力和生產(chǎn)資料（勞動條件）歸屬同一主體而為自營勞動和獨立勞動（即個體經(jīng)營人員）；“Ⅲ”類形式則是前兩類形式的混合，除自供生產(chǎn)資料外，互聯(lián)網(wǎng)平臺及其信息服務、管理規(guī)則等也是不可或缺的生產(chǎn)資料（勞動條件），故宜歸類于“Ⅲ”類。目前大部分網(wǎng)約工即可被歸納為“Ⅲ”類勞動用工形式。表三：勞動關系認定三元框架勞動/用工(生產(chǎn)要素組合):勞動力+生產(chǎn)資料(勞動條件)Ⅰ→Ⅲ←Ⅱ本人勞動力+他人生產(chǎn)資料(勞動條件)本人勞動力+他人生產(chǎn)資料(勞動條件)+本人生產(chǎn)資料(勞動條件)本人勞動力+本人生產(chǎn)資料(勞動條件)受雇勞動受雇兼自營勞動自營勞動從屬勞動從屬兼獨立勞動獨立勞動本人是勞動者本人是勞動者兼經(jīng)營者本人是經(jīng)營者兼勞動者勞動關系/民事雇傭關系兼含勞動關系/民事雇傭關系因素和勞務關系因素勞務關系3.2完善