獨立董事制度研究分析樣本

在企業(yè)治理結(jié)構(gòu)中引入獨立董事制度，首先可制約內(nèi)部控股股東利用其控制地位做出不利于企業(yè)和外部股東行為，其次還能夠獨立監(jiān)督企業(yè)管理階層，減輕內(nèi)部人控制帶來問題。而現(xiàn)在中國對于獨立董事制度方面相關(guān)法規(guī)建設(shè)還基礎(chǔ)欠缺，交易所、證券監(jiān)管部門有必需借鑒國際經(jīng)驗和模式，設(shè)計出符合中國國情上市企業(yè)獨立董事制度。獨立董事制度研究大鵬證券林凌平安證券常城在現(xiàn)代股份制企業(yè)中,實際存在著這么一個契約控制權(quán)授權(quán)過程——作為全部者股東，除保留諸如經(jīng)過投票選擇董事和審計師、吞并和發(fā)行新股等剩下控制權(quán)外，將本應(yīng)由她們擁有契約控制權(quán)絕大部分授予了董事會，而董事會則保留了聘用和解聘首席行政官(CEO)、重大投資、吞并和收購等戰(zhàn)略性“決議控制權(quán)”(一個剩下控制權(quán))，將包含日常生產(chǎn)、銷售、雇傭等“決議管理權(quán)”(特定控制權(quán))授予了企業(yè)經(jīng)理階層。因為市場環(huán)境“不確定性”(Uncertainty)和風(fēng)險普遍存在，從以上授權(quán)關(guān)系能夠看出，董事會所掌握在企業(yè)契約中不可能完全明晰決議控制權(quán)對一家企業(yè)長久發(fā)展起著至關(guān)關(guān)鍵作用，所以能夠說經(jīng)營最終責(zé)任由董事會負(fù)擔(dān)。也就是說，經(jīng)理層管理能使企業(yè)運轉(zhuǎn)起來，而董事會則能使企業(yè)向正確方向良好地運轉(zhuǎn)，所以每個企業(yè)成功很大程度上取決于董事能力和董事會效率。為何引入獨立董事從表面上看，企業(yè)董事和董事會代表企業(yè)全部全部者掌握任命經(jīng)理、重大投資、合并收購等一系列重大企業(yè)控制權(quán)。但從國外和中國部分股份企業(yè)實際情況看，首先當(dāng)內(nèi)部控股股東在企業(yè)治理結(jié)構(gòu)中含有絕對控制地位時，企業(yè)多數(shù)董事實際上卻聽命于內(nèi)部股東甚至?xí)龀鲇袚p外部股東利益行為；其次，當(dāng)出現(xiàn)內(nèi)部人控制，企業(yè)關(guān)鍵控制權(quán)掌握在經(jīng)理階層手中時，企業(yè)董事則受制于企業(yè)經(jīng)理層而不能有效地代表全體全部者利益。正因為如此，大家懷疑董事到底能不能為股東勤勉盡職，中國也有些人提出“董事不懂事”見解。就現(xiàn)在中國經(jīng)過股份制改造上市企業(yè)董事會建設(shè)實際情況來看，存在顯著不足：首先是董事長和總經(jīng)理職位合二為一，其次則是經(jīng)營層占據(jù)董事會大多數(shù)席位，形成內(nèi)部董事占據(jù)優(yōu)勢格局，于是管理層能夠?qū)ψ晕冶憩F(xiàn)進(jìn)行評價。依據(jù)實證分析，1998年中國上市企業(yè)中內(nèi)部人控制制度(即內(nèi)部董事人數(shù)/董事會組員總數(shù))為100%有83家，占樣本數(shù)20.4%；50%以上企業(yè)占78.2%；在所選530家樣本上市企業(yè)中，董事長和總經(jīng)理由一人兼任有253家，占樣本總數(shù)47.7%。能夠說，董事會實際上很大程度地掌握在內(nèi)部人手中。這種局面產(chǎn)生當(dāng)然和上市企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)過分集中相關(guān)，同時也和第一大股東對董事會過分滲透，第一大股東和上市企業(yè)“混為一體”，使上市企業(yè)董事會失去應(yīng)有獨立性相關(guān)。董事會作為全部者－－股東和經(jīng)營者－－經(jīng)理階層間關(guān)鍵樞紐，若不能很好地實現(xiàn)其在企業(yè)治理結(jié)構(gòu)中應(yīng)有作用，則對股份企業(yè)長久發(fā)展和保護(hù)外部股東利益危害甚大。從實際情況分析，要處理以上問題其關(guān)鍵要素在于確保董事會相對獨立于企業(yè)控股股東、內(nèi)部經(jīng)理階層，從而確保董事會獨立判定企業(yè)事務(wù)、決議企業(yè)經(jīng)營。20世紀(jì)七八十年代起，為有效處理內(nèi)部董事不能獨立參與企業(yè)治理問題，在內(nèi)部董事架構(gòu)中引入獨立董事制度成為時尚。盡管獨立董事制度在20世紀(jì)80年代才被廣泛推廣，其實美國《1940年投資企業(yè)法》就要求最少需要40%董事由獨立人士擔(dān)任。因為獨立董事不像內(nèi)部董事那樣直接收制于企業(yè)控股股東和企業(yè)高級管理階層，所以有利于董事會對企業(yè)事務(wù)獨立判定。在企業(yè)治理結(jié)構(gòu)中引入獨立董事制度，首先可制約內(nèi)部控股股東利用其控制地位做出不利于企業(yè)和外部股東行為，其次還能夠獨立監(jiān)督企業(yè)管理階層，減輕內(nèi)部人控制帶來問題。于是，現(xiàn)在世界各國中獨立董事在董事會中百分比和職責(zé)越來越得到了突出強(qiáng)調(diào)，即獨立董事百分比表明了董事會獨立性。依據(jù)經(jīng)合組織(OECD)1999年調(diào)查顯示，獨立董事占董事會百分比，美國為62%，英國為34%，法國29%。而《財富》美國企業(yè)1000強(qiáng)中，董事會平均規(guī)模為11人，外部董事就達(dá)成9人，內(nèi)部董事只有2人。值得注意是，董事會獨立性在美國大企業(yè)中一直得以增強(qiáng)，而在很多中小型企業(yè)中卻一直空缺，比如標(biāo)準(zhǔn)普爾500家企業(yè)董事會1997年平均獨立性為66.4%(Berk，Bertsch&Higgins，1997)。那么我們怎樣在上市企業(yè)中建設(shè)獨立董事制度，使之發(fā)揮對應(yīng)作用而不是流于形式呢？獨立董事定義傳統(tǒng)上說，企業(yè)法并未區(qū)分不一樣類型董事，所以董事會中各董事不管是內(nèi)部人擔(dān)任還是外部人擔(dān)任，全部負(fù)擔(dān)一樣權(quán)利和義務(wù)，負(fù)有相同法律責(zé)任。最初所稱呼“外部董事”和“內(nèi)部董事”更多是基于一個分析需要，但在實踐中，部分國家監(jiān)管機(jī)構(gòu)和上市企業(yè)已經(jīng)對董事會進(jìn)行了這種劃分，并要求董事會組成上有所表現(xiàn)。撇開法律責(zé)任不談，不一樣董事能夠、且確實能夠?qū)ζ渌诙聲鞒霾灰粯迂暙I(xiàn)，在企業(yè)事務(wù)中起著不一樣作用(Tricker，1996)。實證研究表明，獨立董事在解除不稱職高級經(jīng)理、建立“獎勤罰懶”選擇性激勵機(jī)制、限制對股東不利企業(yè)收購等方面發(fā)揮了主動作用。獨立董事(IndependentDirector)指外部董事或非實施董事。外部董事(OutsideDirector)是北美常見一個名詞，意為該董事不是企業(yè)職員卻是企業(yè)董事會組員，而在英國和英聯(lián)邦國家則稱作非實施董事(Non-executiveDirector)。通常而言，外部董事(非實施董事)對內(nèi)部董事(實施董事)起監(jiān)督和平衡作用，為了達(dá)成這一目標(biāo)，外部董事(非實施董事)必需獨立于企業(yè)之外，換句話說，就是她們不能和企業(yè)有任何影響其客觀、獨立地作出判決關(guān)系。值得注意就是，代表董事在中國上市企業(yè)中大量存在。代表董事(RepresentativeDirector)通常是大股東、不動產(chǎn)持有些人、風(fēng)險資本家或銀行在其投資企業(yè)中所任命董事。因為非實施董事可能會由代表董事、教授董事等組成，所以對非實施董事為多數(shù)董事會所發(fā)揮作用需要作出判別，因為這種形式董事會恰恰是現(xiàn)在中國上市企業(yè)董事會組成一個關(guān)鍵表現(xiàn)形式。中國代表董事即使并非上市企業(yè)職員，但基礎(chǔ)上來自于大股東，因為她們受制于大股東，通常會從自己所代表股東利益來考慮問題，在某種程度上和上市企業(yè)存在利益關(guān)系，所以其實際獨立性和客觀性基礎(chǔ)受到影響，有部分甚至?xí)x于董事會運作須符合全體股東利益這一基礎(chǔ)標(biāo)準(zhǔn)，做出一些損害其它股東利益決議，故而代表董事不能被認(rèn)為是獨立。以國外董事會組成發(fā)展趨勢來看，非實施董事獨立性越來越受到強(qiáng)調(diào)。英國凱得伯瑞匯報(CadburyReport)(1992)就提議增加非實施董事百分比，并提升非實施董事獨立性，在董事會中更廣泛地使用獨立非實施董事。這就是說，以獨立非實施董事為多數(shù)董事會和以代表董事為主體非實施董事為多數(shù)董事會是不一樣。因為對獨立強(qiáng)調(diào)，我們也就有了獨立非實施董事和外部獨立董事等更直白稱謂。依據(jù)Baysinger和Butler(1985)對董事會所作規(guī)范分類：任何一個董事全部將推行實施(Executive)、工具(Instrumental)和監(jiān)控(Monitoring)這三種功效中一個。實施董事由企業(yè)官員、退休者和其它內(nèi)部人組成，因為并不是作為監(jiān)督者，內(nèi)部人能夠向董事會提供企業(yè)經(jīng)營相關(guān)信息；工具董事也稱為“準(zhǔn)外部董事”，由融資者、咨詢顧問、法律顧問和相互依存決議者組成，作為潛在監(jiān)督者，這些董事關(guān)鍵提供CEO工作中所缺乏一些專業(yè)知識，以幫助管理層工作；監(jiān)控董事也就是外部董事，由公眾董事、教授董事、私人投資者和其它獨立決議者組成，這些董事很顯著適合做企業(yè)業(yè)績獨立監(jiān)督人。即便我們對董事會作出分類界定，不過怎樣定義和了解獨立董事“獨立”二字仍然是一個問題，而恰恰獨立性是獨立董事能否在董事會中發(fā)揮對應(yīng)作用關(guān)鍵所在。美國律師公會對獨立董事“獨立性”界定是：只有董事不參與經(jīng)營管理，和企業(yè)或經(jīng)營管理者沒有任何關(guān)鍵業(yè)務(wù)或?qū)I(yè)聯(lián)絡(luò)才能夠被認(rèn)為是獨立。美國法律研究所(ALI)在《企業(yè)治理標(biāo)準(zhǔn)》(第1·34條)中提出，外部董事獨立性須依據(jù)她們和實施董事和管理層有沒有“關(guān)鍵關(guān)系”(SignificantRelationship)來判定；而在通用汽車企業(yè)企業(yè)治理模式中，獨立董事意味著和企業(yè)沒有業(yè)務(wù)或其它關(guān)系(通用汽車企業(yè)董事會備忘錄)。其它諸如美國聯(lián)邦《稅法》和聯(lián)邦《證券交易法》、全美企業(yè)董事聯(lián)合會(NACD，NationalAssociationofCorporateDirectors)、機(jī)構(gòu)投資者委員會(CII)、紐約證券交易所(NYSE)、全美券商聯(lián)合會(NASD)、商業(yè)圓桌會議(BRT)、《財富》500強(qiáng)企業(yè)等全部對獨立董事要求了獨立性標(biāo)準(zhǔn)。我們認(rèn)為，作為獨立董事，顯然應(yīng)該達(dá)成以下最低程度條件(這里說是最低程度，其實表明我們對獨立董事定義是相當(dāng)苛刻，這有些類似于美國投資者責(zé)任研究中心(IRRC)對獨立董事要求)：1.不是企業(yè)目前和以前高級職員或雇員(必需界定時間，如過去兩年或3年之內(nèi))而且必需和企業(yè)沒有職業(yè)上關(guān)系(如代表企業(yè)會計師事務(wù)所或律師事務(wù)所，或咨詢企業(yè)、商業(yè)銀行和投資銀行一個組員)；2.不是企業(yè)一個關(guān)鍵供給商或消費者(必需界定交易額度，如直接或間接和企業(yè)發(fā)生10萬元或20萬元以上交易)；3.不是以個人關(guān)系為基礎(chǔ)而被推薦或任命，必需經(jīng)過正式過程被甄選；4.擁有商業(yè)、法律或財務(wù)等方面工作經(jīng)驗(必需界定工作年限，如工作3年或5年以上)；5.和任何實施董事沒有親密私人關(guān)系，不是企業(yè)董事、監(jiān)事、高級管理人員親戚(直系血親或三代以內(nèi)旁系血親)或生意上合作人；6.不含有大額股份或代表任何關(guān)鍵股東(必需界定持有股份額，如不超出企業(yè)總股本1%)，最好不是企業(yè)股東；7.必需是董事會主動參與者，而不是被動參與者。獨立董事選聘和效用我們在董事會組成中引入獨立董事，意在發(fā)揮獨立董事客觀和獨立，為此我們必需確定什么樣人能夠擔(dān)任獨立董事，即獨立董事從哪里來；進(jìn)而我們必需確定獨立董事選舉程序，即獨立董事怎樣選舉產(chǎn)生并停留多長時間；最終我們必需確定怎樣發(fā)揮獨立董事作用，即獨立董事到哪里去，從事什么工作才最有效。實際上，在獨立董事界定中，我們已框定了獨立董事全部可能人選，即從和企業(yè)存在“無利害關(guān)系”(Disinterested)人士中產(chǎn)生，考慮到擔(dān)任董事所需要知識和經(jīng)驗，獨立董事實際上是商業(yè)、法律和財務(wù)等方面教授，而且常常就是其它企業(yè)董事長、總經(jīng)理、實施董事、獨立董事或高級職員(當(dāng)然也包含學(xué)者)。不過獨立董事經(jīng)過什么樣程序產(chǎn)生呢？很顯然，在任董事們傾向于依據(jù)自己意愿來提拔和選任新董事，這就使得選舉出來獨立董事和董事會共進(jìn)退，從而使董事會最終發(fā)展成為一個利益交易“俱樂部”，一個自我永存團(tuán)體(ASelf-perpetuatingBody)。為避免獨立董事選舉流于形式，能夠考慮這么多個方法：(1)獨立董事必需由股東大會選舉產(chǎn)生(能夠考慮差額選舉)，不得由董事會任命。(2)由股東大會和董事會指定某一董事為獨立董事，該董事必需符合獨立董事最低程度條件，同時，當(dāng)該董事不再含有獨立條件時；股東大會和董事會均能夠取消這種指定。(3)設(shè)置一個獨立董事任命和提拔委員會，如英國英格蘭銀行率先建立一個提拔非實施董事提議推薦型機(jī)構(gòu)－－非實施董事提拔委員會(PRONED，PromotingNon-executiveDirectorCommittee)，用來促進(jìn)對非實施董事舉用和任命，不管采取什么方法，獨立董事任命全部必需經(jīng)過正式程序來產(chǎn)生，而且獨立董事任命必需有特定任期(如10～)，重新任命不能是自動，同時應(yīng)要求退休年限(Lipton&Lorsch，1992)。那么，怎樣發(fā)揮選舉產(chǎn)生獨立董事在董事會中最大效用呢？今天，復(fù)雜企業(yè)不能僅經(jīng)過每十二個月兩三次董事會全體會議來進(jìn)行治理。中國《企業(yè)法》要求董事會每十二個月度最少召開兩次以上會議，美國部分學(xué)者認(rèn)為董事會應(yīng)每個月或30天之內(nèi)舉行一次整日會議，而且每十二個月全部要舉行一次2～3日戰(zhàn)略磋商會議(Lipton&Lorsch，1992)。伴隨企業(yè)生存環(huán)境改變和企業(yè)業(yè)務(wù)日趨多角化和專業(yè)化，企業(yè)治理也越來越需要專業(yè)化技巧。在國外，尤其是英美國家，紛紛經(jīng)過在董事會設(shè)置委員會來最大程度地發(fā)揮這些專業(yè)化技巧，而且委員會存在和組成是董事會獨立性關(guān)鍵指標(biāo)。1992年標(biāo)準(zhǔn)普爾500家企業(yè)中幾乎每一家企業(yè)全部最少擁有一個委員會，而有些企業(yè)董事會擁有多達(dá)8個委員會：擁有一個委員會有4家企業(yè)，擁有兩個委員會有28家企業(yè)，擁有3個委員會有88家企業(yè)，擁有4個委員會有120家企業(yè)，擁有5個委員會有116家企業(yè)，擁有6個委員會有77家企業(yè)，擁有7個委員會有41家企業(yè)，擁有8個委員會有11家企業(yè)。當(dāng)然伴隨時間改變，各企業(yè)會依據(jù)客觀環(huán)境調(diào)整董事會中委員會結(jié)構(gòu)，或組建新委員會或解散現(xiàn)在委員會。從董事會兩項關(guān)鍵功效來看，一項功效是檢驗和監(jiān)督企業(yè)長久投資戰(zhàn)略(Fama&Jensen，1983)。為了處理決議問題，企業(yè)董事會傾向于專門成立財務(wù)委員會(FinanceCommittee)和長久戰(zhàn)略委員會(Long-termInvestmentCommittee)，或稱戰(zhàn)略發(fā)展委員會(StrategicDevelopmentCommittee)。財務(wù)委員會：負(fù)責(zé)督察企業(yè)年度財務(wù)政策和程序，制訂企業(yè)相關(guān)分紅和融資提議，同時監(jiān)控企業(yè)雇員養(yǎng)老金經(jīng)營業(yè)績。長久戰(zhàn)略委員會：評定和同意企業(yè)長久投資戰(zhàn)略及項目。在這兩個委員會從事工作，董事需要時間和和企業(yè)相關(guān)專業(yè)專長，這恰恰是內(nèi)部董事專長，而恰好是獨立董事所缺乏。因為內(nèi)部人能夠向董事會提供相關(guān)企業(yè)經(jīng)營和長久投資決議所需要專業(yè)化、有價值信息，方便董事會評定和同意企業(yè)長久戰(zhàn)略，所以企業(yè)傾向于在這兩個委員會設(shè)置和增加較大百分比內(nèi)部董事。實證研究中發(fā)覺，財務(wù)委員會和長久戰(zhàn)略委員會中內(nèi)部董事百分比和企業(yè)會計業(yè)績及股票市值存在正向關(guān)系，而且相對于降低內(nèi)部董事在這兩個委員會中百分比企業(yè)來說，增加內(nèi)部董事在這兩個委員會中百分比企業(yè)能取得較高當(dāng)期股票收益和投資回報(Klein，1998)。另一項功效就是減輕和緩解股東和最高管理層之間代理沖突(Fama&Jensen，1983)。通常而言，企業(yè)傾向于在董事會中設(shè)置審計委員會(AuditCommittee)和酬勞委員會(RemunerationCommittee)這么兩個委員會來飾演獨立監(jiān)督者角色。審計委員會：負(fù)責(zé)定時地和企業(yè)內(nèi)部審計員或首席財務(wù)官(CFO，ChiefFinancialOfficer)協(xié)同工作，并充足利用企業(yè)外部正當(dāng)審計員，有效地監(jiān)督企業(yè)財務(wù)匯報過程，督察企業(yè)內(nèi)部審計程序，具體討論審計業(yè)務(wù)中問題(尤其是企業(yè)賬目中有爭議問題)，搜集審計師們相關(guān)審計管理方面提議，評定企業(yè)內(nèi)部控制制度，以確保企業(yè)財富完全順從法律要求，全部合適財務(wù)、會計和內(nèi)部審計程序全部和企業(yè)運行狀態(tài)相互吻合。酬勞委員會：負(fù)責(zé)決定并監(jiān)督企業(yè)董事(實施董事)和高級管理人員合適一攬子酬勞方案。因為獨立董事所含有客觀獨立性，我們有理由相信獨立董事比內(nèi)部董事更能成為一名良好監(jiān)督者，這么企業(yè)就傾向于在審計委員會和酬勞委員會中增加獨立董事百分比，以至于委員會組員全部或多數(shù)(超出50%)全部由獨立董事所組成，如美國法律研究所(AmericanLawInstitute)相關(guān)企業(yè)治理標(biāo)準(zhǔn)第三部分(PrinciplesofCorporateGovernancePart)(1984)和商業(yè)圓桌會議(BusinessRoundtable)相關(guān)企業(yè)治理和美國競爭力部分(CorporateGovernanceandAmericanCompetitiveness)(1990)全部主張審計委員會和酬勞委員會完全由獨立董事所組成。顯然，委員會中半數(shù)以上組員由獨立董事所組成，我們應(yīng)視之為獨立委員會；一樣，董事會半數(shù)以上組員由獨立董事所組成，我們應(yīng)將之視為獨立董事會(Brickley，Coles&Terry，1994；Cotter，Shivdasani&Zenner，1997)。我們能夠看到，紐約證券交易所(NYSE)要求全部掛牌中國上市企業(yè)擁有一個完全由外部獨立董事(獨立于管理層，獨立判定不受干涉)所組成審計委員會；美國證券交易所(AmericanStockExchange)也提議掛牌中國上市企業(yè)設(shè)置審計委員會，最少擁有兩名獨立董事；而納斯達(dá)克(NASDAQ)從1989年開始要求掛牌中國企業(yè)擁有一個多數(shù)組員為獨立董事審計委員會。到1992年，紐約證券交易所全部上市企業(yè)全部成立了審計委員會，90%上市企業(yè)設(shè)置了酬勞委員會(而1972年只有70%)。同時，值得注意就是，在提名委員會中設(shè)置獨立董事紐約證券交易所掛牌上市企業(yè)百分比不停上揚，1972年僅只有10%，而1992年就達(dá)成了66.7%(在紐約證券交易所上市企業(yè)擁有獨立提名委員會百分比是在納斯達(dá)克上市企業(yè)兩倍還多)。提名委員會(NominatingCommittee)是負(fù)責(zé)在董事會中欲提任新董事時向董事會挑選和推薦人選一個董事會隸屬委員會。不過，在越來越多企業(yè)中，提名委員會職責(zé)正被擴(kuò)大到涵蓋通常企業(yè)治理，其中包含董事會評價。和審計委員會和酬勞委員會相比，提名委員會獨立性不受強(qiáng)制和股票交易壓力影響。不過在較小企業(yè)董事會中，不太可能有獨立提名委員會，如標(biāo)準(zhǔn)普爾小型企業(yè)中只有45.7%企業(yè)有提名委員會；而在有提名委員會企業(yè)中，獨立董事所占百分比平均為65.6%。也就是說，只有30%標(biāo)準(zhǔn)普爾小型企業(yè)有獨立董事占多數(shù)提名委員會(而標(biāo)準(zhǔn)普爾中型企業(yè)這一百分比為47%)(Berk，Bertsch&Higgins，1997)。美國上市企業(yè)董事會委員會組成中，另外一個更為顯著改變(或說是一個新現(xiàn)象)，就是專門負(fù)擔(dān)企業(yè)治理責(zé)任委員會－－企業(yè)治理委員會(CorporateGovernanceCommittee)百分比增加快速。企業(yè)治理委員會通常負(fù)責(zé)考查董事會酬勞、規(guī)模、組成和運作，組員被限制在非實施董事范圍內(nèi)(Berk，Bertsch&Higgins，1997)。如標(biāo)準(zhǔn)普爾500家企業(yè)中，1997年有36%企業(yè)認(rèn)為它們擁有在某種程度上考查企業(yè)治理委員會，比1996年自稱擁有企業(yè)治理委員會企業(yè)百分比(14.9%)高出一倍以上。審計委員會是董事會隸屬委員會中重中之重，因為經(jīng)過審計委員會卓有成效主動工作，定時地向股東、債權(quán)人等相關(guān)方面公布公正會計信息，將會降低內(nèi)部人和外部人之間信息不對稱，從而緩解企業(yè)中代理沖突。我們認(rèn)為從良好而有效企業(yè)治理標(biāo)準(zhǔn)來說，審計、酬勞、提名這3個委員會在很大程度上是上市企業(yè)必需設(shè)置，而且最好全部由外部獨立董事所組成，因為這會為機(jī)構(gòu)投資者所預(yù)期和關(guān)注。不管獨立董事身在何委員會發(fā)揮效用，她所代表和維護(hù)是包含中小股東在內(nèi)全體股東利益，絕不是某一方股東在董事會中代言人，尤其不能認(rèn)為是中小股東代言人。因為這還不如直接經(jīng)過累積投票制度來選舉中小股東在董事會中代言人，而且獨立董事需要就是客觀獨立。所謂代言人將造成董事會分裂，不利于董事會工作開展和效率提升。同時，我們應(yīng)明白是，獨立董事并不僅僅就是發(fā)揮監(jiān)督功效，檢討和評定董事會和實施董事表現(xiàn)及業(yè)績；作為董事會組員，獨立董事還必需就制訂企業(yè)戰(zhàn)略、企業(yè)政策進(jìn)行獨立判定，以確定企業(yè)使命和前景(胡汝銀，)。獨立董事酬勞那么，獨立董事發(fā)揮作用動力起源于什么呢？一個能夠解釋原因就是聲譽(yù)機(jī)制(ReputationEffect)，因為一旦獨立董事在上市企業(yè)中表現(xiàn)出應(yīng)有獨立和客觀，無形中將極大地保護(hù)和提升她們聲譽(yù)，并拓展她們未來市場，這表明聲譽(yù)資本在董事會勞動力市場上存在及其關(guān)鍵性(Kaplan&Reishus1990；Gilson，1990)。顯然，聲譽(yù)機(jī)制將激勵外部獨立董事去監(jiān)督實施董事和經(jīng)理人員(Fama，1980；Fama&Jensen，1983；Milgrom&Roberts，1992)，從而在某種程度上避免獨立董事和實施董事之間“合謀”。這也就說明了為何教授輕易成為獨立董事候選人，因為教授會視聲譽(yù)為自己生命，這就促進(jìn)她們成為愈加好監(jiān)督者，愈加好地發(fā)揮監(jiān)督作用。不過獨立董事并非不食“人間煙火”，除了獨立董事聲譽(yù)能夠激勵她們?yōu)樯鲜衅髽I(yè)作出愈加好服務(wù)以外，上市企業(yè)股東也應(yīng)該采取部分激勵方法以促進(jìn)獨立董事愈加主動認(rèn)真地投入工作，這就包含到獨立董事在上市企業(yè)中取酬和持股問題，以盡力保持獨立董事在本身利益和獨立性之間平衡。獨立董事取酬問題簡單化來看，通常是由津貼和車馬費組成(即通常以年薪和會議費形式取得常規(guī)董事會工作現(xiàn)金酬勞，在董事會中設(shè)置委員會時，獨立董事還能夠取得委員會組員費、委員會會議費或二者皆得)，和企業(yè)業(yè)績無關(guān)，因為她們并不負(fù)責(zé)上市企業(yè)日常經(jīng)營管理，也不是上市企業(yè)職員。而且獨立董事一旦在經(jīng)濟(jì)上依靠于當(dāng)董事薪酬，則其獨立性就有可能受到影響以至減弱。不過考慮到獨立董事作用在于監(jiān)督和制衡上市企業(yè)經(jīng)營管理層，那么薪酬結(jié)構(gòu)顯然在調(diào)動獨立董事主動性過程中飾演著關(guān)鍵角色。所以對于股東來說，為了使獨立董事工作獨立而負(fù)責(zé)任，就應(yīng)該付給她們相當(dāng)于專業(yè)人員酬勞，以酬報她們對企業(yè)貢獻(xiàn)。如以按日支付酬勞計算，澳大利亞企業(yè)付給非實施董事酬勞總額還不到付給高級經(jīng)理、法律、會計等專業(yè)人員和企業(yè)顧問酬勞1/2，這對于獨立董事工作來說，在經(jīng)濟(jì)上顯然是不值得。不過酬勞又不能造成不合適依附感，以免弄巧成拙。當(dāng)然獨立董事也所以要定時接收工作和業(yè)績評定及考查。這就需要企業(yè)依據(jù)本身實際情況來加以界定，但關(guān)鍵在于不要認(rèn)為獨立董事是“無償裝飾品”，這對于企業(yè)實際發(fā)展無助。除了實際固定貨幣酬勞以外，為了使得獨立董事利益和股東利益保持一致，國外關(guān)鍵是向獨立董事提供股票期權(quán)，而且這類企業(yè)百分比連續(xù)增加，這就無形中為獨立董事酬勞總額引入了極大變量，這是一個值得關(guān)注發(fā)展方向。不過在具體實施中，從確保獨立董事獨立性來看，獨立董事股票期權(quán)方案應(yīng)該不一樣于實施董事和高級管理人員股票期權(quán)方案，不然后果可想而知。現(xiàn)在，經(jīng)典美國大企業(yè)外部獨立董事每十二個月從董事會領(lǐng)取固定數(shù)量津貼，通常在0～40000美元以內(nèi)，除此之外，外部董事每參與一次董事會還能得到部分額外津貼，通常為1000～5000美元不等，年平均收入通常為33000美元。有些企業(yè)要求外部董事能夠參與延期支付計劃(DeferredCompensationPlan)，則外部董事固定津貼一部分(通常是1/4)會被自動存入延期支付戶頭，在外部董事退休或離職時以企業(yè)一般股票形式支付。當(dāng)然這還不包含大部分企業(yè)向外部獨立董事所提供股票期權(quán)收入在內(nèi)。針對外部獨立董事實施股票期權(quán)通常是非法定股票期權(quán)(Non-qualifiedStockOption)，而不是通常激勵實施董事和高管人員激勵股票期權(quán)(IncentiveStockOption)，非法定股票期權(quán)實施條款不受美國中國稅務(wù)法則限制，能夠由各企業(yè)自行要求，不過個人收益不能從企業(yè)所得稅稅基中扣除，個人收益必需作為一般收入繳納個人所得稅。具體方案則有：(1)固定津貼之外支付股票期權(quán)。在外部董事當(dāng)選時，能夠一次性地取得一定數(shù)量非法定股票期權(quán)；(2)以每十二個月贈和一定數(shù)量非法定股票期權(quán)來替換每十二個月支付給外部董事固定津貼，固定收入轉(zhuǎn)變?yōu)楦邮杖?。?dāng)然這些非法定股票期權(quán)一樣需要根據(jù)授予時間表(VestingSchedule)分批取得行權(quán)(Exercise)權(quán)利(胡繼之等，1999)。獨立董事效用障礙通常而言，在相關(guān)企業(yè)經(jīng)營和認(rèn)識方面，實施董事能夠表現(xiàn)出她對企業(yè)動態(tài)和業(yè)務(wù)細(xì)致入微了解，尤其在該行業(yè)或特定企業(yè)中“鉆研”越久，她業(yè)務(wù)經(jīng)驗也就愈加豐富，不過她視野卻在一定程度上變得狹隘起來。經(jīng)過引進(jìn)獨立董事，尤其是含有教授特色和豐富企業(yè)或企業(yè)所在行業(yè)以外實踐經(jīng)驗毫無疑問將給企業(yè)帶來更廣視角。不過正因為獨立董事帶來了其它企業(yè)和部門經(jīng)驗，也從側(cè)面反應(yīng)出她們可能對企業(yè)具體情況難以把握清楚。于是，她們?yōu)槿〉脤ζ髽I(yè)作出批判性判定所必需認(rèn)識和對企業(yè)情況了解，就必需抽出時間來加強(qiáng)和企業(yè)之間親密關(guān)系，不過這么一來，卻可能造成她們在得出不偏不倚見解時喪失最為關(guān)鍵獨立性。這里就牽涉出獨立董事發(fā)揮效用兩個障礙：一個是信息問題，另一個是時間問題。除此之外，還有上述獨立董事酬勞問題。獨立董事要想有效地發(fā)揮監(jiān)督作用，需要綜合這么多個要素：對企業(yè)及其業(yè)務(wù)了解深度；看待問題視角廣度；對實現(xiàn)企業(yè)經(jīng)營目標(biāo)參與和投入，和不受任何隸屬關(guān)系束縛超脫感。立即地獲取企業(yè)信息并對企業(yè)情況了解顯然是其中關(guān)鍵，而管理階層是董事會和獨立董事獲取信息關(guān)鍵渠道。不過管理階層兩類行為就會影響到獨立董事判定：一類行為可能是Williamson所說不完全或歪曲信息披露，尤其是有目標(biāo)誤導(dǎo)、歪曲、掩蓋和混淆等企圖；另一類行為可能是Alchian和Words所說非欺騙性信息誤導(dǎo)或信息提供不完全性，這就使得獨立董事形成真正獨立判定面臨著歪曲真相極大威脅。即使實施董事和管理層可能并不是有意地采取這些行動，因為實施董事面臨著拓展她們所主管業(yè)務(wù)和必需作出有利于整個企業(yè)抉擇權(quán)衡，盡管能夠采取以整個企業(yè)股票為股票期權(quán)基礎(chǔ)從而激勵實施董事擺脫行動上狹隘，不過作為獨立董事必需要有思想上準(zhǔn)備，因為你永遠(yuǎn)無法確信實施董事是否沒有事情在瞞著你。作為獨立董事，不僅僅要關(guān)注企業(yè)信息數(shù)量，更關(guān)鍵是要關(guān)心企業(yè)信息質(zhì)量。她們能夠經(jīng)過這么多個方法來搜集企業(yè)動態(tài)信息，而不只是關(guān)注已經(jīng)過去事：(1)由部門或項目責(zé)任人向董事會深入介紹具體業(yè)務(wù)或項目并進(jìn)行討論或向董事會直接提議；(2)獨立董事進(jìn)行現(xiàn)場視察。獨立董事因為來自于不一樣于上市企業(yè)行業(yè)和企業(yè)，這么就會出現(xiàn)獨立董事并不了解上市企業(yè)具體業(yè)務(wù)，而且沒有相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)驗情況。在這種情況下，獨立董事怎樣作出決議？除了必需取得必需企業(yè)信息以外，獨立董事因為不是上市企業(yè)專有獨立董事(可能在多個董事會中任職或就任其它企業(yè)總經(jīng)理)，必需全職為上市企業(yè)服務(wù)，所以就會出現(xiàn)獨立董事即使會為上市企業(yè)帶來不一樣問題思索方法和大量可資借鑒經(jīng)驗，不過花在上市企業(yè)上時間不足和給注意力不夠，再加上企業(yè)業(yè)務(wù)日趨復(fù)雜專業(yè)化，這就使得獨立董事沒有時間對上市企業(yè)作出深入了解(在澳大利亞企業(yè)里，非實施董事平均每十二個月用20～30天時間從事董事會工作，大全部是為了準(zhǔn)備和參與每個月舉行董事會會議或正式委員會會議，所以極少有機(jī)會同企業(yè)管理人員進(jìn)行非正式交流，也沒有機(jī)會同用戶和供貨商交談，而要獲取對企業(yè)應(yīng)有了解，從而形成真正獨立見解，非實施董事最少每十二個月要花費大約50天時間來處理董事會事務(wù))。于是獨立董事進(jìn)行判定就會依靠通常經(jīng)驗、常識和敏銳商業(yè)頭腦，而不是完全依靠具體專業(yè)知識。當(dāng)然我們能夠確定獨立董事同時最多能夠兼任多個董事職位，通常5～8個，部分更嚴(yán)格要求則是不能超出3個(Minow&Bingham，1993；Lipton&Lorsch，1992)，即使這在實際中運作起來很困難。最終，獨立董事能否發(fā)揮效用取決于在社會范圍內(nèi)能否形成包含獨立董事制度企業(yè)治理文化氣氛并自覺實踐獨立董事制度(胡汝銀，)，同時取得資本市場和機(jī)構(gòu)投資者認(rèn)可(如美國機(jī)構(gòu)投資者全美老師保險及年金協(xié)會(TIAA-CREF)、加州公共雇員退休系統(tǒng)(CalPERS)、LENS基金等全部制訂了嚴(yán)格而具體企業(yè)治理結(jié)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)，并據(jù)此對上市企業(yè)企業(yè)治理結(jié)構(gòu)進(jìn)行評定以進(jìn)行對應(yīng)投資)?！渡虡I(yè)周刊》1998年一份調(diào)查匯報顯示，獨立董事和企業(yè)價值正相關(guān)，這表明含有主動獨立董事企業(yè)比那些含有被動非獨立董事企業(yè)運行得愈加好。怎樣引入獨立董事制度從國外做法看，各國對于獨立董事人選要求差異不大，但對于獨立董事權(quán)利、義務(wù)方面要求卻有顯著不一樣，通常做法是將這方面較強(qiáng)制要求放在交易所《上市規(guī)則》或《企業(yè)章程指導(dǎo)》、《董事會指導(dǎo)》等相關(guān)內(nèi)容里。顯然因為不一樣企業(yè)面臨具體治理問題并不一樣，對內(nèi)部董事權(quán)限范圍不應(yīng)像《企業(yè)法》、《投資基金法》等強(qiáng)制性更顯著法令那樣做出具體要求。作為獨立董事制度首創(chuàng)國家，美國相關(guān)獨立董事權(quán)限要求和做法能夠參考。1977年紐約證券交易所要求上市企業(yè)設(shè)置專門由獨立董事組成審計委員會。紐約證券交易所在上市規(guī)則中還指出，獨立董事所發(fā)表意見應(yīng)在董事會決議中列明；企業(yè)關(guān)聯(lián)交易必需經(jīng)由獨立董事簽字后方能生效；兩名以上獨立董事可提議召開臨時股東大會；獨立董事可直接向股東大會、證監(jiān)會和其它相關(guān)部門匯報情況。1977年紐約證券交易所要求上市企業(yè)設(shè)置專門由獨立董事組成審計委員會。另外也正如在上面所提到，美國部分企業(yè)中，董事會提名委員會、薪酬委員會和審計委員會完全由獨立董事組成，這實際上表明了獨立董事能夠推行同意管理者薪酬、選擇決定企業(yè)審計師、獨立和審計師商討相關(guān)會計和內(nèi)部控制事宜、挑選董事會候選人等職責(zé)?！禣ECD企業(yè)治理結(jié)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)及注釋》中指出，“獨立董事會組員能對董事會決議作出重大貢獻(xiàn),對董事會和經(jīng)理層業(yè)績作出客觀評價。另外,當(dāng)經(jīng)理層、企業(yè)和股東在一些方面利益不一致時,比如實施官酬勞、職位繼承計劃、企業(yè)控制權(quán)改變、反收購計劃、大規(guī)模收購和審計職能等,她們?nèi)磕馨l(fā)揮關(guān)鍵作用。”還要求：“董事會應(yīng)考慮選任足夠數(shù)量非實施董事,她們有能力對可能發(fā)生利益沖突事件作出獨立判定。像這么關(guān)鍵責(zé)任有財務(wù)匯報制作、董事會和實施官提名和她們酬勞等(當(dāng)董事會全方面負(fù)責(zé)財務(wù)報表、酬勞和提名等事宜時，獨立非實施董事會組員能向市場參與者提供附加確保，確保她們利益得到保護(hù)。董事會也可能考慮建立尤其委員會，專門考慮哪些地方會有潛在利益沖突。這些委員會可能要求最低數(shù)量實施組員，或全部組員全部由非實施組員組成)?！敝袊渡鲜衅髽I(yè)章程指導(dǎo)》第121條要求，“上市企業(yè)能夠依據(jù)需要設(shè)置獨立董事”，但對于獨立董事合格人選及其權(quán)責(zé)并未具體要求。從實際情況看，中國部分引入獨立董事上市企業(yè)，對于獨立董事權(quán)利和義務(wù)因各上市企業(yè)章程要求不一樣而