論侵犯商業(yè)秘密犯罪案件的偵查

論侵犯商業(yè)秘密犯罪案件的偵查

「摘要」

商業(yè)秘密的界定應(yīng)當(dāng)以秘密性、價(jià)值性、實(shí)用性和保密性為要件，在侵犯商業(yè)秘密犯罪案件的立案管轄上應(yīng)當(dāng)注意區(qū)別經(jīng)濟(jì)糾紛和犯罪，自訴案件和公訴案件，偵查對(duì)策有從與被害人有競爭關(guān)系的單位或個(gè)人入手，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人；全面分析案情，發(fā)現(xiàn)犯罪線索，及時(shí)固定證據(jù)；注重運(yùn)用專業(yè)部門的鑒定、意見獲取定罪證據(jù)；采取適當(dāng)?shù)膫刹榇胧?，保守商業(yè)秘密，維護(hù)權(quán)利人的合法權(quán)益等。

「關(guān)鍵詞」商業(yè)秘密

犯罪案件

立案

偵查

侵犯商業(yè)秘密犯罪案件是指實(shí)施了刑法第219條規(guī)定的以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密等四種侵權(quán)行為，造成重大損失，應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的案件。這種案件屬于侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的犯罪案件，當(dāng)前盡管發(fā)案很多，但公安實(shí)踐中，立案少，查處更少，其中的原因之一就是對(duì)于侵犯商業(yè)秘密犯罪案件在認(rèn)定、查證上都有一些認(rèn)識(shí)上的混淆之處，本文擬就這些問題進(jìn)行探討。

一、商業(yè)秘密的界定

商業(yè)秘密是侵犯商業(yè)秘密罪的犯罪對(duì)象，案件所爭議的是否構(gòu)成商業(yè)秘密，決定是否以本罪認(rèn)定立案；而商業(yè)秘密的界定是查辦這類案件的一個(gè)難點(diǎn)。根據(jù)刑法第219條的規(guī)定，商業(yè)秘密，是不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。據(jù)此可以分解出商業(yè)秘密應(yīng)當(dāng)具有以下四個(gè)特點(diǎn)，商業(yè)秘密的界定以該四個(gè)特征的必備為要件，有一項(xiàng)欠缺的，不能認(rèn)定為商業(yè)秘密，也就不能作為侵犯商業(yè)秘密犯罪案件由公安機(jī)關(guān)立案管轄：

（一）秘密性

商業(yè)秘密的秘密性是指技術(shù)信息和經(jīng)營信息不為公眾所知悉、尚未公開的特點(diǎn)。根據(jù)國家工商行政管理局《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》第2條第2款，“不為公眾所知悉，是指該信息是不能從公開渠道直接獲取的?！比绻娊灾?，則非為秘密。這是商業(yè)秘密與專利及其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)的最顯著的一個(gè)區(qū)別，即商業(yè)秘密主要是以秘密狀態(tài)維持其經(jīng)濟(jì)價(jià)值，一旦公開，其經(jīng)濟(jì)價(jià)值就會(huì)完全或者部分喪失。如美國可口可樂公司對(duì)可樂飲料的配方、我國景德鎮(zhèn)陶瓷的配方和燒制技術(shù)等都是商業(yè)秘密。而其他的知識(shí)產(chǎn)權(quán)都不以秘密為必要，專利更是以公開為必要、為獲取獨(dú)占權(quán)利的代價(jià)。

但商業(yè)秘密作為一種以秘密狀態(tài)保守的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，無法以一個(gè)硬性的、絕對(duì)的標(biāo)準(zhǔn)衡量其秘密性，因此，我們對(duì)其秘密性的理解是相對(duì)的而不是絕對(duì)的。這種相對(duì)性具體體現(xiàn)在以下四種情形中，換句話說，在以下四種情形中，盡管從形式上，該信息為權(quán)利人以外的其他人知悉，但并不能由此否認(rèn)該信息是商業(yè)秘密，侵權(quán)方以此作為非罪的抗辯理由的，不能成立。這四種情形是：

其一，獨(dú)立多重發(fā)明。由于商業(yè)秘密的特殊性，會(huì)出現(xiàn)權(quán)利人和他人各自都以為自己是該商業(yè)秘密的唯一權(quán)利人，或者相互之間發(fā)生橫向關(guān)系共同采取保密措施的，這種情形通常被稱為“獨(dú)立多重發(fā)明”（Independent

Mmultiple

Invention）。

其二，反向工程。根據(jù)商業(yè)秘密權(quán)利人投入市場的產(chǎn)品，有人通過自己的研究發(fā)現(xiàn)該產(chǎn)品的商業(yè)秘密，并且同樣作為秘密管理，即為“反向工程”（Reverse

Engineering）。

其三，商業(yè)秘密的使用與管理中，一定限度的公開。在商業(yè)秘密的使用與管理中，一定限度的公開是無法避免的，如一個(gè)廠商在使用某商業(yè)秘密時(shí)，不可避免要有一些工廠中的員工接近、掌握該秘密。

其四，為其他行業(yè)、專業(yè)領(lǐng)域知悉。商業(yè)秘密的秘密性是在同一知識(shí)水平、同一專業(yè)技術(shù)知識(shí)領(lǐng)域內(nèi)而言的，因?yàn)橐环N經(jīng)營信息或技術(shù)信息，可能對(duì)于一個(gè)外行人來說，沒有任何意義，也不會(huì)利用它實(shí)現(xiàn)某種利益目的。例如，一個(gè)出版商的客戶名單，對(duì)于競爭對(duì)手如獲至寶，對(duì)于并非該行業(yè)的人來說，可能一文不值、毫無意義。又如前蘇聯(lián)一種軍用的合金材料含有非常重要的技術(shù)信息，以它的下腳料制作的一種民用掛衣鉤在民用領(lǐng)域卻從未意識(shí)到對(duì)該信息的保密問題，后為美國從中獲取。

在上述其二、其三、其四的情形中，僅限于相關(guān)當(dāng)事人是以不違反誠實(shí)經(jīng)營的方式而知悉，如果是有意以此作為侵犯他人商業(yè)秘密的手段的，仍然屬于違法行為。

（二）價(jià)值性

商業(yè)秘密的價(jià)值性是指商業(yè)秘密具有價(jià)值和使用價(jià)值，即通過對(duì)商業(yè)秘密的使用，能夠?yàn)闄?quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益；擁有商業(yè)秘密，能夠使權(quán)利人獲得競爭優(yōu)勢。根據(jù)國家工商行政管理局《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》第2條第3款，商業(yè)秘密的價(jià)值性包括“現(xiàn)實(shí)的或者潛在的經(jīng)濟(jì)利益或者競爭優(yōu)勢”，不以現(xiàn)實(shí)的價(jià)值為限。

（三）實(shí)用性

實(shí)用性是指商業(yè)秘密的客觀有用性，即通過運(yùn)用商業(yè)秘密可以為所有人創(chuàng)造出經(jīng)濟(jì)上的價(jià)值。實(shí)用性與價(jià)值性是密切相關(guān)的，即實(shí)用性是價(jià)值性的基礎(chǔ)，沒有實(shí)用性就談不上價(jià)值性；價(jià)值性是實(shí)用性的結(jié)果。

所以，盡管商業(yè)秘密的價(jià)值性是包括將來的、潛在的價(jià)值，但同樣要求這種價(jià)值是具體的，根據(jù)科學(xué)的推斷是可預(yù)期的，不能是子無虛有的，或是單純的構(gòu)想、大概的原理和抽象的觀念。

（四）保密性

商業(yè)秘密的保密性是指商業(yè)秘密經(jīng)權(quán)利人采取了一定的保密措施，從而使一般人不易從公開渠道直接獲取。將權(quán)利人是否采取保密措施作為認(rèn)定商業(yè)秘密的要件之一，在學(xué)理上頗多爭議，但從公安部門認(rèn)證犯罪、查辦案件的角度來看，作為認(rèn)定的要件十分必要。根據(jù)司法實(shí)踐，權(quán)利人只要采取了下列措施之一，即認(rèn)為采取了保密措施：（1）是否建立了保密規(guī)章制度；（2）是否與相對(duì)人或職工簽訂了保密協(xié)議或提出了保密要求；（3）涉及商業(yè)秘密的特殊領(lǐng)域是否采取了適當(dāng)?shù)墓芾砘蚓浯胧?；?）其他為防止泄密而采取的具有針對(duì)性及合理性的保密措施。

二、侵犯商業(yè)秘密犯罪案件的常見行為手段

（一）非法獲取商業(yè)秘密的行為，即刑法第219條中規(guī)定的“以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的”

所謂“盜竊”是指秘密竊取，包括直接偷竊商業(yè)秘密的文件、采用不為他人知悉的方式監(jiān)聽、模擬、照相、復(fù)印等手段獲取他人的商業(yè)秘密。所謂“利誘”是指以給予某種利益為引誘獲取商業(yè)秘密的行為手段。所謂“脅迫”是指行為人采取給予他人現(xiàn)實(shí)的或是將來的、精神的或是肉體的威脅、強(qiáng)制，使他人不得不交出商業(yè)秘密的行為手段。其他不正當(dāng)手段是指在以上三種列舉之外的采用非法的手段獲取商業(yè)秘密的行為手段，認(rèn)定的關(guān)鍵在于手段的“不正當(dāng)性”如以暴力的方法獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。盜竊的方式是該罪中最為常見的犯罪手段，個(gè)人以這種手段實(shí)施侵犯商業(yè)秘密的犯罪，在構(gòu)成上也完全符合盜竊罪，這種情況構(gòu)成理論上的法條競合，按照特殊法優(yōu)于普通法的原則，以盜竊商業(yè)秘密罪認(rèn)定，不再適用盜竊罪。

（二）濫用非法獲取的商業(yè)秘密的行為，即刑法第219條規(guī)定的“披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密”

本項(xiàng)規(guī)定實(shí)際上是對(duì)第一種情形的必要補(bǔ)充。因?yàn)樾袨槿嗽诜欠ǐ@取商業(yè)秘密后，如果不經(jīng)過披露、使用或允許他人使用是難以獲得利益的。所謂“披露”是指通過口頭、書面或者其他方法，將商業(yè)秘密公之于眾，使不該知道的人獲知該秘密，從而使信息不再處于秘密的狀態(tài)。所謂使用，是指行為人處于不正當(dāng)競爭或營利的目的，將商業(yè)秘密運(yùn)用于生產(chǎn)、經(jīng)營活動(dòng)的行為。所謂允許他人使用，是指以不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密的人，允許他人使用其非法獲取的商業(yè)秘密的行為。

（三）濫用合法獲取的商業(yè)秘密的行為，即刑法第219條規(guī)定的“違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的”。

根據(jù)司法實(shí)踐，可能通過合法手段獲知商業(yè)秘密的人主要有以下幾類人員：因業(yè)務(wù)需要而了解商業(yè)秘密的職工；為商業(yè)秘密的權(quán)利人提供某種服務(wù)的外部人員，如公司顧問、律師、會(huì)計(jì)師等；商業(yè)秘密權(quán)利人的合作伙伴，如貸款銀行、供貨商、代理商等；合法取得商業(yè)秘密使用權(quán)的受讓人；商業(yè)秘密的出售人；以商業(yè)秘密做為投資或入股的權(quán)利人的合資、合作伙伴等。應(yīng)當(dāng)注意以這種手段實(shí)施的侵犯商業(yè)秘密的犯罪與刑法第165條非法經(jīng)營同類營業(yè)罪的區(qū)別，所謂非法經(jīng)營同類營業(yè)罪是指國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利，自己經(jīng)營或者為他人經(jīng)營與其所任公司、企業(yè)同類的營業(yè)，獲取非法利益，數(shù)額巨大的行為。侵犯商業(yè)秘密的犯罪和非法經(jīng)營同類營業(yè)罪都體現(xiàn)了刑法對(duì)于競業(yè)禁止的規(guī)定，所謂競業(yè)禁止是指對(duì)特定營業(yè)具有特定關(guān)系的特定人的行為予以禁止的制度。非法經(jīng)營同類營業(yè)罪是特殊主體利用職務(wù)便利實(shí)施的犯罪，當(dāng)行為人實(shí)施上述犯罪，同時(shí)構(gòu)成濫用合法獲取的商業(yè)秘密的犯罪，這種情況下，屬于刑法上的想象競合犯，從一重處斷。

（四）間接侵犯商業(yè)秘密的行為即刑法第219條第2款中規(guī)定的“明知或者應(yīng)知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，以侵犯商業(yè)秘密論”。

如果說前述的三種行為是一種直接侵犯商業(yè)秘密的行為，那么，本項(xiàng)所指的是間接侵犯商業(yè)秘密的行為。在侵犯商業(yè)秘密的犯罪中往往有“下家單位”，侵犯商業(yè)秘密的犯罪常常要有下家單位才能使得侵權(quán)人順利達(dá)到目的，獲得非法收益。根據(jù)法律的這一規(guī)定，“下家單位”同樣可以構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密的犯罪。當(dāng)然，對(duì)于下家單位是主觀上過失而導(dǎo)致的侵犯商業(yè)秘密，仍然處以刑法的制裁，法學(xué)理論上是有爭議的。轉(zhuǎn)貼于

三、侵犯商業(yè)秘密犯罪案件的立案管轄

（一）侵犯商業(yè)秘密的犯罪與經(jīng)濟(jì)糾紛

侵犯商業(yè)秘密的犯罪與侵犯商業(yè)秘密的經(jīng)濟(jì)糾紛在實(shí)施主體、行為方式、侵犯的對(duì)象上都可以相同，所以在司法實(shí)踐中對(duì)于二者的界定容易混淆，公安機(jī)關(guān)在處理這類案件中，一方面為避免插手經(jīng)濟(jì)糾紛的指責(zé)，寧愿不立案查處；一方面為避免放縱犯罪，又應(yīng)當(dāng)加大打擊力度，常常處在兩難的境地。解決這個(gè)難題，其中之一取決于對(duì)侵犯商業(yè)秘密的犯罪與經(jīng)濟(jì)糾紛的區(qū)別理解上。二者的區(qū)別主要是：

1、主觀方面不同，侵犯商業(yè)秘密的犯罪包括故意和過失，其中直接侵犯商業(yè)秘密的行為主觀方面只能是故意；間接侵犯商業(yè)秘密的行為主觀方面可以是故意，也可以是過失。過失實(shí)施直接侵犯商業(yè)秘密的行為只能構(gòu)成經(jīng)濟(jì)糾紛，例如，行為人違反約定而過失導(dǎo)致披露其所掌握的權(quán)利人的商業(yè)秘密的，不能構(gòu)成犯罪，但其主觀上仍有過錯(cuò)，其行為仍是侵權(quán)，可發(fā)生侵權(quán)糾紛。

2、客觀行為表現(xiàn)不盡相同。侵犯商業(yè)秘密的犯罪包括三種嚴(yán)重的直接侵權(quán)行為和一種間接侵權(quán)行為，根據(jù)罪刑法定原則，除了這四種客觀行為表現(xiàn)，其他的侵權(quán)行為都不構(gòu)成犯罪，可以構(gòu)成侵權(quán)糾紛。例如，當(dāng)直接侵權(quán)人違法獲取了他人商業(yè)秘密又允許第三人使用，該第三人明知或應(yīng)知這一情況，又擅自再允許他人使用該商業(yè)秘密，造成侵權(quán)的，按刑法規(guī)定不構(gòu)成犯罪，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為經(jīng)濟(jì)糾紛，公安機(jī)關(guān)不應(yīng)立案管轄，可以通過民事訴訟的途徑解決。

3、對(duì)侵權(quán)行為所造成的損失程度要求不同。

侵犯商業(yè)秘密的犯罪必須是給權(quán)利人造成了重大的損失，根據(jù)最高人民檢察院、公安部2001年4月18日頒布的《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》第65條，所謂“重大損失”是指：1、給商業(yè)秘密權(quán)利人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的；2、致使權(quán)利人破產(chǎn)或者造成其他嚴(yán)重后果的。侵權(quán)行為如果給權(quán)利人造成的損失未達(dá)到上述標(biāo)準(zhǔn)的，則構(gòu)成侵權(quán)經(jīng)濟(jì)糾紛，這是區(qū)分經(jīng)濟(jì)犯罪與經(jīng)濟(jì)糾紛的重要標(biāo)準(zhǔn)之一。但是，在《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》中對(duì)于如何計(jì)算損失仍然沒有明確，《反不正當(dāng)競爭法》中的第20條，規(guī)定侵害商業(yè)秘密給權(quán)利人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，被侵害的權(quán)利人的損失難以計(jì)算的，其賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤，這一規(guī)定可以作為參照。尚未獲得利潤的，可以就行為對(duì)商業(yè)秘密權(quán)利人造成的損失請(qǐng)專業(yè)鑒定部門進(jìn)行鑒定，以鑒定結(jié)論作為認(rèn)定依據(jù)。

（二）侵犯商業(yè)秘密的自訴案件與公訴案件

1、根據(jù)最高人民法院1998年9月8日《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》中的規(guī)定，被害人有證據(jù)證明的輕微侵犯商業(yè)秘密的刑事案件屬于自訴案件。

由于侵犯商業(yè)秘密犯罪案件的技術(shù)性、專業(yè)性含量較高，同時(shí)也是為了防止商業(yè)秘密、有關(guān)信息的泄露、擴(kuò)散，保護(hù)權(quán)利人的利益，因此規(guī)定一般的侵犯商業(yè)秘密犯罪案件為自訴案件，由當(dāng)事人直接向人民法院起訴，公安機(jī)關(guān)不應(yīng)主動(dòng)介入。

2、對(duì)于一般的侵犯商業(yè)秘密的犯罪案件，被害人向公安機(jī)關(guān)控告的，或者經(jīng)人民法院審理認(rèn)為證據(jù)不足、移送給公安機(jī)關(guān)的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)受理，作為公訴案件進(jìn)行立案偵查。

被害人認(rèn)為有能力自行調(diào)查取證，足以保護(hù)自身合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)允許被害人采取自訴的形式；如果案件涉及面大，犯罪手段比較隱蔽，被害人履行舉證責(zé)任比較困難，需要公安機(jī)關(guān)介入、采用專門的偵查手段查證的，應(yīng)當(dāng)允許被害人向公安機(jī)關(guān)請(qǐng)求司法救濟(jì)。

3、嚴(yán)重危害社會(huì)秩序或國家利益的侵犯商業(yè)秘密犯罪案件，對(duì)被告人可能判處三年有期徒刑以上刑罰的，屬于公訴案件，由公安機(jī)關(guān)立案管轄。

由于侵犯商業(yè)秘密犯罪案件可能作為自訴案件處理，實(shí)踐中有些地方公安機(jī)關(guān)在受理該類案件的報(bào)案后，告之當(dāng)事人如果不能提供足夠的證據(jù)證明嫌疑人的犯罪，公安機(jī)關(guān)就不予立案。這種做法是十分錯(cuò)誤的。我們反對(duì)在證明責(zé)任上公安機(jī)關(guān)作不適當(dāng)、甚至是錯(cuò)誤的轉(zhuǎn)移，嚴(yán)重危害社會(huì)秩序或國家利益的侵犯商業(yè)秘密的犯罪案件，應(yīng)當(dāng)由公安機(jī)關(guān)進(jìn)行偵查，根據(jù)我國刑事訴訟法和有關(guān)法律的規(guī)定，在刑事公訴案件中，由公、檢、法機(jī)關(guān)承擔(dān)證明責(zé)任，這個(gè)原則不能夠作任何的突破。

四、侵犯商業(yè)秘密犯罪案件的偵查方法

（一）從與被害人有競爭關(guān)系的單位或個(gè)人入手，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人

侵犯商業(yè)秘密的目的一般很明確，就是要在競爭中占據(jù)優(yōu)勢從而獲取利潤，或削弱對(duì)方使對(duì)方利益受損；所以，實(shí)施這種犯罪的行為人結(jié)構(gòu)范圍相對(duì)較小，大多數(shù)都是與商業(yè)秘密權(quán)利人有競爭關(guān)系的單位與個(gè)人，這些單位、個(gè)人通過非法使用他人的商業(yè)秘密使他人利益受損，自己謀取不法利益。所以，可以從與被害人有競爭關(guān)系的單位或個(gè)人入手，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人。以這種方式發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人也是可行的，因?yàn)榍址干虡I(yè)秘密作為刑事案件查處的，損失已經(jīng)實(shí)際造成，導(dǎo)致權(quán)利人利益損失的對(duì)方主體多數(shù)已經(jīng)出現(xiàn)，侵權(quán)產(chǎn)品大都已經(jīng)顯露，從而可能通過特定范圍內(nèi)進(jìn)行排查，確定犯罪嫌疑人。

當(dāng)然，這并不是說，犯罪嫌疑人就都是與被害人有競爭關(guān)系的單位或個(gè)人本身；在司法實(shí)踐中，常見的犯罪嫌疑人的類型還有以下幾種：（1）已離退休或轉(zhuǎn)調(diào)的原工商企業(yè)的人員。（2）受委托并因而知悉、掌握商業(yè)秘密的人，如律師、專利代理人、經(jīng)濟(jì)顧問等。（3）對(duì)工商企業(yè)有監(jiān)督、檢查、調(diào)查和管理權(quán)的人員，如審計(jì)人員、稅務(wù)人員、工商行政管理人員、主管行政機(jī)關(guān)人員等。（4）負(fù)有保守因業(yè)務(wù)獲知掌握權(quán)利人商業(yè)秘密義務(wù)的有關(guān)人員。（5）其他因竊取、刺探等騙取商業(yè)秘密的人員。

案發(fā)后，這些人都應(yīng)當(dāng)進(jìn)入偵查視線，但在審核判斷是否具有犯罪嫌疑時(shí)，從競爭單位或個(gè)人入手，調(diào)查這些人員與有關(guān)的競爭單位有無接觸、有關(guān)親戚、同學(xué)、朋友等關(guān)系人，從中發(fā)現(xiàn)異常，確定犯罪嫌疑人，仍然是一條有效的途徑。如一家國有大型企業(yè)機(jī)械廠攻關(guān)多年研制出國內(nèi)領(lǐng)先的空心鉆技術(shù)，產(chǎn)品尚未投入市場，就被另一家廠家領(lǐng)先占領(lǐng)市場，落得產(chǎn)品滯銷的結(jié)果，后經(jīng)偵查查明，仿制廠家的法人代表王杰通過在課題組工作的胞弟王輝，搞到了“空心鉆”技術(shù)的全套資料。結(jié)果兄弟倆都以侵犯商業(yè)秘密罪被判處有期徒刑各2年，罰金各1萬元。

（二）全面分析案情，發(fā)現(xiàn)犯罪線索，及時(shí)固定證據(jù)

偵查機(jī)關(guān)受理案件后，應(yīng)當(dāng)全面了解案件的基本情況，包括商業(yè)秘密的內(nèi)容、商業(yè)秘密的保密范圍、被侵害的方式、造成的后果、涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品的狀況，從中發(fā)現(xiàn)有價(jià)值的線索，并注意采取措施及時(shí)固定有關(guān)證據(jù)。

商業(yè)秘密作為一種智力成果，存在于人的頭腦中，本身可以是無形的；所以在這類案件的偵查中，如何收集、保全、固定證據(jù)是一個(gè)難點(diǎn)；盡管具有客觀、外在的載體，但當(dāng)前客觀載體多種多樣，有些載體本身就存在保全上的困難，如以網(wǎng)絡(luò)為載體的電子證據(jù)。證據(jù)的固定、保全不當(dāng)，會(huì)給案件的查辦增加難度、帶來障礙。云南省曾經(jīng)發(fā)生首起涉嫌侵犯商業(yè)秘密的犯罪，因?yàn)樽C據(jù)的固定不及時(shí)使偵查工作難以順利進(jìn)行。云南省打算采用計(jì)算機(jī)管理的旅館業(yè)治安信息系統(tǒng)，在云南省公安廳的統(tǒng)一部署下，上海金硅公司、達(dá)因公司和北京三鑫三家競標(biāo)公司分別在云南省的楚雄、玉溪、曲靖三城市進(jìn)行試點(diǎn)，最終以競標(biāo)的方式確定由其中一家公司負(fù)責(zé)云南省區(qū)域內(nèi)的建設(shè)和安裝工作。金硅公司在其云南區(qū)域經(jīng)理李某的安排下，該公司楚雄試點(diǎn)項(xiàng)目經(jīng)理史某、代理商曾某、朱某等人開車到玉溪，冒充達(dá)因公司的技術(shù)人員，以維修和檢查旅館計(jì)算機(jī)運(yùn)行情況為由，對(duì)達(dá)因公司試點(diǎn)的兩家賓館的軟件進(jìn)行操作，并完全復(fù)制到史某隨身攜帶的筆記本電腦和活動(dòng)硬盤上。事后，李某、史某等四人在昆明觀看、分析和對(duì)比了金硅公司與達(dá)因公司軟件的優(yōu)缺點(diǎn)，并將情況整理后，以電子郵件的方式發(fā)往該公司上?？偛俊９踩藛T在偵查中，提取了犯罪嫌疑人的供述、證人證言、書證、物證，并能夠相互印證，2001年11月底，涉案人員先后被警方抓獲歸案或投案自首。該案在提請(qǐng)批捕時(shí)，檢察機(jī)關(guān)下達(dá)了不批準(zhǔn)逮捕的決定書。主要原因是在本案中，史某作案用的筆記本電腦已被人為地破壞，達(dá)因公司被盜竊的軟件這一關(guān)鍵證據(jù)未能及時(shí)提取并固定，從而導(dǎo)致定性的證據(jù)不足。

這是辦理該類案件中應(yīng)當(dāng)吸取的教訓(xùn)。

同時(shí)，侵犯商業(yè)秘密的犯罪在當(dāng)前呈現(xiàn)出一些與高科技結(jié)合的新的趨勢，如出現(xiàn)了利用網(wǎng)上電子信箱盜竊商業(yè)秘密等新的犯罪手段，辦理這些案件中，同樣應(yīng)當(dāng)注重及時(shí)采取查封、扣押等措施固定證據(jù)。對(duì)于新型的網(wǎng)絡(luò)犯罪，還應(yīng)當(dāng)積極探索，通過公證、制作檢查筆錄、恢復(fù)破壞的程序等方式進(jìn)行證據(jù)的保全固定，為查證、認(rèn)定犯罪服務(wù)。

（三）注重運(yùn)用專業(yè)部門的鑒定、意見獲取定罪證據(jù)

商業(yè)秘密幾乎涉及到社會(huì)上各行各業(yè)，有些行業(yè)具有相當(dāng)?shù)膶I(yè)性，面對(duì)行業(yè)劃分日益精細(xì)的今天，偵查人員不可能僅憑自身完成揭露犯罪、證實(shí)犯罪的任務(wù)，所以在查證犯罪中，應(yīng)當(dāng)注重請(qǐng)相關(guān)行業(yè)的專家、專業(yè)機(jī)構(gòu)協(xié)助偵查。協(xié)助偵查的方式可以多種多樣，可以是發(fā)表咨詢性意見，也可以是直接由專家運(yùn)用現(xiàn)代科技手段來證明犯罪事實(shí)，還可以是運(yùn)用現(xiàn)代分析測試儀器作出鑒別、鑒定結(jié)論等等。

在侵犯商業(yè)秘密的犯罪案件中，偵查的難點(diǎn)在于商業(yè)秘密的認(rèn)定和侵權(quán)損失的界定，偵查人員應(yīng)當(dāng)掌握有關(guān)的商業(yè)秘密界定等方面的法學(xué)知識(shí)，但這并不排斥專業(yè)的鑒定，尤其是在案件發(fā)生認(rèn)定困難時(shí)，應(yīng)當(dāng)

通過專業(yè)部門的鑒定，以鑒定結(jié)論作為認(rèn)定依據(jù)。專業(yè)部門的鑒定、意見既解決了難點(diǎn)問題，又證明了案件事實(shí)；同時(shí)，在辦理侵犯商業(yè)秘密犯罪案件以及經(jīng)濟(jì)犯罪案件中，由于犯罪案件和經(jīng)濟(jì)糾紛在認(rèn)定上的難點(diǎn)，一直困擾著公安部門打擊經(jīng)濟(jì)犯罪的工作，通過專業(yè)部門、專業(yè)人員的協(xié)助，可以使公安部門的認(rèn)定更為扎實(shí)、工作更為主動(dòng)。

（四）采取適當(dāng)?shù)膫刹榇胧?，保守商業(yè)秘密，維護(hù)權(quán)利人的合法權(quán)益

商業(yè)秘