憲政文明史復(fù)旦

憲政文明史 -PAGE5-憲政文明史導(dǎo)論憲法（根本法）詞源普通法律，《尚書》：“監(jiān)于先王成憲，其永無愆”動詞，公布法律，《康熙詞典》效法，仿效，《中庸》：“祖述堯舜，憲章文武?！盋onstitution（拉丁語，國王詔令）現(xiàn)代意義來源于日本，突出內(nèi)容為保障人民權(quán)益。立憲主義意義上的憲法：一個國家存在的議會通過的限制政府權(quán)力，保障公民權(quán)益的法律。根本意義的憲法：一個國家具有的成文的憲法典，具有最高法律地位、效力。憲法是國家的根本法憲法作為國家法律體系的組成部分，具有普通法律的本質(zhì)特征。憲法自身的特點：內(nèi)容：憲法是國家的根本法，規(guī)定的是國家最根本、最重要的問題；普通法律往往只涉及國家生活或社會生活中某一方面的重要問題，是憲法某一方面規(guī)定的具體化。效力：憲法具有最高法律地位和效力，是制定普通法律的依據(jù)，憲法是一切國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體和全體公民的最高行為準(zhǔn)則。制定和修改：制定和修改憲法的機(jī)關(guān)往往是特別成立的；通過或批準(zhǔn)憲法或者其修正案的程序，一般要求由制憲機(jī)關(guān)或國家立法機(jī)關(guān)成員2/3以上或3/4以上的多數(shù)表決通過才能頒布施行，而普通法律只要求立法機(jī)關(guān)成員半數(shù)通過即可。憲法規(guī)范是具體的行為準(zhǔn)則，憲法規(guī)范是普通法律規(guī)范的依據(jù)?；痉?。憲法淵源憲法典：將一國最根本、最重要的問題，由一種有邏輯、有系統(tǒng)的法律文書加以明確規(guī)定而形成的憲法憲法性法律：又稱憲政法規(guī)，一國憲法基本內(nèi)容不是同一規(guī)定在一部法律文書之內(nèi)，而是由多部法律文書表現(xiàn)出來的憲法，即法律規(guī)則的總稱憲法判例：由司法機(jī)關(guān)在審判實踐中逐漸形成并具有憲法效力的判例憲法慣例：又稱憲典，指在國家實際政治生活中存在，并為國家機(jī)關(guān)、政黨及公眾所普遍遵循，且與憲法具有同等效力的習(xí)慣或傳統(tǒng)等。國際條約：國際條約是國際法主體之間就權(quán)利義務(wù)關(guān)系締結(jié)的一種書面協(xié)議，它能否成為一國的憲法淵源，取決于該國的參與和認(rèn)可憲法權(quán)威著作：闡述憲法原理、憲法精神的著作憲法分類成文憲法&不成文憲法成為憲法是指由一個或者幾個規(guī)定國家根本制度和根本任務(wù)的憲法性法律文件所構(gòu)成的憲法典，如：《美利堅合眾國憲法》（世界歷史上第一部成文憲法）、法國1791年憲法（歐洲大陸上第一部成文憲法）不成文憲法則是不具有統(tǒng)一法典的形式，而且散見于多種法律文書、憲法判例和憲法慣例的憲法。英國是典型的不成文憲法國家。剛性憲法&柔性憲法剛性憲法是指制定、修改的機(jī)關(guān)和程序不同于一般法律的憲法。柔性憲法是指制定、修改的機(jī)關(guān)和程序與一般法律相同的憲法。資本主義憲法&社會主義憲法資本主義憲法建立在資本主義私有制基礎(chǔ)之上，確立資產(chǎn)階級專政。社會主義憲法建立在社會主義公有制基礎(chǔ)之上，確立人民當(dāng)家作主。憲政（立憲主義）constitutionalism（一）概念：以憲法為前提，以民主政治為核心，以法治為基礎(chǔ)，以限制與規(guī)范國家權(quán)力為手段，以保障人權(quán)為目的的政治形態(tài)或政治過程。特征：（1）憲法實施是建立憲政的基本途徑（2）建立有限政府是憲政的基本精神：憲政要求一切公共權(quán)力的合法性都根植于憲法之中，權(quán)力必須來自于憲法，不能超越憲法規(guī)定的界限。建立有限政府是憲政的基本精神，具體表現(xiàn)為憲政的兩個原則：公共權(quán)力是人們通過憲法授予的，不得行使憲法沒有授予的和禁止行使的權(quán)力；公共權(quán)力不得侵犯憲法所規(guī)定的公民的基本權(quán)力，并要保障這些權(quán)利的實現(xiàn)。按照憲法規(guī)定產(chǎn)生政治制度，是憲法規(guī)定和憲法應(yīng)用的結(jié)合。憲政史內(nèi)容，憲法是形式。三要素：民主、法治、人權(quán)人民主權(quán)，憲法至上，憲法本身的合法性，憲法本身的穩(wěn)定性（要求）立憲主義內(nèi)容：一種治理國家的思想和方式。精髓為保障社會生活中的每一個都有尊嚴(yán)的活著。憲政的前提是制憲，制憲的水平在一定程度上體現(xiàn)憲政水平。良憲：正當(dāng)性（主體合法，程序民主）；社會適應(yīng)性（法和社會現(xiàn)實，反映社會方向）；規(guī)定性（具有實施基礎(chǔ)）憲法的實施⊙憲法的執(zhí)行和憲法的適用⊙憲法的遵守憲法的執(zhí)行是指國家代議機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)貫徹落實憲法；憲法的適用指國家司法活動中貫徹落實憲法；憲法的遵守指一切國家機(jī)關(guān)、社會組織和公民個人嚴(yán)格按照憲法規(guī)定進(jìn)行活動。司法適用性：將憲法規(guī)范作為解決當(dāng)事人之間糾紛的直接法律依據(jù)。憲法司法化:憲法實施監(jiān)督保障：憲法保障制度、憲法監(jiān)督制度、違憲審察制度、憲法訴訟制度。（主體：全國人大及常委會）違憲審察模式：司法審察（美：被動客觀）；立法審察（英、社會主義：權(quán)威，不自覺）；專門審察（法）馬伯里訴麥迪遜案開創(chuàng)違憲審察制度違憲審察形式：憲法訴訟（憲法法院），積極審察，消極審察盧梭的憲政思想法國大革命的精神導(dǎo)師《社會契約論》《論人類不平等的起源和基礎(chǔ)》認(rèn)為整體的力量保護(hù)和保障每個結(jié)合者的權(quán)利和自由，每個人需要毫無保留地將自然權(quán)利給共同體。公意（主權(quán)就是執(zhí)行公意，主權(quán)者有所有組成共同體的人組成）既維護(hù)政治社會穩(wěn)定又實現(xiàn)個人意志，完整論證人民主權(quán)學(xué)說。主權(quán)不可分割不能轉(zhuǎn)讓，不能被代表。提倡立法權(quán)高于行政權(quán)和司法權(quán)，政府是人民的辦事員，不是人民的主人，本身不具有主權(quán)性質(zhì)。杰弗遜的憲政思想激進(jìn)派，親法派，州權(quán)派，傾向于個體，強調(diào)人權(quán)和公民對政治的參與《獨立宣言》起草人，受自然法理論影響提出天賦人權(quán)和政府合法性命題：人人生而平等，有生命和追求幸福的權(quán)利政府目標(biāo)是保障天賦權(quán)利，否則就失去了存在的正當(dāng)性。政府官員產(chǎn)生要由人民同意，政府權(quán)力產(chǎn)生要通過人民立憲來委托。共和政府兩大原則：主權(quán)在民；治權(quán)分立與平衡。認(rèn)識到公民素質(zhì)與民主社會的密切聯(lián)系。漢米爾頓的憲政思想保守派，親英派，聯(lián)邦派，傾向于整體《聯(lián)邦黨人文集》（合著）自然狀態(tài)：一些人反對一些人的戰(zhàn)爭狀態(tài)疑慮多數(shù)人的專橫，推崇精英政治，分權(quán)（橫向三權(quán)分立，縱向中央與地方）主張削弱立法權(quán)，加強行政權(quán)，消除假借人民意志進(jìn)行立法腐敗。參眾兩院共同行使立法權(quán)體現(xiàn)立法機(jī)構(gòu)內(nèi)在制衡。要有效張揚司法權(quán)。近代憲政思想的成熟約翰·密爾的憲政思想19世紀(jì)英國自由主義思想家《論自由》《代議制政府》近代憲政思想同現(xiàn)代憲法思想的轉(zhuǎn)變的標(biāo)志性人物修正功利主義理論，使之成為現(xiàn)代憲政思想的基礎(chǔ)（個人的快樂以他人的快樂幸福為前提，好政府的標(biāo)準(zhǔn)時人民的智慧和美德被促進(jìn)的程度）提出自由主義理論，國家不能用放任主義實現(xiàn)公民自由，應(yīng)通過積極行動保證大多數(shù)人的幸福。推崇代議制，認(rèn)為其不僅維護(hù)個人權(quán)利，也有助于提高人的智慧和美德。貢斯當(dāng)?shù)膽椪枷搿读椫髁x與政治的意志》《古代人的自由和現(xiàn)代人的自由》在堅持人民主權(quán)前提下強調(diào)個人權(quán)益不可侵犯，主權(quán)有限度；承認(rèn)個人的獨立和存在。古代人直接參與公共事務(wù)決策但必須服從絕對權(quán)威，過于政治化；現(xiàn)代人享有自由，但不直接參加公共事務(wù)決策，過于私人化；制度要尊重公民個人權(quán)利和公民影響社會公共事務(wù)權(quán)利。代議制是必要的，推崇政黨政治。托克維爾德憲政思想對美國憲政實踐的總結(jié)《舊制度和大革命》《論美國的民主》民主制度背后的哲學(xué)觀點是個人主義，肯定個人主義四喜那個，美式民主將在全世界實踐。民主制度有缺點（大多數(shù)人的暴政），之后粗尊重少數(shù)的原則，從精神和制度克服這一問題；精神上正確理解自利原則，不能只看眼前，要長遠(yuǎn)，政府有責(zé)任對人民進(jìn)行道德教育。近代憲法的產(chǎn)生近代憲法產(chǎn)生的歷史必然性經(jīng)濟(jì)上具備制度根本性的條件（平等、商品等價交換），資本主義經(jīng)濟(jì)關(guān)系奠定憲法產(chǎn)生的前提。政治上具備制定根本性的條件，代議民主制的出現(xiàn)。思想文化上，資產(chǎn)階級啟蒙思想對古代自然法學(xué)說的繼承和發(fā)展，三權(quán)分立，自然法。形勢上具備制定憲法的條件，商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展帶來民事法律規(guī)范的發(fā)達(dá)，法律職業(yè)共同體出現(xiàn)。英、美、法三國憲法產(chǎn)生英國憲法13世紀(jì)大憲章，最有淵源；17世紀(jì)資產(chǎn)階級革命之后1215《自由大憲章》重申貴族權(quán)利，對王權(quán)進(jìn)行一定限制1628《權(quán)利請愿書》強調(diào)大憲章對王權(quán)的限制和對臣民權(quán)利的承諾；1679《人身保護(hù)法》建立獨立的司法制度1689《權(quán)利法案》限制王權(quán)，議會至上，實行君主立憲制，標(biāo)志君主立憲政體的確立1701年《王位繼承法》王位繼承人與王權(quán)置于法律范圍內(nèi)，保證議會制度。1911《議會法》削弱上院權(quán)力，擴(kuò)大下院權(quán)力。1918《人民代表法》英國第一部選舉法漸進(jìn)性、妥協(xié)性、無成文憲法典，長期積累和充實，柔性憲法。美國憲法世界上最早的成文憲法，早期的州憲法證明啟蒙主義思想，可用于實踐?！丢毩⑿浴反_立人民主權(quán)原則。一篇序言，七條正文。1791年憲法前十條修正案（權(quán)力法案）一類關(guān)于個人自由權(quán)利（宗教信仰、言論出版、請愿集會、自帶武器）；一類是公平訴訟權(quán)利；第三類是關(guān)于聯(lián)邦與各州分權(quán)，聯(lián)邦的權(quán)力是憲法明文規(guī)定的。美國憲法奠定了美國法律的基礎(chǔ)。法國憲法歐洲大陸最早的成文憲法《人權(quán)憲法》是法國歷史上第一個憲法性文件，揭開了法國近代憲政的序幕。理論基礎(chǔ)：三權(quán)分立，天賦人權(quán)，核心是人民權(quán)力及保障，提出了具有普遍意義的人權(quán)觀點。1791年憲法體現(xiàn)三權(quán)分立，君主立憲思想。現(xiàn)代憲政文明的發(fā)展近代憲法是資產(chǎn)階級民主革命爭取民主、自由的產(chǎn)物?，F(xiàn)代憲政思想社會民主主義思潮不僅關(guān)心政治民主，還有經(jīng)濟(jì)的民主把平等、公正放在與自由同等的地位，社會先要給予個人盡可能平等的地位和機(jī)會，再展開自由競爭。政治：普選權(quán)；經(jīng)濟(jì)；決定分配；社會；平等地位積極自由觀，機(jī)會和資源是自由的組成部分。強調(diào)國家隊社會和經(jīng)濟(jì)生活的干預(yù)，強調(diào)政府創(chuàng)造公民受自由權(quán)利的物質(zhì)條件和社會條件。個人主義的復(fù)興對法西斯的反思，國家干預(yù)的缺點顯現(xiàn)。哈耶克的憲政思想《通向奴隸之路》《自由憲章》《法律、立法和自由》個人主義以最明確的方式維護(hù)個人自由，重視、尊重個人為人。只有法律才能維護(hù)個人不受他人強制意志支配。法制執(zhí)法的特點：一般性、確定性、平等性憲政的兩大基本原則：有一部彰顯自由主義精神的憲法。分權(quán)。羅爾斯的憲政思想《正義論》正義不允許犧牲一部分人的自由以滿足其他人的幸福公民的政治權(quán)利具有優(yōu)先性，以個體主義為基礎(chǔ)，人人有不可侵犯的自由權(quán)利，通過再分配使人人具有平等的地位?，F(xiàn)代憲法的產(chǎn)生魏瑪憲法第一部把社會權(quán)利寫入文本意義的憲法，標(biāo)志著現(xiàn)代憲法的誕生目的：建立議會制共和國，加強聯(lián)邦權(quán)利。強調(diào)聯(lián)邦的權(quán)力，賦予聯(lián)邦極大權(quán)力。共和政體，分權(quán)原則，總統(tǒng)被賦予廣泛權(quán)力。對公民權(quán)利義務(wù)做了全面、詳細(xì)規(guī)定，增加所謂社會主義的條文。對社會、經(jīng)濟(jì)生活做了專門規(guī)定，對私有制進(jìn)行限制，被稱為“經(jīng)濟(jì)憲法”，首次將人權(quán)從政治擴(kuò)大到經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域，實現(xiàn)人權(quán)由自由權(quán)向經(jīng)濟(jì)權(quán)轉(zhuǎn)化。強調(diào)國家積極干預(yù)社會經(jīng)濟(jì)生活，保障人民享有平等的經(jīng)濟(jì)權(quán)利。羅斯福新政的憲政意義強調(diào)聯(lián)邦政府在經(jīng)濟(jì)生活的積極干預(yù)，給聯(lián)邦更大權(quán)力，也承擔(dān)了重大社會事務(wù)的責(zé)任，把經(jīng)濟(jì)權(quán)利放在與政治同等的民主權(quán)利中。第四章：世界憲政文明與中國憲政建設(shè)第一節(jié)中國憲政史立憲救國論（價值目標(biāo)），把國家富強放在第一位，犧牲了人權(quán)、民主，限制國家權(quán)力的原則。清末立憲與北洋軍閥政府和南京國民政府的憲政1908《欽定憲法大綱》君上大權(quán)14條，臣民權(quán)利和義務(wù)9條1911《重大信條》19條《欽定憲法大綱》是中國歷史上第一個憲政性文件，使皇權(quán)受到一定限制，反應(yīng)了清廷救亡的愿望?！吨腥A民國約法》（賄選憲章）中國第一部正式憲法，為以后制憲提供可參考文本?！吨腥A民國訓(xùn)政時期約法》《五五憲政》（未生效）《中華民國憲法》1946資產(chǎn)階級民主共和國憲政《中華民國臨時約法》中國歷史上具有資產(chǎn)階級性質(zhì)的憲法性文件，開創(chuàng)中國資產(chǎn)階級民主的新局面，以根本大法的形式廢除了封建君主專制。孫中山的憲政思想“五權(quán)憲政論”既吸收西方憲政文明合理成分，又繼承了中國傳統(tǒng)政治文明的合理內(nèi)容立法、行政、司法、考試、監(jiān)察人民有權(quán)主權(quán)在民；人民有選舉、罷免、創(chuàng)新、復(fù)決權(quán)；人民有一系列人權(quán)政府有能。管理政府的人是專家五權(quán)分立。權(quán)能分治（政權(quán)交到人民手里，治權(quán)交到政府手里）回避了階級概念，認(rèn)為人民是“阿斗”新民主主義憲政《中華蘇維埃共和國憲法大綱》中國歷史上第一部人民民主的憲法性文件；《陜甘寧邊區(qū)施政綱領(lǐng)》首次提到“人權(quán)”，提出“三三制”政權(quán)組織原則（共產(chǎn)黨占1/3，其余2/3給其他黨派）《陜甘寧邊區(qū)施政原則》為制定共同綱領(lǐng)打下了基礎(chǔ)社會主義憲政一）《共同綱領(lǐng)》《中央人民政府組織法》二）1954年憲法，第一部社會主義憲法，以人民民主主義專政理論為指導(dǎo)，《共同綱領(lǐng)》為基礎(chǔ)三）1975年憲法，指導(dǎo)思想：以階級斗爭為綱，黨政不分，設(shè)革委會，取消檢察院，取消國家主席。四）1978憲法。開始糾正75憲法的錯誤，堅持“二個凡是”，堅持階級斗爭，保留革委會五）1982憲法。99年修正案提出“依法治國”，04年修正案“人權(quán)”入憲，私有財產(chǎn)。第二節(jié)當(dāng)代中國憲政建設(shè)人民民主專政1、人民民主專政是由我國國體規(guī)定的2、人民民主專政是無產(chǎn)階級專政，社會主義國家性質(zhì)共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)下的多黨合作和政治協(xié)商制度1.政協(xié)不是國家機(jī)關(guān)，而是政治形式組織，統(tǒng)一戰(zhàn)線的重要部分2．職能：政治協(xié)商，民主監(jiān)督，參政議政3.十六字方針：長期共存，肝膽相照，榮辱與共，互相監(jiān)督人民代表大會制度國家一切權(quán)利屬于人民；人民通過選舉產(chǎn)生代表組成全國人大和各級人大作為行使國家權(quán)力的機(jī)關(guān)；其他國家機(jī)關(guān)由人大產(chǎn)生，受人大監(jiān)督，對人大負(fù)責(zé)；在人大制度下堅持中央統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)，發(fā)揮地方積極性、主動性選舉制度1、內(nèi)涵：選舉代表和國家工作人員；普選：有一套法律規(guī)范作指導(dǎo)。79年選舉法直接選舉擴(kuò)展到縣，等額選舉改為差額選舉，為記名投票；人口特少的少數(shù)民族也要有一名全國人大代表，以各種方式對候選人宣傳直選兩個“過半數(shù)”：參加選舉的選民超過該地區(qū)選民的半數(shù)；候選人獲得參加選舉的選民的半數(shù)票。10年修正：城鄉(xiāng)同比；增加基層代表的比例；設(shè)秘密寫票處；避免身兼兩地的人大代表，應(yīng)當(dāng)組織候選人與選民？？，進(jìn)一步加大賄選懲罰。2、我國選舉制度的基本原則：1）選舉權(quán)的普遍性；2）選舉權(quán)的平等性；3）直接選舉與間接選舉結(jié)合；4）無記名投票；5）差額選舉；6）保障選舉權(quán)民族區(qū)域自治制度強調(diào)民族自治地乃是中華人民共和國不可分割的一部分，自治機(jī)關(guān)是中央統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下的地方政權(quán)機(jī)構(gòu)；以少數(shù)民族聚居區(qū)位基礎(chǔ)，是民族自治與區(qū)域自治的結(jié)合；自治機(jī)關(guān)行使自治權(quán)自治機(jī)關(guān)指民族地方的該級人民代表大會和人民政府，自治區(qū)、自治州、自治縣（民族鄉(xiāng)不是）自治機(jī)關(guān)的民族化（干部隊伍、文字語言、民族習(xí)慣）。自主權(quán)：自治性立法權(quán)：自治條例、單行條例（自治條例可變通執(zhí)行國家法律，對上級命令停止執(zhí)行）；自治性行政權(quán)：保證少數(shù)民族當(dāng)家做主管理本民族事務(wù)的權(quán)利，促進(jìn)了少數(shù)民族地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。特別行政區(qū)制度特別行政區(qū)是中華人民共和國不可分割的一部分，高度自治，直轄于中央人民政府。全國人大常委會制定、修改基本法，中央任命行政長官。高度自治：鑄幣權(quán)、出境管理權(quán)、獨立的終查權(quán)、行政管理權(quán)、立法權(quán)、獨立的司法權(quán)和終審權(quán)。行政長官領(lǐng)導(dǎo)的政府為主導(dǎo)保持原有的資本主義制度和生活方式不變，保持原有的法律基本不變。港人治港、澳人治澳經(jīng)濟(jì)制度內(nèi)容強調(diào)公有制是基礎(chǔ)，土地為國有或集體所有社會主義公共財產(chǎn)神圣不可侵犯（1982年）公民合法私有個人財產(chǎn)權(quán)不可侵犯（2004年）中國憲法實質(zhì)上一直保護(hù)公民合法私有財產(chǎn)精神文明建設(shè)（與以德治國相對應(yīng)）強調(diào)其為社會主義重要組成部分物質(zhì)文明是基礎(chǔ)，精神文明提供智力支持，精神動力，思想保證內(nèi)容：教育科學(xué)文化建設(shè)；思想道德建設(shè)；理想健身；中國特色社會主義建設(shè)；以德治國（法治的體現(xiàn)）公民基本權(quán)利和義務(wù)82年增加人格尊嚴(yán)不受侵犯，權(quán)利自由部分平等權(quán)政治權(quán)利和自由選舉權(quán)和被選舉權(quán)言論自由和出版自由集會、游行和示威自由結(jié)社自由批評、建議、申訴、控告