2020年司法考試四卷案例分析題答案

2020年司法考試四卷案例分析題答案2018年司法考試四卷案例分析題答案修改一、論述題1.危害行為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系如何理解？答：對于刑法中危害行為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系，主要應(yīng)從以下幾個方面進行理解：(1)因果關(guān)系的客觀性。因果關(guān)系作為客觀現(xiàn)象之間引起與被引起的關(guān)系，是不依賴于個人意志而客觀存在的。因果關(guān)系的確定應(yīng)基于現(xiàn)象之間的客觀聯(lián)系，不能因為行為人未意識到其行為可能導(dǎo)致某種危害結(jié)果而否定其存在，也不能因為假定存在就認定其存在。(2)因果關(guān)系的相對性。世界上的事物相互聯(lián)系、相互制約，任何現(xiàn)象都可能是其他現(xiàn)象的結(jié)果，同時也可能是其他現(xiàn)象的原因。因此，確定哪個是原因、哪個是結(jié)果，需要將其中的一對現(xiàn)象從普遍聯(lián)系中抽離出來，進行孤立考察。在刑法中，研究因果關(guān)系的目的是解決行為人是否應(yīng)當承擔(dān)刑事責(zé)任的問題，因此，所研究的因果關(guān)系應(yīng)限定為人的危害行為與危害結(jié)果之間的因果聯(lián)系。因此，合法行為、自然力作用等及其所引起的某種結(jié)果并不屬于刑法中因果關(guān)系的范疇。(3)因果關(guān)系的時間順序性。因果關(guān)系的時間順序性指的是原因在前、結(jié)果在后，結(jié)果不可能在原因之前存在。因此，作為原因的危害行為必定發(fā)生在作為結(jié)果的危害結(jié)果之前。這表明我們只能在危害結(jié)果發(fā)生之前的危害行為中尋找原因。若某人的行為發(fā)生在危害結(jié)果產(chǎn)生之后，那么該行為與危害結(jié)果之間顯然不存在因果關(guān)系。(4)因果關(guān)系的條件性和具體性。人的行為不可能孤立存在，總是與當時的具體時間、地點以及其他各種條件相結(jié)合、相互作用。一個行為在一般情況下可能不會導(dǎo)致某種危害結(jié)果，但在特定環(huán)境和條件下，就可能會產(chǎn)生某種危害結(jié)果。因此，考察某人的行為與某種危害結(jié)果之間的因果關(guān)系，必須全面考慮行為實施的時間、地點、條件等具體情況，而不能孤立地看待行為本身，否則將難以正確判斷因果關(guān)系。(5)因果關(guān)系的復(fù)雜性。刑法上的因果關(guān)系和哲學(xué)上的因果關(guān)系一樣，都具有復(fù)雜性和多樣性。這種復(fù)雜性和多樣性主要表現(xiàn)為一因多果和多因一果。一因多果指的是一個危害行為同時導(dǎo)致多種結(jié)果的情況，而多因一果則是多個原因?qū)е履骋晃：Y(jié)果的發(fā)生。(6)因果關(guān)系的必然聯(lián)系和偶然聯(lián)系問題。在現(xiàn)實中，因果關(guān)系一般表現(xiàn)為一對現(xiàn)象之間存在內(nèi)在的、必然的、符合規(guī)律的引起與被引起的關(guān)系。這種聯(lián)系稱為必然因果關(guān)系，是因果關(guān)系的基本表現(xiàn)形式。然而，自然和社會現(xiàn)象十分復(fù)雜，因果關(guān)系的表現(xiàn)也不例外。因果關(guān)系可能是一般的、必然的，具有規(guī)律性，也可能是單一的、偶然的。這種單一的、偶然的聯(lián)系稱為偶然因果聯(lián)系，指的是某種行為本身并不必然導(dǎo)致某種危害結(jié)果，但在發(fā)展過程中，偶然與其他因素相互交織，后來介入的因素引起了危害結(jié)果。偶然因果關(guān)系有時對量刑和定罪與否都有一定的影響。(7)不作為犯罪的因果關(guān)系。不作為行為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系是客觀存在的，而不是法律擬制的。在不作為的情況下，行為人具有實施某種行為以防止或阻止危害結(jié)果的發(fā)生的特定義務(wù)，但卻沒有實施該種行為，以致危害結(jié)果發(fā)生，如果行為人履行特定的義務(wù)，危害結(jié)果便不會發(fā)生，因此，行為人的不作為是危害結(jié)果發(fā)生的原因。(8)因果關(guān)系與刑事責(zé)任。研究和確定某人的行為與危害結(jié)果有無因果關(guān)系，對于解決這一行為人對于該危害結(jié)果應(yīng)否負刑事責(zé)任問題，具有重要意義。當然，這并不是說行為與危害結(jié)果之間存在因果關(guān)系，行為人就須對此負刑事責(zé)任。要使行為人對危害結(jié)果負刑事責(zé)任，還必須具備主觀上的故意或過失。否則，即使行為與危害結(jié)果之間具有因果關(guān)系，仍不能構(gòu)成犯罪和使其負刑事責(zé)任。2.試述刑事責(zé)任能力的內(nèi)容及其相互關(guān)系。答：刑事責(zé)任能力的內(nèi)容，是行為人對自己行為所具備的刑法意義上的辨認能力與控制能力。明確這兩種能力的含義及其相互關(guān)系，是正確把握刑事責(zé)任能力概念的需要。刑事責(zé)任能力中的辨認能力，是指行為人具備對自己的行為在刑法上的意義.性質(zhì).后果的分辨認識能力。刑事責(zé)任中的控制能力，是指行為人控制自己的行為是否觸犯刑法的能力。刑事責(zé)任能力中的辨認能力與控制能力之間，存在著有機的聯(lián)系。一方面，辨認能力是刑事責(zé)任能力的基礎(chǔ)。只有對自己行為在刑法上的意義有認識能力，才談得上憑借這種認識能力而自覺有效地選擇和決定自己是否實施觸犯刑法的行為的控制能力。控制能力的具備是以辨認能力的存在為前提條件的，不具備辨認能力的未達刑事責(zé)任年齡的幼年和患嚴重精神病人，自然也就沒刑法意義上的控制能力。因而只要確認某人沒有辨認能力，他便不具備控制能力，不存在刑事責(zé)任能力。另一方面，控制能力是刑事責(zé)任能力的關(guān)鍵。這表現(xiàn)為，在具有辨認能力，但也可能不具有控制能力而并無刑事責(zé)任能力。控制能力的存在又須以具備辨認能力的情況?？傊?，刑事責(zé)任能力的存在，要求辯認能力與控制能力必須齊備，缺一不可。3.試述影響刑事責(zé)任能力的因素。答：刑事責(zé)任能力是犯罪主體的核心要素，影響它的因素很多，主要有：(1)刑事責(zé)任年齡。所謂刑事責(zé)任年齡，是指法律所規(guī)定的行為人對自己實施的刑法所禁止的危害社會行為負刑事責(zé)任必須達到的年齡。因為犯罪是具備辨認和控制自己行為的能力者在其主觀意志和意識支配下實施的危害社會行為，而辨認和控制自己行為的能力決定于行為人的智力和社會知識的發(fā)展程度，因而它必然受到行為人年齡的制約。只有達到一定的年齡，能夠辨認和控制自己的行為，并能夠適應(yīng)刑罰的懲罰和教育的人，才能夠要求他們對自己的危害行為依法負刑事責(zé)任。刑事立法根據(jù)人的年齡因素和責(zé)任能力的這種關(guān)系，確立了刑事責(zé)任年齡制度。現(xiàn)行刑法將刑事責(zé)任年齡劃分為三個階段，即完全不負刑事責(zé)任年齡段(不滿14周歲的)、相對負刑事責(zé)任年齡段(已滿14周歲不滿16周歲的)、完全負刑事責(zé)任階段(滿16周歲的)。(2)精神障礙。自然人達到一定的年齡，但如果他的精神發(fā)育不正常，存在精神障礙尤其是存在精神病性精神障礙，就可能影響其刑事責(zé)任能力，而使得責(zé)任能力減弱甚至不具備，從而使其實施危害行為時的刑事責(zé)任能力也受到一定的影響。我國對精神障礙人的分類有完全無刑事責(zé)任能力人、限制刑事責(zé)任能力人、完全負刑事責(zé)任能力人。(3)生理功能喪失。對于聾啞人以及盲人，由于他們生理的缺陷造成刑法意義上的辨認和控制能力的不完備，因而對其應(yīng)該予以從寬處罰。4.試述犯罪的過于自信的過失與間接故意的區(qū)別。答：過于自信的過失與間接故意比較容易混淆。兩者均認識到行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且都不希望危害結(jié)果發(fā)生。但二者的區(qū)別也是明顯的。首先，在認識因素方面，兩者認識的程度不同。間接故意是明知危害結(jié)果發(fā)生的可能性，即行為人對其行為可能發(fā)生的危害結(jié)果有比較清楚、現(xiàn)實的認識;而過于自信的過失是預(yù)見危害結(jié)果發(fā)生的可能性，即行為人對其行為可能發(fā)生的危害結(jié)果雖然有一定的認識，但是這種認識一般比較模糊，特別是對這種危害結(jié)果的現(xiàn)實性，行為人往往認識不足。其次，在意志因素方面，兩者也有著重要區(qū)別。間接故意是放任危害結(jié)果的發(fā)生，行為人雖然不希望危害結(jié)果發(fā)生，但也并不反對危害結(jié)果發(fā)生，即危害結(jié)果的發(fā)生并不完全違背行為人的本意。因此，行為人對危害結(jié)果的發(fā)生，既沒有采取任何防范措施，也不會依靠任何條件去防止該危害結(jié)果的發(fā)生，而是對此聽之任之，采取無所謂的態(tài)度。過于自信的過失是不僅不希望危害結(jié)果發(fā)生，而且希望避免危害結(jié)果的發(fā)生，即結(jié)果的發(fā)生違背行為人的意志。在預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害結(jié)果的情況下，行為人之所以實施其行為，是因為考慮到憑借一定的主客觀條件可以避免危害結(jié)果的發(fā)生，比如熟練的技術(shù)、豐富的經(jīng)驗、他人的行為以及自然力方面等有利的因素，并且行為人往往會基于自己的認識，采取一定的措施防止危害結(jié)果發(fā)生。5.試述我國刑法中正當防衛(wèi)和緊急避險制度的聯(lián)系與區(qū)別答：正當防衛(wèi)，是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，對不法侵害人實施的制止其不法侵害且沒有明顯超過必要限度造成重大損害的行為。緊急避險，是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險，不得已而采取的損害另一較小的合法權(quán)益的行為。我國刑法中的正當防衛(wèi)制度和緊急避險制度的區(qū)別主要表現(xiàn)在：(1)危害的來源不同。正當防衛(wèi)的危害來源僅限于人的不法侵害，而緊急避險的危險來源既可以是人的不法侵害，也可以是自然災(zāi)害、動物的侵襲，以及人的生理、病理的原因等。(2)行為的對象不同。正當防衛(wèi)只能損害不法侵害者的利益，而緊急避險則是損害無辜的第三者的合法權(quán)益。(3)行為的限制不同。只要有正在進行的不法侵害，就可以實施正當防衛(wèi)，而緊急避險的實施，只能是在沒有任何其他方法排除危險的情況下，不得已而實施。(4)行為的限度不同。正當防衛(wèi)的必要限度，是在制止不法侵害所必需的前提下，只要所造成的損害與不法侵害可能造成的損害不過于懸殊即可，而緊急避險所造成的損害，則只能小于所避免的損害，不能等于甚至大于所避免的損害。(5)主體的限定不同。正當防衛(wèi)是一切公民的權(quán)利，對行為主體沒有限制。緊急避險對職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負有特定責(zé)任的人在避免本人的危險時不適用。我國刑法中的正當防衛(wèi)制度和緊急避險制度的相同點主要表現(xiàn)在：(1)目的相同。二者都是為了保護國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利。(2)前提相同。二者都必須是合法權(quán)益正在受到侵害時才能實施。(3)責(zé)任相同。二者超過法定的限度造成相應(yīng)損害后果的，都應(yīng)當負刑事責(zé)任，并且都是應(yīng)當減輕或者免除處罰。6.試述共同犯罪的構(gòu)成要件。答：共同犯罪的成立，要求同時具備以下主體、客觀和主觀三個方面的要件：(1)共同犯罪的主體要件。共同犯罪的主體，必須是二個以上達到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人。具體來講包括以下幾點：首先，共同犯罪的主體必須是兩個以上的人。這是主體要件中的量的規(guī)定性因素。一個人不存在“共同”犯罪問題。如果行為人教唆他人犯罪，而被教唆人未實施所教唆的犯罪的，教唆者單獨構(gòu)成所教唆的罪，盡管存在教唆行為，也不存在共同犯罪問題。其次，必須是兩個以上達到了刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人。這是主體要件中質(zhì)的規(guī)定性因素。如果雖然符合量的規(guī)定性因素，即有兩個以上的人，但是其中一人不具有刑事責(zé)任能力的，也不能構(gòu)成共同犯罪。(2)共同犯罪的客觀要件。共同犯罪的客觀要件，是指兩人以上必須具有共同犯罪行為。所謂共同犯罪行為，是指各犯罪人的行為都指向同一犯罪，彼此聯(lián)系、互相配合，成為一個有機統(tǒng)一的整體，它們與犯罪結(jié)果之間都存在著因果關(guān)系。具體來講：首先，各行為人所實施的行為都必須達到犯罪的程度。這就要求：各共同犯罪人的行為都必須具有社會危害性，如果是屬于排除社會危害性的正當防衛(wèi)等正當行為的，不構(gòu)成共同犯罪;共同犯罪人所實施的行為必須都是刑法意義上的行為，如果是不可抗力或意外事件的，不能構(gòu)成共同犯罪;各共同犯罪人的行為的社會危害性都必須達到足以構(gòu)成犯罪的程度，如果屬于刑法第13條“但書”規(guī)定的“情節(jié)顯著輕微，危害不大”的，不構(gòu)成共同犯罪。其次，共同犯罪行為有三種表現(xiàn)形式：共同的作為;共同的不作為;作為與不作為的結(jié)合。再次，根據(jù)行為人之間的分工情況，共同犯罪行為可以分為兩大類：一類是共同實施實行行為。另一類是實行行為、組織行為、教唆行為和幫助行為。即各共同犯罪人不都直接實施刑法分則規(guī)定的具體的犯罪實行行為，而是由一部分人實施實行行為，另一部分人實施教唆行為、組織行為或者幫助行為。共同犯罪行為的分工不影響共同犯罪的成立。最后，共同犯罪行為與犯罪結(jié)果之間具有因果關(guān)系。與單個人犯罪的因果關(guān)系有所不同，共同犯罪的因果關(guān)系只要求共同犯罪行為的有機整體與犯罪結(jié)果之間存在因果關(guān)系，并不要求每一個共同犯罪人所具體實施的行為直接地導(dǎo)致犯罪結(jié)果的發(fā)生。只要共同犯罪人中的一個人的實行行為導(dǎo)致了犯罪結(jié)果的發(fā)生，全體共同犯罪人都應(yīng)對該犯罪結(jié)果承擔(dān)刑事責(zé)任。這就是共同犯罪之“部分行為，全體責(zé)任”刑事責(zé)任原則。(3)共同犯罪的主觀要件。共同犯罪的主觀要件，是指兩個以上的行為人具有共同犯罪故意。所謂共同犯罪故意，是指各行為人通過犯意聯(lián)絡(luò)，明知自己與他人共同實施犯罪會造成某種危害結(jié)果，并且希望或者放任這種危害結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。具體來說：首先，共同犯罪故意的具體罪過形式。共同犯罪故意可以分為三種具體的組合形式：其一，共同直接故意。即所有共同犯罪人都認識到共同犯罪行為會發(fā)生某種危害社會的結(jié)果，且都希望這種危害結(jié)果發(fā)生。其二，共同間接故意。即所有共同犯罪人都認識到共同犯罪行為會發(fā)生某種危害社會的結(jié)果，但卻都放任這種危害結(jié)果的發(fā)生。其