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法理學(xué)進(jìn)階復(fù)習(xí)筆記法理學(xué)進(jìn)階復(fù)習(xí)筆記④價值主體的階級性。(2)法律沖突的危害:危害法律的確定性、法律的正當(dāng)性和法律的效率。(3)法律價值沖突的解決原則:利害原則,苦樂原則,法律價值等級體系論(價值位階原則),法律價值中心論。有時被稱為價值法學(xué)的是自然法學(xué)。下列關(guān)于法律價值表述正確的是:(1)法律價值問題就是“法律應(yīng)該是什么”的問題;(2)法律價值不一定能夠說明法律是如何發(fā)揮作用的。體現(xiàn)法律本質(zhì)屬性和使命的是:法律的目的價值和法律的規(guī)范價值。法律與正義正義——是對一定社會現(xiàn)存經(jīng)濟(jì)關(guān)系的觀念化的反映,是一種有著客觀基礎(chǔ)的、關(guān)于某種特定物的主觀評價尺度和價值判斷標(biāo)準(zhǔn)。正義的劃分(1)分配正義與矯正正義(小題)分配正義——考慮的是每個人各得其所,根據(jù)每個人的實(shí)際活動來分配權(quán)力和榮譽(yù),強(qiáng)調(diào)根據(jù)比例進(jìn)行分配;矯正正義——不考慮當(dāng)事人的地位,只要一個人對另一個人造成了損害,就必須彌補(bǔ)該損害,不管好人還是壞人犯法,都應(yīng)該受到懲罰。強(qiáng)調(diào)對損害進(jìn)行等價的彌補(bǔ)。(2)個人正義和制度正義個人正義——在制度本身正義與個人已接受這一制度所安排的利益時,個人應(yīng)盡的責(zé)任;制度正義——社會基本結(jié)構(gòu)的正義。(3)實(shí)體正義和程序正義實(shí)體正義——通過對實(shí)體權(quán)利與義務(wù)的安排,為社會提供一種秩序,使人們都能發(fā)揮自己的才能,享有自由、平等與安全。程序正義——實(shí)際是一種以程序解決社會沖突的正義,要求堅持公正標(biāo)準(zhǔn)促進(jìn)糾紛的解決。程序正義是實(shí)體正義的前提。亦存在不依賴實(shí)體正義的獨(dú)立的程序正義。關(guān)于正義與法律關(guān)系的學(xué)說(非常重要)法律與正義關(guān)系代表性學(xué)說:(1)法律為正義奠定了原則基礎(chǔ),提供了正義的標(biāo)準(zhǔn)和尺度;該觀點(diǎn)認(rèn)為法律本身即正義,即是否正義由法律決定。(2)正義為法律奠定了原則和基礎(chǔ),是衡量法律好壞的標(biāo)準(zhǔn);該學(xué)說認(rèn)為,正義和法律密不可分,正義是法律的內(nèi)容和法律的尺度,法律是正義的體現(xiàn)和實(shí)現(xiàn)正義的手段,法律必須蘊(yùn)含、體現(xiàn)和實(shí)施正義,反之就不是法律。(3)法律與正義無關(guān),至少沒有必然的聯(lián)系。該觀點(diǎn)既否認(rèn)正義是法律的基礎(chǔ)和標(biāo)準(zhǔn),也否認(rèn)法律是正義的基礎(chǔ)和尺度。作為法律價值的正義(1)正義表現(xiàn)為一種法律的價值目標(biāo)。正義所蘊(yùn)含的公平、公道、平等權(quán)利等價值內(nèi)涵,是政治社會中所有價值體系所追求的最高目標(biāo),法律作為一種最具權(quán)威性的價值體系和規(guī)范體系,自然也應(yīng)將實(shí)現(xiàn)正義作為自己最終的理想目標(biāo)。(2)正義是衡量法律優(yōu)劣的尺度和標(biāo)準(zhǔn)(3)正義是法律進(jìn)化和法律革新的推動力通過法律實(shí)現(xiàn)正義(了解)(1)通過立法分配權(quán)利以確立正義。通過立法把正義的原則法律化、制度化,并具體化為權(quán)利、義務(wù)和職責(zé),實(shí)現(xiàn)對資源、社會利益和負(fù)擔(dān)進(jìn)行權(quán)威的、公正的分配。(2)通過懲罰非正義行為以維護(hù)正義。一刑罰為代表的法律上的懲罰之基本目的。主要體現(xiàn)為報應(yīng)。報應(yīng)就是通過懲罰惡來表達(dá)正義觀念,恢復(fù)社會心理秩序。(3)通過公正地補(bǔ)償損失以恢復(fù)正義。法律要切實(shí)地保障正義,必須使因違法犯罪而蒙受的損失得以補(bǔ)償,從而使正義得到修復(fù)。亞里士多德把正義分為平等的正義和分配的正義。羅爾斯認(rèn)為,正義的主要問題是社會的基本結(jié)構(gòu)。分配正義與平均正義的區(qū)別在于:(1)平均正義要求對一切人都同等對待;(2)分配正義認(rèn)為強(qiáng)調(diào)對不同的人的不同對待。認(rèn)為“法律與正義無關(guān),至少沒有必然的聯(lián)系”的是凱爾森。法律的正義價值觀體現(xiàn)為:(1)追求正義的實(shí)現(xiàn),是法律首要的和最高的理想;(2)正義是一種實(shí)現(xiàn)的可操作的法律原則;(3)正義始終是法律進(jìn)化的精神動力;(4)正義是衡量法律優(yōu)劣的尺度和標(biāo)準(zhǔn)。第七章法律與人權(quán)(非常重要)人權(quán)的三個發(fā)展階段(1)1789年法國大革命,主要內(nèi)容是個人基本權(quán)利和公民政治權(quán)利,特點(diǎn)是強(qiáng)調(diào)人權(quán)的自由性、消極性,與保護(hù)公民人權(quán)免遭國家專橫行為之害。(2)1917年俄國十月革命,內(nèi)容是經(jīng)濟(jì)、社會和文化權(quán)利(3)20世紀(jì)五六十年代殖民地和被壓迫人民的解放運(yùn)動而產(chǎn)生的,內(nèi)容主要包括民族自決權(quán)、發(fā)展權(quán)、各國對其自然資源享有的充分主權(quán)等。人權(quán)——就是指基于人的本性,并在一定歷史條件下,個人或群體按其本質(zhì)和尊嚴(yán)享有或應(yīng)該享有的基本權(quán)利。包括自由權(quán)(自由權(quán)、生命權(quán)、財產(chǎn)權(quán))、政治權(quán)(個人的各種政治權(quán)利、國家主權(quán)、民族自決權(quán))、社會權(quán)(經(jīng)濟(jì)、社會和文化權(quán)利)、發(fā)展權(quán)、和平權(quán)等。三方面含義:1.人權(quán)的主體包括人的個體(自然人)和群體(包括團(tuán)體、集體等范疇);2.自由是人權(quán)的內(nèi)容要素,平等是人權(quán)的形式要素;3.人權(quán)在本質(zhì)上是超歷史性和歷史性、普遍性和特殊性的統(tǒng)一。三、人權(quán)的三種存在形態(tài)按照基本存在形態(tài)的不同分類:1.應(yīng)有權(quán)利基于人的本性和本質(zhì)所應(yīng)該享有的權(quán)利。2.法定權(quán)利人權(quán)就其實(shí)質(zhì)而言,是國內(nèi)法管轄的問題。人的“應(yīng)有權(quán)利”只有被法律確認(rèn)為法定權(quán)利后才有了實(shí)現(xiàn)的部分可能性。3.實(shí)有權(quán)利自由法國思想家貢斯當(dāng)提出并區(qū)分古代人的自由和現(xiàn)代人的自由的基本觀念。現(xiàn)代人的自由是個人的自由,古代人的自由是國家或者集體的自由。英國思想家柏林提出消極自由和積極自由。消極自由本質(zhì)在于不干預(yù),即個人免于他人乃至國家的專斷意志的干預(yù)。積極自由則是:自由這個詞的積極含義源于個體成為他自己的主人的愿望。共和主義的自由,自由既不等于無干預(yù),也不等于積極干預(yù),而在于無支配,即沒有他人的主人般任意施加的影響。法律自由——就是指一定國家的公民或社會團(tuán)體在國家權(quán)力所允許的范圍內(nèi)進(jìn)行活動的能力,是受到法律約束并得到法律保障的,按照自己意志進(jìn)行活動的權(quán)利。幾層含義:1.法律自由受到國家憲法和法律的保障;2.法律對自由的規(guī)定是通過公民權(quán)利的形式進(jìn)行的;3.法律自由是相對的,而不是絕對的。法律的自由價值自由是法律的最高價值之一。所謂法律的自由價值,是指法律以自由為前提和目的,同時必須通過法律實(shí)現(xiàn)自由。1.通過法律實(shí)現(xiàn)自由1)法律將自由意志轉(zhuǎn)化為自由權(quán)利,體現(xiàn)主體的個人意志與國家意志的同一性;2)法律確定各種自由權(quán)利的范圍,自由并不意味著為所欲為,,法律劃定自由權(quán)利的范圍,從而實(shí)現(xiàn)普遍自由;3)法律提供選擇的機(jī)會,增加自由選擇的效能,法律為人們的選擇提供依據(jù);4)法律保障自由免受侵犯,并不被濫用,自由的濫用必然導(dǎo)致對自由的侵犯,所以法律在防止自由被侵犯的同時,又防止自由的濫用。2.法律對自由的限制四項(xiàng)基本原則:(簡答)1)法律基于社會生活條件的制約而限制自由,法律以社會為基礎(chǔ),受社會物質(zhì)生活條件的限制,自由同樣受此限制;2)法律為了社會與他人的利益而限制自由,人的自由既然依賴于一定的社會秩序,秩序就意味著約束與限制,允許個人有絕對自由,必然會侵害他人的自由權(quán)利;3)法律為了行為人自身利益而限制自由;4)法律為了各項(xiàng)自由的協(xié)調(diào)而限制自由,世界上沒有絕對的自由,任何人都必須為了某些自由而放棄另一些自由。平等與法律平等平等釋義1.平等不是平均;2.平等和特權(quán)相對立;3.平等和歧視對立;4.平等不反對適當(dāng)?shù)膮^(qū)別對待。(二)法律平等相同的情形同等對待,不同的情形不同對待。法律的平等要求對相同的和不同的情形予以有差異的并且合乎其本質(zhì)的對待。法律的平等價值主要體現(xiàn)在以下幾個方面:(簡答)1.法律使平等的理念權(quán)利化、法律化,平等作為法律的最基本的精神和理念,通過權(quán)利化、法律化,將抽象的平等觀念轉(zhuǎn)化為具體的法律權(quán)利;2.法律對平等權(quán)利予以具體規(guī)定,為平等的實(shí)現(xiàn)提供統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn),為平等的實(shí)現(xiàn)提供了現(xiàn)實(shí)的通道,和有案可稽的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn);3.法律是實(shí)現(xiàn)平等的切實(shí)可行的和最重要的手段,法律以國家強(qiáng)制力為后盾,保障法律化的平等權(quán)利實(shí)現(xiàn)的可能性。第四節(jié)法律的人權(quán)價值一、人權(quán)與法律的一般關(guān)系(可能論述)(一)人權(quán)對法律的作用1.人權(quán)是法律的源泉;2.人權(quán)是判斷法律善惡的標(biāo)準(zhǔn)。它指出了立法和執(zhí)法所應(yīng)堅持的最低人道主義標(biāo)準(zhǔn)和要求;它可以診斷現(xiàn)實(shí)社會生活中法律侵權(quán)的癥結(jié),從而提出相應(yīng)的法律救濟(jì)的標(biāo)準(zhǔn)和途徑;它有利于實(shí)現(xiàn)法律的有效性,促進(jìn)法律的自我完善。(二)法律對人權(quán)的作用法律對人權(quán)的法律保護(hù)分為兩個層次:
1.對人權(quán)的國內(nèi)法保護(hù)1)立法保護(hù)2)司法保護(hù)3)個人保護(hù)——公民個人對自己的權(quán)利實(shí)現(xiàn)所采取的保護(hù)措施,這種保護(hù)措施應(yīng)該依法進(jìn)行。2.對人權(quán)的國際法保護(hù)國際人權(quán)法類型:1)人權(quán)憲章類;2)防止和反對種族歧視類;3)特殊主體(社會弱者)人權(quán)保護(hù)類;4)戰(zhàn)時國際人道主義保護(hù)類。中國對人權(quán)的認(rèn)識和保護(hù)1.1991年,《中國的人權(quán)狀況》白皮書問世;2.2004年,修改憲法,“人權(quán)”入憲;3.2009年,公布《國家人權(quán)行動計劃(2009—2010年)》。聯(lián)合國大會通過并發(fā)表《世界人權(quán)宣言》的時間是1948年12月10日。說法正確的有:(1)自由是人權(quán)的內(nèi)容;(2)平等是人權(quán)的形式要素;(3)人權(quán)在本原上具有歷史性;(4)人權(quán)不是天賦的。下列關(guān)于平等的說法正確的是:(1)平等的根本含義是道德平等;(2)機(jī)會平等是一種形式平等;(3)法律平等就是相同情形同等對待,不同情形不同對待。下列說法正確是:(1)1997年10月我國政府簽署了《經(jīng)濟(jì)、社會、文化權(quán)利國際公約》;(2)1998年10月我國政府簽署了《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》;(3)2001年2月,《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》已經(jīng)全國人大常委會審議批準(zhǔn)了。第九章法律與秩序秩序——廣義上來說,指的是在自然和社會現(xiàn)象與其發(fā)展變化中的規(guī)則性、條理性。自然秩序——表現(xiàn)在各種自然現(xiàn)象之中的規(guī)律;社會秩序——體現(xiàn)在社會生活領(lǐng)域中的秩序。社會秩序的特征:
1.社會性,反映人與人或者人與自然的關(guān)系,離不開人的行為;2.穩(wěn)定性,意味著某種狀態(tài)的持續(xù)存在;3.可預(yù)測性,人們能夠事先估計到自己和他人行為的發(fā)展變化;4.功能性,社會秩序是社會生活得以存在和發(fā)展的基礎(chǔ)和前提。法律秩序的含義(區(qū)分,辨析)兩種觀點(diǎn):1.從法律規(guī)范、法律制度等等出發(fā)理解法律秩序,將法律秩序等同于法律體系或法律制度等等;2.關(guān)注法律在社會生活中的實(shí)現(xiàn),在這種意義上,法律秩序等同于法治秩序。教材觀點(diǎn):法律秩序——并不僅僅是對于公共和私人領(lǐng)域的權(quán)利和義務(wù)的抽象的法律條文和規(guī)范,也不僅僅是其在現(xiàn)實(shí)生活中的實(shí)現(xiàn),而是以上兩種觀點(diǎn)的內(nèi)在統(tǒng)一。法律秩序之下法律的主要特征(選擇,等)1.實(shí)證性——法律規(guī)則在形式上有一個非常重要的差別,即,法律是由國家政府機(jī)關(guān)制定、公布的成文規(guī)則;2.強(qiáng)制性——法律不僅是由政府機(jī)構(gòu)制定的,而且還是由國家的權(quán)威強(qiáng)制實(shí)行的;3.普遍性——法律最本質(zhì)的特征,法律非為個人制定,而具有普遍適用性,包括“立法的普遍性”和“判決的一致性”;4.自治性:(1)實(shí)體內(nèi)容的自治性,意味著法律完全建立在人的自主的理性的基礎(chǔ)上,而不要一個外來的權(quán)威為我們立法。(2)法律機(jī)構(gòu)的自治性,法律的運(yùn)行獨(dú)立于立法和行政之外。(3)法律方法的自治性,法律推理自身擁有一套不同于科學(xué)解釋以與政治、經(jīng)濟(jì)、倫理論證的方法。(4)法律職業(yè)的自治性,即一個專業(yè)化的法律團(tuán)體進(jìn)行法律活動。法律的秩序價值是其所具有的最基本的價值。秩序作為法律的基礎(chǔ)性價值主要體現(xiàn)在兩個方面,即防止無政府狀態(tài)和專制統(tǒng)治。(1)和平。法律的主要目的是以和平的方式避免和解決可怕的暴力沖突,為此法律必須包含和平解決糾紛的手段。(2)安全。為保證人民擁有普遍的安全感,就必須采用法律的手段反對和遏制政府權(quán)力的濫用。一般而言,從社會規(guī)范的角度來看,人類社會秩序大致有:法律秩序、道德秩序、宗教秩序。我國自漢代以后的傳統(tǒng)社會秩序?yàn)椋憾Y法秩序?!胺墒且环N一般強(qiáng)制性的命令”體現(xiàn)了法律所具有的強(qiáng)制性、普遍性、實(shí)證性。對法律秩序的理解有:(1)法律秩序是一個體系;(2)法律秩序就是法律制度;(3)法律秩序乃是法律制度在社會生活中的實(shí)現(xiàn)。(4)法律秩序就是法治秩序。法律的秩序價值具體體現(xiàn)為:防止無政府狀態(tài);防止政府濫用權(quán)力,和平,安全。第三編法律方法論——關(guān)注如何適用法律法律方法論者,關(guān)于法律方法之系統(tǒng)化理論也,即以法律觀(關(guān)于法律為何之根本觀點(diǎn))為指導(dǎo)運(yùn)用法律。法律解釋、法律推理與法律論證三者為其主要內(nèi)容。“法律方法”指的是法律人員思考、分析和解決法律問題的方式、技術(shù)、方法的統(tǒng)稱。法律方法主要有法律解釋、法律推理法律論證。法律方法的主要特征有:法律性、程序性、規(guī)范性、實(shí)踐性,共性與個性相統(tǒng)一。法律方法與法學(xué)方法不同,主要有:(1)研究對象不同;(2)適用領(lǐng)域不同;(3)目標(biāo)任務(wù)不同;(4)內(nèi)容不同。下列說法正確的是:(1)不同國家和地區(qū),在法律方法上有不同的喜好;(2)一般地,大陸法系國家經(jīng)常使用的法律方法是演繹推理方法;而英美法系國家較多適用類比推理方法。第十一章法律解釋法律解釋——是指特定的人或組織對法律文本的內(nèi)容和意義的理解和說明。廣義的法律解釋,是指貫穿于立法、司法、執(zhí)法和守法等法律運(yùn)行的各個領(lǐng)域,其解釋主體無限制;狹義的法律解釋,其解釋主體主要是指法官(或法院)的解釋。或者,特定國家機(jī)關(guān)的解釋和法官解釋。特定國家機(jī)關(guān)的解釋包括,立法解釋,司法解釋和行政解釋。特定國家機(jī)關(guān)的解釋的特征有:1.解釋主體特定性;2.解釋的內(nèi)容一般具有抽象性;3.法律效力的普遍性。在我國,法官解釋的效力范圍僅涉與審理的案件,不具有普遍效力。二、法律解釋的必然性(簡答題頻率高)必然性的原因:1.法律文本的語言特性,語言具有不確定性、模糊性或歧義性的一面,需要法律解釋來克服這一缺點(diǎn);2.立法者認(rèn)識能力的局限性,社會生活在不斷的變化,立法者無法預(yù)料的新的法律現(xiàn)象隨時發(fā)生,這必然使法律永遠(yuǎn)不可能具有完備性,所以只有通過法律解釋,才能使現(xiàn)行法律規(guī)范適用于新的事實(shí)與人們普遍認(rèn)可的新的價值觀;3.法律文本中的法律規(guī)范和法律概念所具有的抽象性和概括性,法律規(guī)范和法律概念是針對一般的人或事而設(shè)定的,具有抽象性和概括性,需要法律解釋將個案事實(shí)與法律規(guī)范適用結(jié)合,進(jìn)行具體化;4.法律文本中的法律規(guī)范和法律概念背后總是隱藏或預(yù)設(shè)著某種價值判斷,在法律規(guī)范適用于個案時,解釋者就必須通過解釋揭示出規(guī)范背后隱藏的價值取向,才能做出準(zhǔn)確的解釋提出與規(guī)范中所體現(xiàn)的價值取向一致的解決方案。。法律解釋具有必然性,它是彌補(bǔ)法律局限性的手段和工具。法律解釋的目標(biāo)——指的是法律解釋所要得到的目的或結(jié)果,具體說,就是指解釋者通過對法律文本或立法文獻(xiàn)與其附隨情況的探究,以達(dá)到理解和闡明法律意旨的目的。1.主觀說,又稱立法者意圖說,其認(rèn)為,法律解釋的目標(biāo)在于探求立法者制定法律規(guī)范時的主觀意圖。理由:1)立法者是有意思行為的主體;2)立法者的立法意圖是可以借助于立法文獻(xiàn)探知的歷史事實(shí);3)根據(jù)權(quán)力分配原則,立法機(jī)關(guān)的權(quán)力在于制定法律。2.客觀說,又稱為讀者意圖說,其認(rèn)為,法律解釋的目標(biāo)在于探求法律文本本身所蘊(yùn)含的法律意旨。理由:1)不存在一個有意思能力的立法者;2)法律與立法者意旨并非一體;3)受法律規(guī)范約束的一般人所信賴的是法律文本中客觀而合理的意思,而非立法者的內(nèi)心意思;4)根據(jù)客觀說立場實(shí)踐,最能達(dá)成補(bǔ)充或創(chuàng)造法律的功能。3.折衷說該說認(rèn)為,解釋者首先應(yīng)當(dāng)進(jìn)行歷史解釋,以此明確立法者的意圖、目的和價值評價,而當(dāng)立法者的意圖、目的和價值評價無法確認(rèn)的情況下,則應(yīng)考慮在文本可能的文義范圍內(nèi),探究可能的理由,以確認(rèn)合乎現(xiàn)在法律適用目的的意義。法律解釋的原則1.合法性原則指法律解釋應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定、法律原則和法律的基本精神。三方面的要求:1)主體合法——解釋主體須有解釋權(quán);2)程序合法——須在法定權(quán)限內(nèi)并依照法律程序進(jìn)行;3)內(nèi)容合法2.合理性原則指對法律文本的解釋應(yīng)當(dāng)合乎常理、公理、道理?;疽螅?)解釋應(yīng)合乎社會普遍承認(rèn)和接受社會價值觀;2)解釋應(yīng)合乎人們在長期的社會生活中形成的公序良俗;3)解釋應(yīng)合乎自然規(guī)律、科學(xué)基本原理和公理;4)解釋應(yīng)合乎最基本的社會常識。合法性是合理性的前提,合理性原則是合法性原則的補(bǔ)充。3.歷史與現(xiàn)實(shí)相結(jié)合的原則基本要求:1)要求解釋者通過立法時的社會歷史背景去準(zhǔn)確把握和理解立法意圖;2)還要考慮當(dāng)下待決案件與其相關(guān)的社會現(xiàn)實(shí)狀況,在保持法律穩(wěn)定性的同時兼顧已經(jīng)發(fā)展變化的現(xiàn)實(shí),并將兩者統(tǒng)一于現(xiàn)實(shí)的需要。法律解釋的方法(基本含義,區(qū)分,辨別)一、文義解釋——又稱文法解釋、文理解釋、字面解釋和平義解釋等,是指按照法律條文的字面含義以與通常使用方式以闡明該法律條文的內(nèi)容和意義的解釋方法。解釋法律文本的日常語言時,應(yīng)當(dāng)根據(jù)其法律效力范圍內(nèi)使用這種語言的民族語言習(xí)慣和語言規(guī)則,用其最自然、最常用、最明顯的含義加以解釋。對專業(yè)語言的解釋,應(yīng)當(dāng)遵從所屬專業(yè)或行業(yè)的特定含義進(jìn)行解釋。二、論理解釋1.體系解釋——又稱系統(tǒng)解釋、語境解釋,是指從被解釋的法律條文在法律文本中所處的具體位置出發(fā),聯(lián)系相關(guān)上下文即其他相關(guān)條文對該條文進(jìn)行解釋的方法。積極作用表現(xiàn)在:1)有助于全面、整體理解和把握法律條文的意思;2)有助于克服法律條文間的相互不協(xié)調(diào)、矛盾和沖突。局限性:如果不與其他法律解釋方法結(jié)合,容易導(dǎo)致拘泥于形式而忽視法律的實(shí)質(zhì)目的。2.法意解釋——又稱歷史解釋、立法解釋、沿革解釋,是指解釋者通過對立法者在制定法律時的價值追求和欲實(shí)現(xiàn)目的的探求,來推知立法意圖,并在此基礎(chǔ)上確立法律文本含義的解釋方法。主要作用:1)準(zhǔn)確的法意解釋所給出的解釋結(jié)果有較大可靠性;2)它可以作為限制解釋和法律續(xù)造的工具。3.擴(kuò)張解釋——又稱擴(kuò)充解釋、擴(kuò)大解釋,是指法律條文的含義過于狹窄,不足以表示立法者原意,遂擴(kuò)大其含義覆蓋范圍,以求正確地闡明法律條文內(nèi)容和意義的解釋方法。擴(kuò)張解釋應(yīng)在法律條文的可能文義范圍之內(nèi)。4.限縮解釋——又稱限制解釋,是指法律條文的含義過于寬泛,不足以表示立法者原意,遂縮小其含義覆蓋范圍,使其局限于文義核心,以求正確地闡明法律條文內(nèi)容和意義的解釋方法。5.當(dāng)然解釋——指法律雖無明文規(guī)定,但依照法律規(guī)范目的的衡量、事理上或情理上以與邏輯上的關(guān)聯(lián),某事項(xiàng)與法律規(guī)定的事項(xiàng)比較,更具有適用的理由,故將該事項(xiàng)解釋為該規(guī)定適用范圍內(nèi)的一種解釋方法。舉輕明重,舉重明輕。目的解釋——指法律的解釋者根據(jù)法律的目的,以確定法律文本的內(nèi)容和意義的一種解釋方法。作用:1)對法律文本中的明顯錯誤予以修正;2)消除法律文本中出現(xiàn)的歧義或模糊。7.合憲性解釋——指以憲法與位階較高的法律規(guī)范解釋位階較低的法律規(guī)范的一種法律解釋方法。功能:1)具有參與法律解釋內(nèi)容之決定的功能;2)具有控制法律解釋之結(jié)果的功能。8.比較法解釋——是指援引、借鑒或參考外國立法例與判例學(xué)說以闡釋本國法律規(guī)范的意義和內(nèi)容的一種解釋方法?;拘问剑?)直接援引外國法;2)吸收、借鑒或參考外國的法理。(更為常見)三、社會學(xué)解釋——是指將社會學(xué)方法運(yùn)用于法律解釋,通過社會效果預(yù)測和社會目的衡量,在法律條文可能文義范圍內(nèi),闡釋法律條文具體內(nèi)容的一種解釋方法。一般步驟:1.對其中每一種解釋結(jié)果可能產(chǎn)生的社會效果進(jìn)行預(yù)測;2.以社會目的對各種社會效果進(jìn)行對比、評價和衡量;3.確定何種解釋結(jié)果所產(chǎn)生的社會效果更佳、更符合社會目的。局限性:1.解釋的空間更為廣泛,解釋者的自由度也相對擴(kuò)大;2.由于社會目的的多樣性,使得解釋結(jié)果具有較大不確定性;3.由于需收集大量事實(shí),并對其真實(shí)、可靠性予以證明,故而其成本較高。四、關(guān)于法律解釋方法的位階關(guān)系問題(很重要)法律解釋方法的運(yùn)用,應(yīng)遵守如下規(guī)則:1.文義優(yōu)先規(guī)則。必須首先從文義解釋入手,如文義解釋得到的結(jié)果是單一的,則一般無須進(jìn)行論理解釋,除非出現(xiàn)多個結(jié)果,方才繼之以論理解釋;2.在作論理解釋時,應(yīng)先運(yùn)用體系解釋和法意解釋以探求法律意旨,進(jìn)而運(yùn)用擴(kuò)充解釋或限縮解釋或當(dāng)然解釋以判明法律的意義內(nèi)容。如仍不能得出結(jié)論,則做目的解釋探求立法目的。最后作合憲性解釋看是否符合憲法的基本價值判斷;3.仍不能得出結(jié)論后,可進(jìn)一步作比較法解釋或社會學(xué)解釋;4.論理解釋、比較法解釋或社會學(xué)解釋的結(jié)果不得超出法條文義可能的范圍;5.經(jīng)解釋最終仍存在相互抵觸的結(jié)果,且各種解釋均言之有理,則應(yīng)進(jìn)行利益衡量或價值判斷,從中選出具有社會妥當(dāng)性的解釋結(jié)果作為結(jié)論。第四編法律社會論——法律在社會中的運(yùn)用狀況,法律與其他社會現(xiàn)象的關(guān)系法律社會論者,以法外之視角,闡明法外之理,與關(guān)于法律之理論。法律推理——是法律適用的推理,是法律工作者將一般法律規(guī)定適用于具體案件、論證判決是否正當(dāng)?shù)囊环N工具。形式法律推理——是在法律適用過程中,根據(jù)確認(rèn)的案件事實(shí),直接援引相關(guān)法律條款,并嚴(yán)格按照法律條款的形式結(jié)構(gòu)而進(jìn)行的法律推理。實(shí)質(zhì)法律推理——是指在法律適用過程中,根據(jù)對法律或案件事實(shí)的實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行分析和評價,以一定的價值理由為依據(jù)而進(jìn)行的法律推理。第十四章法律與社會社會釋義人的本質(zhì)是一切社會關(guān)系的總和,社會是人們交互作用的產(chǎn)物。法律以社會為基礎(chǔ)(可能考簡答)1.法律是社會的產(chǎn)物,是社會的一種制度。社會性質(zhì)決定法律性質(zhì),社會物質(zhì)生活條件在最終意義上決定著法律的本質(zhì)。2.法律不僅僅消極地反映社會,而是對社會起著強(qiáng)大的反作用,或者促進(jìn)社會發(fā)展,或者阻礙社會發(fā)展。3.社會是法律的基礎(chǔ),法律應(yīng)該是社會共同的、由一定物質(zhì)生產(chǎn)方式所產(chǎn)生的利益需求的表現(xiàn)。4.法律作為一種特殊的制度因素,具有維護(hù)整個社會的系統(tǒng)穩(wěn)定和均衡的特殊功能。總之,法律以社會為基礎(chǔ),不僅指法律的性質(zhì)與功能決定于社會,而且還指法律變遷與社會發(fā)展的進(jìn)程基本一致。第三節(jié)通過法律控制社會(觀點(diǎn)提出者,局限性,簡答)龐德提出,其把“社會控制”一詞納入自己的理論體系。他認(rèn)為,社會控制的目的在于其有可能為大多數(shù)人做更多的事情。社會控制,在廣義上指使人們接受社會價值、原則或規(guī)范的全部過程,包括使人們社會化的所有措施;狹義上則總是與異常行為相聯(lián)系,指人們?nèi)绾未_定異常行為并對異常行為
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