國際貨物買賣合同審查要點提示

北京盈科（成都）律師事務所張帆律師國際貨物買賣合同審查要點提示北京盈科（成都）律師事務所張帆律師為促進行業(yè)交流，方便大家在審查國際貨物買賣合同時快速找出風險點，增強中國企業(yè)開展國際貿(mào)易過程中的風險識別意識，筆者參考本人修改國際貨物買賣合同中的實務經(jīng)驗，特撰寫本提示以拋磚引玉，歡迎大家補充修正。1.【相關(guān)法律法規(guī)（包括但不限于）】《2010年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》（InternationalRulesfortheInterpretationofTradeTerms2010，ICCPublicationNo.715，Incoterms2010）；《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（ICCUniformCustomsandPracticeforDocumentaryCredits，UCP600）；《跟單托收統(tǒng)一規(guī)則》（UniformRulesforCollectionsNo.522，URC522）；《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》（TheUniformRulesforDemandGuarantees，ICCPublicationNo.758.2010Edition，URDG758）；《國際備用證慣例》（InternationalStandbyPractice1998，ISP98）；《關(guān)于審核跟單信用證項下單據(jù)的國際標準銀行實務》（InternationalStandardBankingPracticefortheExaminationofDocumentsunderDocumentaryCredits，ISBP）；《國際貨物買賣合同法律適用公約》（ConventionontheLawApp1icabletoContractsfortheInternationalSaleofGoods）；《中華人民共和國合同法》；《中華人民共和國海商法》；《中華人民共和國票據(jù)法》；《中華人民共和國物權(quán)法》；《中華人民共和國仲裁法》《最高人民法院關(guān)于審理信用證糾紛案件若干問題的規(guī)定》（法釋[2005]13號）；《最高人民法院關(guān)于嚴禁隨意止付信用證項下款項的通知》（法[2003]103號）；《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國仲裁法>若干問題的解釋》（法釋〔2006〕7號）2.【合同審查準備工作】因為國際貨物買賣合同通常涉及的標的金額大，交易周期長，合同條款復雜，故律師在審查該類合同時，合同審查準備工作不可或缺。2.1.【背景資料查找】交易本身的外圍盡調(diào)：對包括但不限于對方信用、開證行和議付行信用、標的性質(zhì)（是否容易受潮、受腐蝕、與其他貨物相互消耗，是否容易保存等）、運輸航線等有一個初步了解和判斷。2.2.【具體業(yè)務溝通】與業(yè)務人員溝通：通過與業(yè)務人員溝通，力爭把握本次買賣交易的整體流程，以便于理解合同中的商業(yè)條款。2.3.【法律法規(guī)、案例檢索】通過查閱相關(guān)法律法規(guī)及案例，進一步了解合同中可能存在的風險點。3.【主要條款風險提示】本部分就國際貨物買賣合同一般條款中可能存在的法律風險點進行總結(jié)與提示。3.1.【主體資格條款】審查國際貨物買賣合同時，律師應首先對對方是否有權(quán)簽署合同進行審查，包括但不限于對方的主體性質(zhì)（如UnincorporatedJointVenture是否有資格作為獨立責任主體簽署合同等）、對方派出的代表是否已獲得相應授權(quán)進行審查與提示。3.2.【質(zhì)量、數(shù)量條款】針對買方：應盡量明確標的貨物具體質(zhì)量和數(shù)量情況，包括但不限于標的貨物的原產(chǎn)地、規(guī)格、含量、貨物需達到的質(zhì)量標準、買方能接受的誤差范圍，是否對標的貨物進行封樣等。特別需注意的是，往往我國企業(yè)在與國際大型供應商交易時，對方會強勢地使用其格式合同，這種所謂的格式合同中通常會含有“貨物質(zhì)量以賣方提供為準，買方需無條件接受”之類的霸王條款，遇到該類顯示公平的條例，律師應建議企業(yè)依據(jù)國際供需市場需求據(jù)理力爭，在能促成交易的情況下規(guī)避此類風險。針對賣方：重點要注意審查對方提出的質(zhì)量標準，看清是適用中國標準還是歐洲標準等其他標準，應提示客戶注意其產(chǎn)品能否達到相關(guān)標準。3.3.【價格條款】審查價格條款時，應注意使用的是固定價格還是可調(diào)價格，若使用的是可調(diào)價格，則應進一步明確可調(diào)價格的范圍，同時提示客戶是否接受。3.4.【支付方式條款（信用證支付為例）】國際貨物買賣多采用信用證支付方式，律師在審查該類條款時應注意：根據(jù)買賣雙方的市場地位判斷使用信用證的種類，例如是使用遠期信用、即期信用證亦或假遠期信用證，因為不同種類的信用證對于雙方來說使用成本不同。針對買方：應根據(jù)合同的要求在信用證中對提單、保險單、商業(yè)發(fā)票、質(zhì)檢證書等提出明確而具體的要求，防止賣方針對漏洞提交不符合合同而符合信用證的單據(jù)得到貨款；近洋運輸時，由于賣方寄出的單據(jù)可能在標的貨物已到港后方能到達，若買方堅持提單到達后才提貨則會產(chǎn)生滯期費等額外成本，若向銀行申請?zhí)嶝洆?，則銀行通常要求買方承諾無論是否存在不符點的情況，買方均需接受，律師應綜合考慮交易對手資信狀況、滯期費率等因素，引導客戶作出最優(yōu)選擇。針對賣方：應在收到買方開出的信用證后方能發(fā)貨，最好能約定買方開出信用證的具體時間；注意審查信用證中是否存在陷阱條款，對客戶做好事前風險提示。3.5.【國際貿(mào)易術(shù)語適用條款（FOB、CFR、CIF為例）】買方應盡可能使用FOB：減少賣方與船方勾結(jié)從而共同欺詐的可能，報價低、易比較。賣方應盡可能采用CFR或CIF：便于安排裝運，可適當提高報價，便于在買方不付款的時候處理貨物。3.6.【驗收條款】審查驗收條款時，應注意的內(nèi)容包括但不限于：是以裝貨港還是卸貨港的貨物質(zhì)量情況作為標準，出具驗收依據(jù)的機構(gòu)雙方是否認可，買賣雙方各自檢驗結(jié)果不一致時應以何種標準作為驗收結(jié)果以及檢驗結(jié)果不一致時是否委托第三方重新檢驗。律師還應協(xié)助買賣雙方提前協(xié)商好檢驗費用的負擔問題。3.7.【知識產(chǎn)權(quán)條款】買賣雙方可根據(jù)需要在國際貨物買賣合同中增加知識產(chǎn)權(quán)條款，該條款主要用于保護雙方間交易信息不被非法使用或泄露、保護標的產(chǎn)品的知識產(chǎn)權(quán)（特別是技術(shù)類標的產(chǎn)品）的知識產(chǎn)權(quán)不被侵犯。實踐中，我國企業(yè)在與國際大型供應商或采購商交易時，對方會在格式合同中約定“除非中國企業(yè)特別書面說明，否則中國企業(yè)向?qū)Ψ脚兜娜魏涡畔⒕粯?gòu)成保密信息”，針對該類條款律師在審查合同時應特別慎重。3.8.【合同變更條款】買賣雙方對合同的變更建議以雙方書面達成一致為準。3.9.【違約責任條款】國際貨物買賣合同中涉及到的違約責任包括但不限于：因貨物質(zhì)量、數(shù)量導致的違約責任；因包裝不善導致貨物變質(zhì)、短少或滅失的違約責任；賣方選擇承運人時，因選擇的承運人缺乏相關(guān)資質(zhì)、錯誤操作導致標的貨物變質(zhì)、短少或滅失的違約責任；在買方需自行購買保險時，因賣方未及時通知導致買方未能按時購買保險造成買方損失的違約責任；賣方遲延交貨的違約責任；買方未及時開出信用證的違約責任；買方未及時收貨的違約責任。3.10.【爭議解決和法律適用條款】國際貨物買賣合同大多數(shù)情況下的爭議解決方式為國際仲裁。買賣雙方均希望能選擇適用本國法律及本國仲裁機構(gòu)，折中方式為律師可建議雙方選擇第三國家或地區(qū)的仲裁機構(gòu)并適用仲裁機構(gòu)所在地法律。3.11.【所有權(quán)及風險轉(zhuǎn)移條款】國際貿(mào)易術(shù)語為買賣雙方設(shè)定了若干特定義務，包括買賣雙方風險轉(zhuǎn)移的節(jié)點，但需注意的是，貿(mào)易術(shù)語并未對貨物所有權(quán)和其他產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移作出規(guī)定，故對于賣方來說，建議在收到全款之前保留貨物所有權(quán)。3.12.【聯(lián)系方式條款】建議買賣雙方約定具體的聯(lián)系方式。此后交易過程中雙方的所有業(yè)務往來文件應通過指定聯(lián)系人員傳遞，以便保留交易證據(jù)。指定聯(lián)系人員發(fā)生變化時，應及時向?qū)Ψ桨l(fā)出變更通知。3.13.【合同生效條款】一般情況下合同在雙方蓋章或授權(quán)代表簽字后生效。3.14.【其他】上述提示僅就國際貨物買賣合同中常見條款風險而作出，因具體買賣合同內(nèi)容千差萬別，每筆交易的風險點還需依據(jù)實務操作而進一步判斷。買賣合同甲方（賣方）：湖南進芯電子科技有限公司法定代表人：地址：乙方（買方）：法定代表人：地址：聯(lián)系電話：傳真：電子郵件：一，總則甲乙雙方本著誠信務實、長期合作、互惠互利、共同發(fā)展的原則，經(jīng)友好協(xié)商，就IC芯片買賣事宜達成本合同。二、定義‘合同’指本合同以及與之相關(guān)的采購訂單，本合同的附件和補充規(guī)定?！畠r格’指由雙方商定的產(chǎn)品和服務的價格和幣種（如無特別說明，均指人民幣）。‘產(chǎn)品’指采購訂單中所列名稱及型號的貨物，即IC芯片‘采購訂單’指乙方發(fā)給甲方的包含產(chǎn)品型號、數(shù)量、交貨期和支付條款等內(nèi)容的文件，與本合同一起構(gòu)成雙方交易內(nèi)容。‘銷售出庫單’是甲方按乙方之要求，送貨至乙方工廠或指定地點之交貨憑證，乙方應安排人員簽收或蓋章。三、合同有效期及續(xù)展本合同有效期：自年月日至年月日。合同期限屆滿續(xù)展：本合同期滿前30天，雙方可以協(xié)商重新簽訂合同。如雙方未另行簽訂新協(xié)議替代本協(xié)議時，本協(xié)議始終有效（即每過壹年均持續(xù)延期，每次延期期限為壹年）。四、標的：甲方依據(jù)本合同規(guī)定提供給乙方產(chǎn)品，合同期內(nèi)甲方按要求提供乙方采購訂單中經(jīng)雙方確認的產(chǎn)品。五、品質(zhì)條款5.1、質(zhì)量檢驗期限：向乙方提供的產(chǎn)品應符合質(zhì)量標準，甲方每次供應時向乙方注明要求樣品檢測。如有異議，乙方應自貨物接收日起3個工作日內(nèi)將檢驗結(jié)果書面通知甲方。若乙方自接收貨物后3個工作日內(nèi)未提出書面異議，則視為甲方所交付的產(chǎn)品驗收合格。5.2、不合格產(chǎn)品：當產(chǎn)品的某項技術(shù)要求與甲方提供的規(guī)格書中的標準不符，乙方應自收貨之日起3個工作日內(nèi)以書面方式通知甲方，經(jīng)甲方書面確認收，可以判定為不合格產(chǎn)品。對于不合格品，甲方可以予以換貨、降價或退貨。但如產(chǎn)品缺陷系因乙方保管不善、使用不善等非甲方原因引起，甲方一律不予以任何形式的換貨、退貨或者降價。5.3保質(zhì)期：產(chǎn)品保質(zhì)期為從甲方送貨至乙方之日起（）個月，超過保質(zhì)期或者因乙方保管不善等任何非甲方原因所致的品質(zhì)問題，甲方一律不予退貨或換貨。不論是否在質(zhì)保期限內(nèi)，點焊品一律不予退貨或換貨。六、安全責任與賠償：6.1經(jīng)雙方確認屬于甲方產(chǎn)品質(zhì)量問題發(fā)生爆炸、起火，甲方應賠償因此而造成的乙方的直接財產(chǎn)損失，但間接損失不予賠償。如發(fā)生爆炸、起火，乙方必須在第一時間有效報警并采取妥當措施