《經(jīng)濟法簡明教程》課件 第6、7章 工業(yè)產(chǎn)權(quán)法、反不正當(dāng)競爭法與反壟斷法

第六章工業(yè)產(chǎn)權(quán)法

第一節(jié)概述

第二節(jié)商標(biāo)法

第三節(jié)專利法

第一節(jié)概述一、工業(yè)產(chǎn)權(quán)的概念與特征（一）概念與特征對應(yīng)用于商品生產(chǎn)和流通中的發(fā)明創(chuàng)造和顯著標(biāo)記等智力成果享有的專有權(quán)利。主要包括發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計、商標(biāo)、商號、貨源標(biāo)記、原產(chǎn)地名稱以及制止不正當(dāng)競爭的權(quán)利。我國工業(yè)產(chǎn)權(quán)主要指專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)。特征是：

1、專有性；

2、地域性：法律保護的地域性（本國領(lǐng)域）；

3、時間性（保護期限：期滿不再受保護）。

二、工業(yè)產(chǎn)權(quán)法是指調(diào)整因確認(rèn)、保護和使用工業(yè)產(chǎn)權(quán)而發(fā)生的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。我國有關(guān)工業(yè)產(chǎn)權(quán)的法律法規(guī)主要有：

《中華人民共和國專利法》及其《實施細(xì)則》；

《中華人民共和國商標(biāo)法》及其《實施條例》。三、工業(yè)產(chǎn)權(quán)的國際保護包括兩個方面的問題：1、本國應(yīng)尊重和保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)外國所有人的利益；2、防止外國對工業(yè)產(chǎn)權(quán)的本國所有人利益的侵害。保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)的國際條約主要有：

《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》；

《商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定》；

《專利合作條約》等。

第二節(jié)商標(biāo)法一、商標(biāo)和商標(biāo)法的概念

（一）商標(biāo)的概念是指商品的生產(chǎn)經(jīng)營者或服務(wù)提供者為了自己的商品或服務(wù)區(qū)別于他人的商品或服務(wù)而在自己的商品或服務(wù)上使用的具有顯著特征，易于識別的標(biāo)志。商標(biāo)組成：由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合和聲音或這些要素的組合構(gòu)成。商標(biāo)功能：識別商品來源、促進銷售、廣告宣傳等。

1、商標(biāo)的基本標(biāo)準(zhǔn)：教材

2.商標(biāo)的注冊條件（1）《商標(biāo)法》規(guī)定，申請注冊的商標(biāo)應(yīng)當(dāng)同時具備以下兩個條件：

①具有顯著特征、便于識別。②不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。

（2）不得作為商標(biāo)注冊的標(biāo)志

《商標(biāo)法》規(guī)定，缺乏顯著特征的下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊：

①僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；②僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的；③其他缺乏顯著特征的標(biāo)志。（3）以三維標(biāo)志申請注冊商標(biāo)，以下3種形狀不可以：①僅由商品自身性質(zhì)產(chǎn)生的形狀（如，輪胎本身的三維形狀，就不能作為輪胎的商標(biāo)注冊，但可以作為其他商品的商標(biāo)）；②為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀（在歐洲法院的一個判例中，法院認(rèn)為菲利浦公司的三個刀頭的剃須刀就是一種為獲得技術(shù)效果而需有的形狀，不能作為立體商標(biāo)注冊）；③使商品具有實質(zhì)性價值的形狀（如鉆石特有的切割面造型）。3、商標(biāo)中地理標(biāo)志的使用與管理（二）商標(biāo)的分類

1、按商標(biāo)的構(gòu)圖形式來分類（1）文字商標(biāo)。（2）圖形商標(biāo)。（3）組合商標(biāo)。

2、按商標(biāo)的使用對象來分類

——商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)。

3、按商標(biāo)的使用者來分類（1）生產(chǎn)商標(biāo)。（2）商業(yè)商標(biāo)。如“蘇寧易購”“唯品會”和“拼多多”等。

（3）集體商標(biāo)。如“新華書店”“龍口粉絲”等。

4、按商標(biāo)是否受法律保護來分類——注冊商標(biāo)、未注冊商標(biāo)。

5、按商標(biāo)的使用動機來分類（1）聯(lián)合商標(biāo)。（2）防御商標(biāo)。（3）證明商標(biāo)。

6、按商標(biāo)的載體分類

——平面商標(biāo)、立體商標(biāo)：（1）平面商標(biāo)：文字、圖形或其組合。包括文字商標(biāo)、圖形商標(biāo)、組合商標(biāo)；

（2）立體商標(biāo)：以商品形狀或其容器、包裝的形狀構(gòu)成的三維標(biāo)志。

7、按商標(biāo)的知名度高低分類（1）馳名商標(biāo)。馳名商標(biāo)由商標(biāo)局、商標(biāo)評審委員會或人民法院來認(rèn)定。認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)考慮下列因素：相關(guān)公眾對該商標(biāo)的知曉程度；該商標(biāo)使用的持續(xù)時間；該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍；該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護的記錄；該商標(biāo)馳名的其他因素等。

（2）普通商標(biāo)。

（三）商標(biāo)法的概念商標(biāo)法是調(diào)整商標(biāo)關(guān)系的法律規(guī)范的總和。

狹義的商標(biāo)法就是指《商標(biāo)法》。

廣義上的商標(biāo)法包括《商標(biāo)法》和《中華人民共和國商標(biāo)法實施條例》（以下簡稱《商標(biāo)法實施條例》）等。二、商標(biāo)注冊法律制度（一）商標(biāo)注冊的原則

1、自愿注冊和強制注冊相結(jié)合的原則根據(jù)《中華人民共和國煙草專賣法》規(guī)定，煙草制品（包括卷煙、雪茄煙和有包裝的煙絲）必須申請商標(biāo)注冊，未經(jīng)核準(zhǔn)注冊的，不得生產(chǎn)、銷售。

2、誠實信用原則《商標(biāo)法》規(guī)定，申請注冊和使用商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則。

3、申請在先與使用在先分別適用的原則

兩個或者兩個以上的商標(biāo)注冊申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標(biāo)申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標(biāo)；同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標(biāo)，駁回其他人的申請，不予公告。；

注冊申請日期以商標(biāo)局收到申請書件的日期為準(zhǔn)。

申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。

就同一種商品或者類似商品申請注冊的商標(biāo)與他人在先使用的未注冊商標(biāo)相同或者近似，申請人與該他人具有合同、業(yè)務(wù)往來關(guān)系或者其他關(guān)系而明知該他人商標(biāo)存在，該他人提出異議的，不予注冊。

4、優(yōu)先權(quán)原則（1）申請優(yōu)先權(quán)商標(biāo)注冊申請人在外國第一次提出商標(biāo)注冊申請之日起6個月內(nèi)，若向中國提出同樣申請的，將優(yōu)先于他人在該申請日后提出的申請，取得申請在先的地位。（2）展覽優(yōu)先權(quán)商標(biāo)在中國政府主辦或承認(rèn)的國際展覽會上首次使用的，自展出之日起6個月內(nèi)，該商標(biāo)的注冊申請人可以享有優(yōu)先權(quán)。

（二）商標(biāo)注冊的程序

1、商標(biāo)注冊的申請2、商標(biāo)注冊的審查3、初審公告與異議4、核準(zhǔn)注冊與發(fā)證三、商標(biāo)權(quán)的概念和內(nèi)容商標(biāo)權(quán)，是指一定權(quán)利主體占有、使用、收益和處分某個特定商標(biāo)的資格或者能力。商標(biāo)權(quán)的取得有兩種途徑：

（1）通過申請注冊商標(biāo)而取得；

（2）通過合法使用取得（未注冊商標(biāo)，馳名商標(biāo)）。商標(biāo)權(quán)包括使用權(quán)、禁止權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、許可權(quán)、續(xù)展權(quán)。

四、商標(biāo)權(quán)的使用和保護

（一）商標(biāo)權(quán)的使用以使用注冊商標(biāo)，可以在商品、商品包裝、說明書或者其他附著物上標(biāo)明“注冊商標(biāo)”或者注冊標(biāo)記。注冊商標(biāo)成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當(dāng)理由連續(xù)３年不使用的，任何單位或者個人可以向商標(biāo)局申請撤銷該注冊商標(biāo)。商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起９個月內(nèi)做出決定。有特殊情況需要延長的，經(jīng)國務(wù)院工商行政管理部門批準(zhǔn)，可以延長３個月。（二）商標(biāo)權(quán)的保護

1、保護范圍注冊商標(biāo)的專用權(quán)，以核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)和核定使用的商品為限。它包括以下兩層含義，一是使用權(quán)只在特定的范圍即核定使用的商品與核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)內(nèi)有效；二是在該特定范圍內(nèi)商標(biāo)注冊人對其注冊商標(biāo)的使用是一種專有使用。

2、侵權(quán)行為《商標(biāo)法》規(guī)定，有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)：（1）未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)的；（2）未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的；（3）銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的；（4）偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的；（5）未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的；（6）故意為侵犯他人商標(biāo)專用權(quán)行為提供便利條件，幫助他人實施侵犯商標(biāo)專用權(quán)行為的；（7）給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。

（三）侵權(quán)責(zé)任

1、民事責(zé)任有權(quán)要求侵權(quán)人停止侵害、消除影響、賠償損失等。◤按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定；權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該商標(biāo)許可使用費的倍數(shù)合理確定。

◤對惡意侵犯商標(biāo)專用權(quán)，情節(jié)嚴(yán)重的，可以在按照上述方法確定數(shù)額的1倍以上5倍以下確定賠償數(shù)額。賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。

◤權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失、侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益、注冊商標(biāo)許可使用費難以確定的，由法院根據(jù)情節(jié)判決給予500萬元以下的賠償。

2、行政責(zé)任

由當(dāng)事人協(xié)商解決；

不愿協(xié)商或協(xié)商不成的，商標(biāo)注冊人或利害關(guān)系人可以向人民法院起訴，也可以請求侵權(quán)人所在地或侵權(quán)行為地縣級以上工商行政管理部門處理。工商行政管理部門可以責(zé)令立即停止侵權(quán)行為，沒收、銷毀侵權(quán)商品和專門用于制造侵權(quán)商品、偽造注冊商標(biāo)標(biāo)識的工具，并可處以罰款。

3、刑事責(zé)任因侵權(quán)可以承擔(dān)的刑事責(zé)任有：

假冒注冊商標(biāo)罪；

銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪；

非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪。（四）馳名商標(biāo)的保護1、對未注冊的馳名商標(biāo)予以保護馳名商標(biāo)專用權(quán)可通過使用而獲得。◤《商標(biāo)法》規(guī)定，就相同或類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或翻譯他人未注冊的馳名商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊并禁止使用。

2、對已在我國注冊的馳名商標(biāo)的保護

◤就不相同或不相類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或翻譯他人注冊的馳名商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用?！渡虡?biāo)法》規(guī)定，生產(chǎn)、經(jīng)營者不得將“馳名商標(biāo)”字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中。

第三節(jié)專利法

一、專利和專利法的概念（一）專利（兩層含義）：

一層：受專利法保護的發(fā)明創(chuàng)造，包括發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計三種專利；

二層：對發(fā)明創(chuàng)造享有的專有權(quán)利。專利權(quán)具有以下特征：（1）專有性。（2）地域性。（3）時間性。（4）法定授權(quán)性。（二）專利法：是指調(diào)整在確認(rèn)、保護發(fā)明創(chuàng)造的專有權(quán)，以及使用專有的發(fā)明創(chuàng)造過程中而形成的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。狹義的專利法就是指《中華人民共和國專利法》（以下簡稱《專利法》）。

廣義上的專利法包括《專利法》和《中華人民共和國專利法實施細(xì)則》（以下簡稱《專利法實施細(xì)則》）等。二、專利權(quán)的主體和客體

（一）專利權(quán)的主體

是指有權(quán)向國務(wù)院專利行政管理部門提出專利申請并取得專利權(quán)的單位和個人。

1、發(fā)明人與申請人（1）發(fā)明人∕設(shè)計人：直接完成發(fā)明創(chuàng)造的人。是指對發(fā)明創(chuàng)造的實質(zhì)性特點作出了創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人。非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或設(shè)計人，該發(fā)明人或設(shè)計人為專利權(quán)人。

（2）申請人：提出專利申請的人。

發(fā)明人與申請人一般為同一人。

造成發(fā)明人與申請人背離的原因：

※發(fā)明人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)給他人；※發(fā)明人的繼承人繼承專利申請權(quán)；※法律將申請權(quán)賦予發(fā)明人以外的人。2、發(fā)明人或設(shè)計人的工作單位發(fā)明人或設(shè)計人完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于所在單位，申請獲得批準(zhǔn)后專利權(quán)屬于單位。——職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。

3、發(fā)明創(chuàng)造的合法受讓人作出發(fā)明創(chuàng)造的單位或個人可以將自己所有的專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人，受讓人有權(quán)就受讓的發(fā)明創(chuàng)造申請專利，申請被批準(zhǔn)后，即獲得專利權(quán)。4、外國人《專利法》規(guī)定，在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)場所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利的，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，根據(jù)本法辦理。

（二）專利權(quán)的客體是指依法可以取得專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造。我國專利權(quán)的客體包括：

1、發(fā)明：對產(chǎn)品、方法或其改進所提出的新的技術(shù)方案，包括產(chǎn)品發(fā)明和方法發(fā)明（◤從無→有）。2、實用新型：對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或其結(jié)合所提出的適于◤實用的新的技術(shù)方案。3、外觀設(shè)計：對產(chǎn)品的整體或者局部的形狀、圖案或其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。三、專利權(quán)的取得（一）專利權(quán)取得的條件1.授予專利權(quán)的發(fā)明和實用新型應(yīng)當(dāng)具備的條件《專利法》規(guī)定，授予專利權(quán)的發(fā)明和實用新型，應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性。

（1）新穎性：不屬于現(xiàn)有技術(shù)，申請日前未被申請過。在申請日以前6個月內(nèi)，有下列情形之一的不喪失新穎性：

在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時，為公共利益目的首次公開的；

在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會上首次展出的；

在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的；

他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。

（2）創(chuàng)造性：同現(xiàn)有技術(shù)（申請日以前的技術(shù)）相比，該發(fā)明具有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步。（3）實用性：該發(fā)明或?qū)嵱眯滦湍軌蛑圃旎蚴褂?，并且能夠產(chǎn)生積極效果。

2、授予專利權(quán)的外觀設(shè)計應(yīng)當(dāng)具備的條件（1）應(yīng)當(dāng)具備新穎性。

（2）與現(xiàn)有設(shè)計具有明顯區(qū)別。（3）不得與他人合法權(quán)利相沖突。

（二）專利權(quán)申請的原則

1、先申請原則（1）兩個以上申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)授予最先申請的人；（2）兩個以上申請人在同一日分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，可進行協(xié)商：

按共同發(fā)明申請專利；

一方在獲得相應(yīng)補償后放棄申請權(quán)，由另一方單獨申請。

2、單一性原則（1）一件發(fā)明或者實用新型專利申請應(yīng)當(dāng)限于一項發(fā)明或者實用新型。屬于一個總的發(fā)明構(gòu)思的兩項以上的發(fā)明或者實用新型，可以作為一件申請?zhí)岢觥＃?）一件外觀設(shè)計專利申請應(yīng)當(dāng)限于一項外觀設(shè)計。同一產(chǎn)品兩項以上的相似外觀設(shè)計，或者用于同一類別并且成套出售或者使用的產(chǎn)品的兩項以上外觀設(shè)計，可以作為一件申請?zhí)岢觥?、誠實信用原則申請專利和行使專利權(quán)應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則。不得濫用專利權(quán)損害公共利益或者他人合法權(quán)益。

4、優(yōu)先權(quán)原則

（1）國際優(yōu)先權(quán)。申請人自發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮谕鈬谝淮翁岢鰧＠暾堉?2個月內(nèi)，或自外觀設(shè)計在外國提出專利申請之日6個月內(nèi)，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該國同我國簽訂的協(xié)議或共同參加的國際條約，或依照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。

（2）國內(nèi)優(yōu)先權(quán)。申請人自發(fā)明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起12個月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計在中國第一次提出專利申請之日起6個月內(nèi)，又向國務(wù)院專利行政部門就相同主題提出專利申請的可以享有優(yōu)先權(quán)。 申請人要求發(fā)明專利、實用新型專利優(yōu)先權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在申請的時候提出書面聲明，并且在第一次提出發(fā)明、實用新型專利申請之日起16個月內(nèi)，提交第一次提出的專利申請文件的副本。

申請人要求外觀設(shè)計專利優(yōu)先權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在申請的時候提出書面聲明，并且在3個月內(nèi)提交第一次提出的專利申請文件的副本。申請人未提出書面聲明或者逾期未提交專利申請文件副本的，視為未要求優(yōu)先權(quán)。（三）專利權(quán)取得的程序1、申請2、審查和批準(zhǔn)

四、專利權(quán)的期限、終止和無效（一）專利權(quán)的期限

發(fā)明專利權(quán)的期限為20年，實用新型專利權(quán)的期限為10年，外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為15年，均自申請日起計算。自發(fā)明專利申請日起滿4年，且自實質(zhì)審查請求之日起滿3年后授予發(fā)明專利權(quán)的，國務(wù)院專利行政部門應(yīng)專利權(quán)人的請求，就發(fā)明專利在授權(quán)過程中的不合理延遲給予專利權(quán)期限補償，但由申請人引起的不合理延遲除外。為補償新藥上市審評審批占用的時間，對在中國獲得上市許可的新藥相關(guān)發(fā)明專利，國務(wù)院專利行政部門應(yīng)專利權(quán)人的請求給予專利權(quán)期限補償。補償期限不超過5年，新藥批準(zhǔn)上市后總有效專利權(quán)期限不超過14年。（二）專利權(quán)的終止也稱專利權(quán)的消滅，是指專利權(quán)因保護期滿或其他原因在保護期屆滿前失去法律效力。有下列情形之一的，專利權(quán)在期限屆滿前終止：（1）沒有按照規(guī)定繳納年費的；（2）專利權(quán)人以書面聲明放棄其專利權(quán)的。（三）專利權(quán)的無效

專利權(quán)的無效，是指對已經(jīng)授予的專利權(quán)，因不符合專利法的規(guī)定，由專利復(fù)審委員會宣告其不具有法律約束力。

四、專利權(quán)的期限、終止和無效（一）專利權(quán)的期限發(fā)明專利權(quán)的期限為20年，實用新型專利權(quán)的期限為10年，外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為15年，均自申請日起計算。

（二）專利權(quán)的終止是指專利權(quán)因保護期滿或其他原因在保護期屆滿前失去法律效力?！秾＠ā芬?guī)定，有下列情形之一的，專利權(quán)在期限屆滿前終止：（1）沒有按照規(guī)定繳納年費的；（2）專利權(quán)人以書面聲明放棄其專利權(quán)的。

（三）專利權(quán)的無效是指對已經(jīng)授予的專利權(quán)，因不符合專利法的規(guī)定，由專利復(fù)審委員會宣告其不具有法律約束力。自國務(wù)院專利行政部門公告授予專利權(quán)之日起，任何單位或者個人認(rèn)為該專利權(quán)的授予不符合《專利法》有關(guān)規(guī)定的，可以請求專利復(fù)審委員會宣告該專利權(quán)無效。國務(wù)院專利行政部門對宣告專利權(quán)無效的請求應(yīng)當(dāng)及時審查和作出決定，并通知請求人和專利權(quán)人。對國務(wù)院專利行政部門宣告專利權(quán)無效或者維持專利權(quán)的決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內(nèi)向人民法院起訴。

五、專利實施的特別許可（一）專利實施的特別許可概念專利實施的特別許可，是指國務(wù)院專利行政部門基于國家利益或者公共利益需要，或者根據(jù)專利權(quán)人的聲明、單位或者個人的申請，允許指定單位在批準(zhǔn)范圍內(nèi)實施發(fā)明專利，或者給予被許可人實施專利權(quán)人的發(fā)明、實用新型或者外觀設(shè)計專利的開放許可或者強制許可的行政措施。

（二）國有企事業(yè)單位發(fā)明專利的特別許可《專利法》規(guī)定，國有企業(yè)事業(yè)單位的發(fā)明專利，對國家利益或者公共利益具有重大意義的，國務(wù)院有關(guān)主管部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府報經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，可以決定在批準(zhǔn)的范圍內(nèi)推廣應(yīng)用，允許指定的單位實施，由實施單位按照國家規(guī)定向?qū)＠麢?quán)人支付使用費。

（三）專利實施的開放許可《專利法》規(guī)定，專利權(quán)人自愿以書面方式向國務(wù)院專利行政部門聲明愿意許可任何單位或者個人實施其專利，并明確許可使用費支付方式、標(biāo)準(zhǔn)的，由國務(wù)院專利行政部門予以公告，實行開放許可。（四）專利實施的強制許可

1.適用專利實施的強制許可的情形

（1）有下列情形之一的，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)具備實施條件的單位或者個人的申請，可以給予實施發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可：①專利權(quán)人自專利權(quán)被授予之日起滿3年，且自提出專利申請之日起滿4年，無正當(dāng)理由未實施或者未充分實施其專利的；②專利權(quán)人行使專利權(quán)的行為被依法認(rèn)定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產(chǎn)生的不利影響的。（2）在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時，或者為了公共利益的目的，國務(wù)院專利行政部門可以給予實施發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可。（3）為了公共健康目的，對取得專利權(quán)的藥品，國務(wù)院專利行政部門可以給予制造并將其出口到符合我國參加的有關(guān)國際條約規(guī)定的國家或者地區(qū)的強制許可。（4）一項取得專利權(quán)的發(fā)明或者實用新型比此前已經(jīng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實用新型具有顯著經(jīng)濟意義的重大技術(shù)進步，其實施又有賴于前一發(fā)明或者實用新型的實施的，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)后一專利權(quán)人的申請，可以給予實施前一發(fā)明或者實用新型的強制許可。在依照上述規(guī)定給予實施強制許可的情形下，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)前一專利權(quán)人的申請，也可以給予實施后一發(fā)明或者實用新型的強制許可。2.實施強制許可時應(yīng)當(dāng)注意的問題

六、專利權(quán)的保護

（一）專利侵權(quán)行為

1、未經(jīng)專利權(quán)人許可實施其專利。

2、假冒他人專利。

3、冒充專利行為。（二）不視為侵犯專利權(quán)的行為《專利法》規(guī)定，有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)：教材。（三）專利侵權(quán)責(zé)任包括民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任三種。1、未經(jīng)專利權(quán)人許可實施其專利的解決方式2、假冒他人專利應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任3、侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額計算方法4、對侵權(quán)行為采取的臨時措施5、侵犯專利權(quán)的訴訟時效

第七章反不正當(dāng)競爭法與反壟斷法

第一節(jié)反不正當(dāng)競爭法

一、反不正當(dāng)競爭法的概念

調(diào)整在維護公平競爭、制止不正當(dāng)競爭行為中發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

狹義：《反不正當(dāng)競爭法》。

廣義：還包括有關(guān)配套法規(guī)：※《關(guān)于禁止仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當(dāng)競爭行為的若干規(guī)定》；

※《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》；※《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》等。二、不正當(dāng)競爭行為的概念、特征（一）概念：是指經(jīng)營者在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，違反本法規(guī)定，擾亂市場競爭秩序，損害其他經(jīng)營者或者消費者的合法權(quán)益的行為。本法所稱的經(jīng)營者，是指從事商品生產(chǎn)、經(jīng)營或者提供服務(wù)的自然人、法人和非法人組織。（二）特征：

1、不正當(dāng)競爭行為是一種競爭行為

2、行為主體是經(jīng)營者。

3、行為性質(zhì)具有違法性。

4、行為結(jié)果具有社會危害性。三、不正當(dāng)競爭行為的類型

（一）商業(yè)混淆行為1、商業(yè)混淆行為的概念又稱假冒或欺騙性交易行為，是指經(jīng)營者采取欺騙手段從事交易，使自己的商品或服務(wù)與特定競爭對手的商品或服務(wù)混淆，造成或足以造成購買者誤認(rèn)誤購的不正當(dāng)競爭行為。2、商業(yè)混淆行為的表現(xiàn)（1）擅自使用與他人有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢等相同或者近似的標(biāo)識；（2）擅自使用他人有一定影響的企業(yè)名稱（包括簡稱、字號等）、社會組織名稱（包括簡稱等）、姓名（包括筆名、藝名、譯名等）；（3）擅自使用他人有一定影響的域名主體部分、網(wǎng)站名稱、網(wǎng)頁等；（4）其他足以引人誤認(rèn)為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系的混淆行為。（二）商業(yè)賄賂行為

1、商業(yè)賄賂的概念商業(yè)賄賂行為，是指經(jīng)營者為了爭取交易機會，秘密給予交易對方有關(guān)人員或能夠影響交易的其他人員以財物或其他報償?shù)男袨椤?、商業(yè)賄賂行為的構(gòu)成要件：教材

（三）虛假或引人誤解的宣傳行為1.虛假或引人誤解的宣傳行為的概念虛假宣傳行為，是指經(jīng)營者對其商品的性能、功能、質(zhì)量、銷售狀況、用戶評價、曾獲榮譽等作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，欺騙、誤導(dǎo)消費者的行為，以及經(jīng)營者通過組織虛假交易等方式，幫助其他經(jīng)營者進行虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳行為。2.虛假或引人誤解的宣傳行為的表現(xiàn)（1）虛假的商業(yè)宣傳。（2）引人誤解的商業(yè)宣傳。（3）幫助他人作虛假或引人誤解的商業(yè)宣傳。（四）侵犯商業(yè)秘密行為

1、商業(yè)秘密的概念

是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟效益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。

2、商業(yè)秘密的特征

保密性；

經(jīng)濟性；2、侵犯商業(yè)秘密的行為

（1）以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；（2）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密。（3）違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。（4）教唆、引誘、幫助他人違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，獲取、披露、使用或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密。（五）不正當(dāng)有獎銷售行為1、有獎銷售行為的概念有獎銷售，是指經(jīng)營者以提供物品、金錢或其他報償作為獎勵，刺激消費者購買商品或接受服務(wù)的行為。主要包括附贈式有獎銷售和抽獎式有獎銷售兩種形式。

不正當(dāng)有獎銷售行為包括2種形式：2、不正當(dāng)有獎銷售行為的表現(xiàn)（1）所設(shè)獎的種類、兌獎條件、獎金金額或者獎品等有獎銷售信息不明確，影響兌獎；

（2）采用謊稱有獎或者故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售；（3）抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過5萬元。（六）詆毀商譽行為

1、概念是指經(jīng)營者通過捏造、散布虛假事實等不正當(dāng)手段，損害競爭對手的商業(yè)信譽和商品聲譽，從而削弱其競爭力，為自己取得競爭優(yōu)勢的行為。

2、構(gòu)成要件（1）在主觀上，經(jīng)營者是故意的。（2）在客觀上，經(jīng)營者采用了捏造、散布虛假事實的手段，實施了詆毀商譽行為。如果經(jīng)營者散布對競爭對手不利的事情，但不屬于無中生有或故意歪曲，而是客觀事實，這也不能構(gòu)成詆毀商譽行為。（3）詆毀商譽行為侵害的客體是同業(yè)競爭者的商業(yè)信譽和商品信譽。

（七）互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域不正當(dāng)競爭行為互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域不正當(dāng)競爭行為，是指經(jīng)營者利用技術(shù)手段，通過影響用戶選擇或者其他方式，實施妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)正常運行的行為?！斗床徽?dāng)競爭法》規(guī)定，經(jīng)營者不得實施下列不正當(dāng)競爭行為：（1）未經(jīng)其他經(jīng)營者同意，在其合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)中，插入鏈接、強制進行目標(biāo)跳轉(zhuǎn)；（2）誤導(dǎo)、欺騙、強迫用戶修改、關(guān)閉、卸載其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)；（3）惡意對其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)實施不兼容；（4）其他妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)正常運行的行為。

四、不正當(dāng)競爭行為的監(jiān)督檢查（一）不正當(dāng)競爭行為的監(jiān)督機關(guān)

1、縣級以上的市場監(jiān)督管理部門；2、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他部門。（二）監(jiān)督檢查部門的調(diào)查措施：教材

五、法律責(zé)任（一）民事責(zé)任——損害賠償責(zé)任

被侵害的經(jīng)營者可以向法院提起訴訟。

損失難以計算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤。

經(jīng)營者惡意實施侵犯商業(yè)秘密行為，情節(jié)嚴(yán)重的，可以在按照上述方法確定數(shù)額的1倍以上5倍以下確定賠償數(shù)額。

應(yīng)包括經(jīng)營者為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。

權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失、侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予權(quán)利人500萬元以下的賠償。（二）行政責(zé)任

行政責(zé)任形式主要有：責(zé)令停止違法行為、消除影響；沒收違法所得；罰款；吊銷營業(yè)執(zhí)照；責(zé)令改正；給予行政處分等。經(jīng)營者以及其他自然人、法人和非法人組織違反法律規(guī)定，實施不正當(dāng)競爭行為，需要承擔(dān)的行政責(zé)任要視其違法情節(jié)而定。

（三）刑事責(zé)任

刑事責(zé)任是對違法行為者最為嚴(yán)厲的法律制裁，適用于那些對其他經(jīng)營者、消費者和社會經(jīng)濟秩序損害嚴(yán)重、情節(jié)惡劣的不正當(dāng)競爭行為。

第二節(jié)反壟斷法一、反壟斷法概述（一）壟斷的概念和壟斷行為是指經(jīng)營者憑借經(jīng)濟優(yōu)勢，在相關(guān)市場內(nèi)，通過達(dá)成壟斷協(xié)議、濫用市場支配地位以及具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經(jīng)營者集中等行為，達(dá)到排除或限制競爭的市場狀態(tài)?！斗磯艛喾ā芬?guī)定的壟斷行為包括三個方面：（1）經(jīng)營者達(dá)成壟斷協(xié)議；（2）經(jīng)營者濫用市場支配地位；（3）具有或可能具有排除、限制競爭效果的經(jīng)營者集中。（二）反壟斷法的概念及其適用范圍廣義上的反壟斷法，是指調(diào)整在預(yù)防和制止壟斷行為的過程中，所產(chǎn)生的市場監(jiān)管關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。狹義上的反壟斷法僅指《反壟斷法》。本書所稱反壟斷法主要是指狹義層面的反壟斷法。《反壟斷法》的適用范圍包括兩個方面：（1）在中國境內(nèi)發(fā)生的壟斷行為；（2）在中國境外發(fā)生的，對國內(nèi)市場競爭產(chǎn)生排除、限制影響的壟斷行為。

（三）反壟斷機構(gòu)（1）反壟斷委員會。（2）反壟斷執(zhí)法機構(gòu)。國務(wù)院市場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)反壟斷統(tǒng)一執(zhí)法工作。國家市場監(jiān)督管理總局設(shè)立“反壟斷執(zhí)法一司”“反壟斷執(zhí)法二司”，分別負(fù)責(zé)壟斷協(xié)議、濫用市場支配地位以及濫用知識產(chǎn)權(quán)排除、限制競爭等反壟斷執(zhí)法工作；依法對經(jīng)營者集中行為進行反壟斷審查。（3）行業(yè)協(xié)會。

二、壟斷協(xié)議（一）壟斷協(xié)議的概念壟斷協(xié)議，是指經(jīng)營者之間達(dá)成或者采取的旨在排除、限制競爭的協(xié)議、決定或者其他協(xié)同行為，即一些國家所稱的“卡特爾”。（二）壟斷協(xié)議的種類根據(jù)當(dāng)事人之間是否具有競爭關(guān)系，可以把壟斷協(xié)議分為橫向壟斷協(xié)議和縱向壟斷協(xié)議。1.橫向壟斷協(xié)議是指具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者之間達(dá)成的排除或者限制競爭的協(xié)議?！斗磯艛喾ā返谑鶙l規(guī)定，禁止具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者達(dá)成下列壟斷協(xié)議：

（1）固定或者變更商品價格。價格競爭是經(jīng)營者之間最重要、最基本的競爭方式，因此，經(jīng)營者之間通過協(xié)議、決議或者協(xié)同行為，固定或者變更商品價格的行為，是最為嚴(yán)重的反競爭行為。（2）限制商品的生產(chǎn)數(shù)量或者銷售數(shù)量。（3）分割銷售市場或者原材料采購市場。（4）限制購買新技術(shù)、新設(shè)備或者限制開發(fā)新技術(shù)、新產(chǎn)品。（5）聯(lián)合抵制交易。又稱集體拒絕交易，即協(xié)議各方聯(lián)合起來不與其他競爭對手、供應(yīng)商或者銷售商交易。（6）國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認(rèn)定的其他壟斷協(xié)議。

2.縱向壟斷協(xié)議是指經(jīng)營者與交易相對人之間達(dá)成的排除或者限制競爭的協(xié)議?？v向壟斷協(xié)議發(fā)生在商品生產(chǎn)、經(jīng)營或者提供服務(wù)過程中處于產(chǎn)業(yè)鏈上下游環(huán)節(jié)的經(jīng)營者之間?！斗磯艛喾ā返谑邨l規(guī)定，禁止經(jīng)營者與交易相對人達(dá)成下列壟斷協(xié)議：（1）固定向第三人轉(zhuǎn)售商品的價格。（2）限定向第三人轉(zhuǎn)售商品的最低價格。（3）國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認(rèn)定的其他壟斷協(xié)議。（三）壟斷協(xié)議的豁免是指經(jīng)營者之間的協(xié)議、決議或者其他協(xié)同行為，雖然有排除、限制競爭的影響，但該類協(xié)議在其他方面所帶來的好處要大于其對競爭的不利影響，因此法律規(guī)定對其豁免，即排除適用反壟斷法的規(guī)定?！斗磯艛喾ā芬?guī)定：經(jīng)營者能夠證明所達(dá)成的協(xié)議屬于下列情形之一的，不適用本法第十六條、第十七條、第十八條的規(guī)定：（1）為改進技術(shù)、研究開發(fā)新產(chǎn)品的；（2）為提高產(chǎn)品質(zhì)量、降低成本、增進效率，統(tǒng)一產(chǎn)品規(guī)格、標(biāo)準(zhǔn)或者實行專業(yè)化分工的；（3）為提高中小經(jīng)營者經(jīng)營效率，增強中小經(jīng)營者競爭力的；（4）為實現(xiàn)節(jié)約能源、保護環(huán)境、救災(zāi)救助等社會公共利益的；（5）因經(jīng)濟不景氣，為緩解銷售量嚴(yán)重下降或者生產(chǎn)明顯過剩的；（6）為保障對外貿(mào)易和對外經(jīng)濟合作中的正當(dāng)利益的；（7）法律和國務(wù)院規(guī)定的其他情形。屬于前款第（1）項至第（5）項情形，不適用本法第十六條、第十七條、第十八條規(guī)定的，經(jīng)營者還應(yīng)當(dāng)證明所達(dá)成的協(xié)議不會嚴(yán)重限制相關(guān)市場的競爭，并且能夠使消費者分享由此產(chǎn)生的利益。即屬于這五種情形的壟斷協(xié)議，不是可以當(dāng)然豁免，還要符合一定的條件。三、濫用市場支配地位（一）市場支配地位1.市場支配地位的概念《反壟斷法》第二十二條規(guī)定，本法所稱市場支配地位，是指經(jīng)營者在相關(guān)市場內(nèi)具有能夠控制商品價格、數(shù)量或者其他交易條件，或者能夠阻礙、影響其他經(jīng)營者進入相關(guān)市場能力的市場地位。2.市場支配地位的推定《反壟斷法》第二十四條規(guī)定，有下列情形之一的，可以推定經(jīng)營者具有市場支配地位：（1）一個經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額達(dá)到1／2的；（2）兩個經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額合計達(dá)到2／3三分之二的；（3）三個經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額合計達(dá)到3／4四分之三的。有前款第（2）項、第（3）項規(guī)定的情形，其中有的經(jīng)營者市場份額不足1／10的，不應(yīng)當(dāng)推定該經(jīng)營者具有市場支配地位。

（二）濫用市場支配地位經(jīng)營者濫用市場支配地位，是指具有市場支配地位的經(jīng)營者，濫用其支配地位，從事排除、限制競爭的市場行為。其