阿根廷基建項(xiàng)目的法律環(huán)境

政治制度對投資項(xiàng)目的影響一、政府換屆的影響阿根廷實(shí)行聯(lián)邦民主自治，其憲法確立了立法、行政與司法三權(quán)分立的原則。阿根廷以總統(tǒng)為首的行政機(jī)構(gòu)主導(dǎo)政府工作，總統(tǒng)由直選產(chǎn)生，每屆任期四年，可連選連任但不能超過兩屆。2015年底阿根廷總統(tǒng)換屆大選，民主參與程度很高。筆者當(dāng)時正好在布宜諾斯艾利斯參加某核電項(xiàng)目談判，途經(jīng)的主要道路和街口都能看到候選人馬克里的巨幅廣告畫，人們井然有序地在指定的投票點(diǎn)參與投票。2015年12月10日，中右翼的馬克里總統(tǒng)宣布就職，開啟了一系列制度性改革。為了終結(jié)自2001年主權(quán)債務(wù)違約后長期被國際資本市場拒之門外的尷尬處境，阿根廷政府與禿鷲基金達(dá)成了還款協(xié)議，并于2016年4月發(fā)行了新債券，重返國際資本市場。阿根廷政府還進(jìn)行了外匯市場改革，取消了幾乎所有現(xiàn)存的外匯管制措施。此外，新一屆政府還制定了遏制通貨膨脹的新目標(biāo)，試圖改變高達(dá)兩位數(shù)的通貨膨脹率。阿根廷政府還擬通過調(diào)整稅收、減少能源、天然氣補(bǔ)貼等手段降低財政赤字水平，并降低了部分關(guān)稅和進(jìn)出口限制。新政府的改革，顛覆了前任與中國交好的左翼政府出臺的部分規(guī)定和政策，給中國企業(yè)的投資活動帶來一定影響。比如，某集團(tuán)在當(dāng)?shù)氐乃婍?xiàng)目，頻頻被傳因新政府上臺可能被叫停；中國另一大型基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目，本已費(fèi)時多年與前任政府基本談定，目前也被迫與新任政府、新任官員從頭談起。由于大型基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目往往持續(xù)的時間較長，而政局變動導(dǎo)致的政策變動又不可避免，因此，在投資之前務(wù)必要把眼光放長遠(yuǎn)，充分考慮該國政治制度可能給項(xiàng)目帶來的影響，并在前期做好應(yīng)對措施。二、各省的法規(guī)政策不同阿根廷共有23個省和一個自治市（首都布宜諾斯艾利斯），在不違反聯(lián)邦憲法的前提下，各省可保留未授權(quán)給聯(lián)邦政府的權(quán)力。各省擁有完全自治權(quán)，可頒布獨(dú)立憲章，組建兩院制或一院制的立法部門以及獨(dú)立的行政機(jī)構(gòu)，并自行持有和管理自然資源和財政收入。這意味著，各省針對基建項(xiàng)目的政策可能會迥然不同。中國投資人前往某省投資或承建基建項(xiàng)目時，應(yīng)特別針對該省的具體法規(guī)政策進(jìn)行調(diào)研。三、示威罷工活動頻繁阿根廷的憲法充分保障人民和平集會的權(quán)利和自由。阿根廷的集會、示威游行非常普遍，總統(tǒng)府門前的五月廣場上經(jīng)常可以見到拉著橫幅的示威團(tuán)體。阿根廷的工會勢力也非常強(qiáng)大。出于對通貨膨脹、薪資待遇、政府效率等的不滿，阿根廷工會組織的罷工和示威游行比較多。2014年1-10月間就發(fā)生了超過1600起大小規(guī)模不一的罷工事件。筆者2015年10月參加某項(xiàng)目談判期間，也曾在總統(tǒng)府附近親歷公交車司機(jī)大罷工。根據(jù)目前的社會政治狀況，建議與工會保持良好的關(guān)系，在簽署相關(guān)合同時，應(yīng)在合同中就罷工的應(yīng)對措施作出安排?；?xiàng)目投資的法律環(huán)境一、法律體系相對完善，但政策變動頻繁阿根廷是大陸法系國家，整體法律制度建立在1853年頒布的《憲法》基礎(chǔ)上。阿根廷國會2014年通過的《阿根廷民商法典》已于2015年8月1日起實(shí)行，作為一項(xiàng)基本法，其涉及的諸多改革和法律變化，對經(jīng)濟(jì)活動可能產(chǎn)生較大影響。2016年11月，阿根廷最新出臺了公私合營（PPP）法律，擬進(jìn)一步吸納境內(nèi)外私營資本進(jìn)入基礎(chǔ)設(shè)施等公用事業(yè)中，建議投資者予以關(guān)注?？傮w而言，阿根廷法律體系較為完善，但是近年來政策變動頻繁。比如克里斯蒂娜總統(tǒng)在任后期，外匯政策不斷變化，給投資者造成了很大的困擾。長期以來政府制定政策缺乏受影響群體的意見參與、未設(shè)置評議期等問題也為投資人所詬病。新一屆政府上臺后，預(yù)計將會對原有法律體系進(jìn)行諸多變革，我們拭目以待。二、外商投資準(zhǔn)入限制較少阿根廷對外國投資實(shí)行無歧視平等待遇。外國投資者可以與阿根廷本地投資者一樣，無需任何事前的政府批準(zhǔn)，即可在阿根廷的能源、礦產(chǎn)、農(nóng)業(yè)、商業(yè)、金融，或其它和生產(chǎn)、銷售以及服務(wù)相關(guān)的經(jīng)濟(jì)和工業(yè)領(lǐng)域進(jìn)行投資，但是涉及軍事、媒體、農(nóng)業(yè)土地、某些農(nóng)業(yè)用途、邊境和海岸地區(qū)的房地產(chǎn)項(xiàng)目等特殊行業(yè)除外。阿根廷限制外國人持有阿根廷農(nóng)村土地及地產(chǎn)，除了需要事前審批外，還受數(shù)量限制，比如在類似布宜諾斯艾利斯的核心區(qū)域，外國自然人、外國法人、以及受外資控制的阿根廷本土法律實(shí)體持有的農(nóng)業(yè)土地不得超過1000公頃。外國投資者可以依據(jù)阿根廷法律法規(guī)，選擇適合自身需求的組織形式開展投資活動，比如選擇在當(dāng)?shù)卦O(shè)立子公司或者分公司。阿根廷最常用的子公司形式是股份公司（SociedadAnónima，“SA”）和有限責(zé)任公司（SociedaddeResponsabilidadLimitada，“SRL”）。不管是設(shè)立SA還是SRL，通常最少需要兩名股東。如果存在外國人股東，外國人股東必須在當(dāng)?shù)刈?，并且指定?dāng)?shù)氐拇砣恕Ｗ?015年8月1日之后，阿根廷修改后的公司法允許設(shè)立一人公司，但要求必須以有限責(zé)任公司SA的形式設(shè)立。公司注冊的過程并不復(fù)雜，平均需要一到兩個月，但也要視注冊管理機(jī)構(gòu)的情況而定，過去阿根廷政府機(jī)構(gòu)效率較低，實(shí)際需要更久的時間。三、勞動法律復(fù)雜，企業(yè)承擔(dān)較重的社會義務(wù)阿根廷勞工制度較為復(fù)雜，企業(yè)承擔(dān)較多的義務(wù)。比如，雇主應(yīng)在阿根廷公共收入聯(lián)邦管理局的勞工注冊系統(tǒng)進(jìn)行雇主和雇員信息登記，登記雇員姓名、雇傭日期、薪金和福利等所有個人基礎(chǔ)信息。向雇員支付的報酬信息需準(zhǔn)確記錄并由雙方簽字。雇主還需要記錄工資冊上每名雇員的去留信息。阿根廷的勞工受教育程度在拉美國家中較高。阿根廷2015年起月最低工資不低于500美金。實(shí)行最長不超過8小時的工作制，加班需支付加班費(fèi)。雇主需為雇員繳納社會保險等費(fèi)用，大約相當(dāng)于雇員工資的27%或者21%（根據(jù)雇主是否為服務(wù)提供商而不同）。中國企業(yè)在阿根廷境內(nèi)雇傭勞工需設(shè)法律實(shí)體。阿根廷法律規(guī)定任何被派遣至阿根廷的雇員，即使是臨時派遣，也需要由當(dāng)?shù)毓椭鬟M(jìn)行勞工注冊。因此，中國企業(yè)如想在阿根廷境內(nèi)雇傭中國或當(dāng)?shù)毓蛦T，需要通過設(shè)立分公司或子公司實(shí)施。具體而言，由該分公司或子公司在阿根廷當(dāng)?shù)囟悇?wù)局登記，取得稅號。在稅務(wù)機(jī)關(guān)登記后，該分公司或子公司將有權(quán)雇傭并按照阿根廷勞動、社保和稅務(wù)規(guī)定為雇員進(jìn)行相關(guān)注冊。阿根廷憲法賦予阿根廷居民工作的權(quán)利（不論國籍）。一般而言，阿根廷的法律實(shí)體，包括當(dāng)?shù)毓?、外國公司的分公司或子公司，有?quán)根據(jù)自身意愿雇傭當(dāng)?shù)鼗蛲饧畣T工，不受特定雇傭人數(shù)或比例的法律限制。四、外匯管制由緊變松原則上，阿根廷外商投資企業(yè)可自由地將股息或者利息匯給境外的投資人，外國投資人也可自由地撤回投資。然而自2002年起，阿根廷政府開始采取外匯限制措施，影響了資本自由進(jìn)出阿根廷。在馬克里總統(tǒng)上臺后，2016年8月，阿根廷中央銀行發(fā)布通函，放松了對阿根廷的外匯管制，取消了幾乎所有現(xiàn)存的外匯管制措施?？紤]到政府政策變化對外匯進(jìn)出以及匯率的巨大影響，在阿根廷當(dāng)?shù)剡M(jìn)行投資之前，應(yīng)提前調(diào)研并關(guān)注外匯政策走向，盡可能在合同條款中對外匯政策變化可能導(dǎo)致的外匯損失、成本價差等情形設(shè)置應(yīng)對措施。五、中國企業(yè)可通過議標(biāo)取得EPC合同阿根廷基礎(chǔ)設(shè)施能源等大型項(xiàng)目EPC合同的授予通常采取招標(biāo)的形式，但是中國企業(yè)有機(jī)會通過議標(biāo)的形式獲得項(xiàng)目。根據(jù)中國與阿根廷政府于2014年7月18日簽署的《經(jīng)濟(jì)和投資合作框架協(xié)議》第五條的規(guī)定，阿根廷部分公共項(xiàng)目的采購可以通過直接授予的方式進(jìn)行，前提是這些項(xiàng)目的采購能受益于中方的融資優(yōu)惠，并且是在質(zhì)量與價格均有利的條件下做出的。換而言之，如果中國企業(yè)能夠提供融資或協(xié)助取得融資的情況下，將有可能繞過招標(biāo)程序，采取議標(biāo)的方式獲得項(xiàng)目。盡管阿根廷正在重返國際資本市場，但目前獲得國際社會融資的可能性還較低，短期內(nèi)阿根廷對參與基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的企業(yè)的融資能力期望仍將保持在高位。相應(yīng)地，中國的承包商仍可考慮借助中國融資機(jī)構(gòu)的資金優(yōu)勢進(jìn)入阿根廷市場，采取EPC+F模式取得項(xiàng)目。六、施工設(shè)計資質(zhì)無強(qiáng)制要求阿根廷法律并沒有對于施工、設(shè)計的強(qiáng)制性資質(zhì)要求，對于施工和設(shè)計企業(yè)應(yīng)滿足何種要求，擁有何種資格資質(zhì)，通常都由合同雙方約定。在招投標(biāo)的情況下，一般會體現(xiàn)在招標(biāo)文件的要求中。從事工程施工、設(shè)計服務(wù)的公司不需要從阿根廷政府部門獲取特別的證書、許可或執(zhí)照。但是，如果施工、設(shè)計業(yè)務(wù)在阿根廷境內(nèi)開展的情況