我國建筑行業(yè)索賠現(xiàn)狀及對策分析

我國建筑行業(yè)索賠現(xiàn)狀及對策分析【摘要】在工程實施中,工程索賠作為合同管理的一部分,是一項既嚴格又細致的重要工作,直接影響合同執(zhí)行的成敗。與其他行業(yè)相比建筑業(yè)又是一個索賠多發(fā)的行業(yè),因此,索賠問題成為當(dāng)今建筑行業(yè)的突出且重要的問題。由于工程復(fù)雜多變,以至于工程施工合同中索賠經(jīng)常出現(xiàn),這就需要通過工程索賠的方式維護正當(dāng)?shù)臋?quán)益,確保合同順利履行。

一、引言索賠是指在合同的實施過程中,合同一方因?qū)Ψ讲宦男谢蛭茨苷_履行合同所規(guī)定的義務(wù)而受到損失,向?qū)Ψ教岢鲑r償請求。當(dāng)今在承包工程中,對承包商而言,索賠的范圍更為廣泛,一般只要不是承包商自身責(zé)任,而由于外界干擾造成工期延長或成本增加,都有可能提出索賠。在建筑工程承包活動中,索賠策略是承包商經(jīng)營策略的一部分,它必須體現(xiàn)承包商的整個經(jīng)營戰(zhàn)略,體現(xiàn)承包商長遠利益與當(dāng)前利益、全局利益與局部利益的統(tǒng)一。因此,對索賠策略的研究具有十分重要的現(xiàn)實意義。二、我國建筑行業(yè)索賠現(xiàn)狀分析近年來,合同管理和索賠越來越受到我國工程界的重視,正在逐步推廣開來。但是,目前在我國,索賠意識薄弱、索賠管理水平低仍是我國建筑企業(yè)的普遍現(xiàn)象:1.我國法律尚不健全,有法不依現(xiàn)象十分嚴重,合同的法律環(huán)境不是很好,人們也不習(xí)慣用法律手段和合同措施解決問題。關(guān)于索賠問題,在合同簽訂和實施中問題較多,索賠管理的成效不很顯著,水平也很難提高。2.我國目前建筑市場競爭非常激烈,過于向買方傾斜,業(yè)主在合同中經(jīng)常會提出較為苛刻的合同條件,而承包商迫于生計,只能接受這樣的合同條件。在工程中,承包商處于被動地位,常常為了搞好關(guān)系,而不能認真執(zhí)行合同,不敢向業(yè)主提出合理的索賠要求,即使承包商想嚴格執(zhí)行合同,由于各方面的原因,也無法達到目的。承包商面臨十分不利的合同簽訂和實施環(huán)境。在合同的簽訂和執(zhí)行過程中,雙方的非理性行為惡化著工程承包市場環(huán)境。3.我國從事索賠及索賠管理理論研究的學(xué)者和承包商還不多,索賠經(jīng)驗及索賠實例資料不夠豐富。目前索賠理論遠遠落后于實際工作的需要,特別是索賠定量分析方面的系統(tǒng)研究更是落后。我國承包商很少對索賠經(jīng)驗進行系統(tǒng)總結(jié),對典型索賠案例進行收集、整理。其實,這些案例都是日后索賠值得借鑒的經(jīng)驗和參考依據(jù)。4.從建筑企業(yè)內(nèi)部講,在合同管理和索賠方面也存在著一些問題。目前,大多數(shù)企業(yè)內(nèi)部都成立了專門的合同管理機構(gòu),但有的企業(yè)內(nèi)部合同管理制度不能落實,機構(gòu)不完備,人員素質(zhì)低。合同管理混亂,對合同的訂立、履行過程缺乏有效的控制、監(jiān)督和管理,為日后索賠埋下了隱患,主要表現(xiàn)在:一是不認真審查對方資質(zhì)、資金、信譽情況,盲目簽訂經(jīng)濟合同,導(dǎo)致日后履行困難;二是個別經(jīng)濟往來不簽訂書面合同,一旦發(fā)生糾紛,空口無憑;三是合同條款不完全,特別是違約責(zé)任規(guī)定不明確,常常使責(zé)任沒有歸屬。我國建筑行業(yè)存在以上問題主要基于以下原因:一是法律意識淡漠,索賠意識不足。施工企業(yè)由于長期受計劃經(jīng)濟體制束縛,習(xí)慣于接受國家下達的計劃任務(wù),不習(xí)慣競爭,缺乏市場意識。承包商未就已存在的有關(guān)法律、法規(guī)認真研究,缺乏強烈的合同意識,不懂得合同管理與索賠的重要性,往往從一開始就為以后的工程順利履行設(shè)置了障礙。同時,由于不熟悉相關(guān)法律、法規(guī),一旦發(fā)生經(jīng)濟糾紛,不會或不善于運用法律手段解決糾紛,也分不清依法賠償和依法懲罰的界線,很難有利地利用科學(xué)的合同管理,進行工程索賠。二是受計劃經(jīng)濟體制影響,企業(yè)的經(jīng)營成果與企業(yè)經(jīng)營者和廣大職工的切身利益聯(lián)系不緊密,經(jīng)營者和職工的晉級、加薪與企業(yè)經(jīng)營成果的好壞沒有什么必然的因果關(guān)系。因而企業(yè)盈利與否或盈利多寡不被經(jīng)營者和廣大職工所重視。索賠管理被忽視,索賠工作不能正常開展也就不難理解了。三是索賠作為合同管理的重要組成部分,仍未被國內(nèi)一些企業(yè)所重視。首先是企業(yè)忽視收集索賠證據(jù)和準備索賠證明文件,使施工索賠沒有可靠的基礎(chǔ)和依據(jù)。其次是承包商不敢索賠。由于競標奪標不易,為了保持和業(yè)主的良好關(guān)系,因此,即使遇到非承包商原因造成的施工合同以外開支,亦不敢提出索賠。第三是不會索賠。由于缺乏合格的合同管理人員,承包商不懂索賠理論、程序、方法以及相關(guān)法律、法規(guī),所以,即使有索賠事件也無力去索賠,更談不上索賠技巧?；谝陨显?近年來,國內(nèi)施工企業(yè)前期是不想索賠,后期是不敢索賠,從而導(dǎo)致我國索賠管理工作遲遲不能正常開展。這對培育和形成規(guī)范統(tǒng)一的基建市場是十分不利的,而且對與國際接軌也是非常不利的。三、我國建筑行業(yè)索賠對策分析1.樹立正確的索賠意識。建筑企業(yè)應(yīng)加強對各層次的管理人員進行合同、合同管理以及索賠的宣傳、培訓(xùn)和教育,從企業(yè)法人代表、業(yè)務(wù)部門到全體員工都應(yīng)加強合同管理和索賠意識。事實證明,企業(yè)個別成員在合同管理和索賠上的失誤會導(dǎo)致企業(yè)的重大損失。因此,只有提高全員合同管理意識,增強責(zé)任心,才能保證經(jīng)濟合同全過程的順利實施。同時,只有保證樹立正確的施工索賠意識,認識到索賠和反索賠是工程施工中承發(fā)包雙方各自享有的權(quán)利,是市場經(jīng)濟公平交易、等價交換原則在工程施工中的具體體現(xiàn),才能維護自己的權(quán)利,才能主動了解索賠的特點,迅速掌握索賠的方法和技巧,提高施工索賠水平。2.全面學(xué)習(xí)、研究國際上先進的索賠方法、措施、手段和經(jīng)驗。目前,國際通用建筑承包合同ＦＩＤＩＣ條款下的合同管理實行的是靜態(tài)投標,動態(tài)的合同管理,即施工企業(yè)的投標是按照標書規(guī)定的地質(zhì)條件、匯率、法律及業(yè)主規(guī)定的其他條件進行招標,在同一起跑線上進行競爭。評標后,承包商如遇變化,合同中規(guī)定了對各種變化的處理方式和原則,這就是調(diào)價、變更、索賠的程序。承包商依靠調(diào)價、變更和索賠來實現(xiàn)投標條件變化帶來的費用及工期補償。而我國現(xiàn)行合同管理方式是靜態(tài)報價加政策調(diào)價。這種方式存在滯后效應(yīng),不利于承包商索賠。因此,我國建筑企業(yè)應(yīng)該多學(xué)習(xí)、研究國際工程合同管理與索賠的理論及相關(guān)案例,總結(jié)經(jīng)驗,進而與本企業(yè)項目有機地聯(lián)系,從而為積極參與國際競爭做好準備。3.實踐中的索賠關(guān)鍵———證據(jù)。證據(jù)是索賠報告的重要組成部分,證據(jù)不足或沒有證據(jù),索賠就不可能成立。要特別、及時地保全證據(jù),才可以在索賠時出示真實、全面的證據(jù)。索賠的具體依據(jù)如下:(1)招標文件、施工合同文本及附件,其他各簽約(如備忘錄、修正案等),經(jīng)認可的工程實施計劃、各種工程圖紙、技術(shù)規(guī)范等。這些索賠的依據(jù)可在索賠報告中直接引用。(2)雙方的往來信件及各種會談紀要。在合同履行過程中,業(yè)主、監(jiān)理工程師和承包商定期或不定期的會談所作出的決議或決定,是合同的補充,應(yīng)作為合同的組成部分,但會談紀要只有經(jīng)過各方簽署后才可作為索賠的依據(jù)。(3)進度計劃和具體的進度以及項目現(xiàn)場的有關(guān)文件。進度計劃和具體的進度安排是和現(xiàn)場有關(guān)文件變更索賠的重要證據(jù)。(4)氣象資料、工程檢查驗收報告和各種技術(shù)鑒定報告,工程中送停電、送停水、道路開通和封閉的記錄和證明。(5)國家有關(guān)法律、法規(guī)、政策文件,官方的物價指數(shù)、工資指數(shù),各種會計核算資料,材料的