法律職業(yè)資格主觀題試卷（民法）模擬試卷5（共235題）

法律職業(yè)資格主觀題試卷（民法）模擬試卷5（共9套）（共235題）法律職業(yè)資格主觀題試卷（民法）模擬試卷第1套一、分析題(本題共2題，每題1.0分，共2分。)張某、王某是好朋友，張某出資2萬元，王某出資3萬元，共同投資了一飯館，由張某經(jīng)營，利潤按比例分享，虧損由雙方按比例分擔。后經(jīng)營不善，王某提出散伙。飯館現(xiàn)有資產(chǎn)5．5萬元。[中山大學2015年研]問：1、若張某提出將王某應有的份額賣給自己。王某不愿意。后張某提出4萬元買下王某的份額。王某則稱寧可以3萬元賣給他人．后王某以2．5萬元賣給了李某，為此，張某訴至法院，要求確認王、李的買賣行為無效。王某應將份額出售給他，其主張是否成立?為什么?標準答案：張某請求確認王、李的買賣行為無效的主張不成立。理由如下：王某和張某之間行為屬于個人合伙，而非合伙企業(yè)性質。王、張二人出資，經(jīng)營共同事業(yè)，但是沒有合伙名稱，組織松散，或者是臨時性的，其性質屬于合伙合同，沒有民事主體資格，不受《合伙企業(yè)法》的調(diào)整。因此，張某不享有《合伙企業(yè)法》第23條規(guī)定的優(yōu)先購買權。知識點解析：暫無解析2、若飯館散伙時欠債15．5萬元。應如何分擔?標準答案：張某和王某應當按照出資比例以各自財產(chǎn)對該債務承擔連帶清償責任。理由如下：《合伙企業(yè)法》第38條規(guī)定，合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產(chǎn)進行清償。第39條規(guī)定，合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏模匣锶顺袚鸁o限連帶責任。本案中，對飯館散伙時所欠債務，張某和王某均負有清償全部債務的義務；當張某或王某中的一人償還合伙債務超過自己應當承擔的數(shù)額時，有權要求另一人償付其應當承擔的份額。知識點解析：暫無解析二、論述題(本題共3題，每題1.0分，共3分。)3、論述我國民法確立的物權變動模式。[西南科大2015年研]標準答案：物權變動的模式主要包括：(1)基于民事法律行為引起的物權變動：引起物權變動的原因中需重點注意民事法律行為，基于民事法律行為產(chǎn)生的物權變動，歷來是民法學習的基礎知識，也是重點知識。對于基于民事法律行為的物權變動，可歸納為三種立法例：①采意思主義立法例。意思主義，是指僅憑當事人的債權意思(如當事人達成合意)，就發(fā)生物權變動的效力，而不須以登記或交付為其成立或生效要件。該立法例以《法國民法典》為代表，該法典第711條規(guī)定：“財產(chǎn)所有權，因繼承、生前贈與、遺贈以及債的效果而取得或移轉?！雹诓尚问街髁x立法例，又稱物權形式主義。該立法例以《德國民法典》為代表。它認為除了債權意思以外，當事人還必須履行登記或交付的法定方式，才能產(chǎn)生物權變動效力。③折中主義立法例。a．對意思主義立法的折中。物權變動除需債權合意之外，還得以物權公示為要件，該觀點不承認獨立的物權行為。b．對形式主義立法的折中。此立法例認可物權行為的獨立性，但不認可其無因性。④我國《民法典》的體例。物權因民事法律行為而發(fā)生變動時，除了當事人之間須有債權合意外，還需另行登記或交付，才能發(fā)生物權變動的效力。(2)非基于民事法律行為引起的物權變動：①《民法典》第229條規(guī)定，因人民法院、仲裁委員會的法律文書或者人民政府的征收決定等，導致物權設立、變更、轉讓或者消滅的，自法律文書或者人民政府的征收決定等生效時發(fā)生效力。②《民法典》第230條規(guī)定，因繼承取得物權的，自繼承開始時發(fā)生效力。③《民法典》第231條規(guī)定，因合法建造、拆除房屋等事實行為設立或者消滅物權的，自事實行為成就時發(fā)生效力。④在法院的強制執(zhí)行程序中，在取得法院發(fā)出的權利移轉證書時，即取得物權。知識點解析：暫無解析4、試論述物權的優(yōu)先效力。[北郵2009年研]標準答案：物權的優(yōu)先效力又稱物權的優(yōu)先權，是指同一標的物上有數(shù)個相互矛盾、沖突的權利時，具有較強效力的權利排斥具有較弱效力的權利的實現(xiàn)。物權的優(yōu)先效力包括：(1)物權之間的優(yōu)先效力，是指同一物上并存多項物權時，各個物權之間的效力何者優(yōu)先。當同一物上既存在所有權又存在某一他物權時，由于他物權是對所有權的限制，故他物權具有優(yōu)先于所有權的效力。倘若同一物上存在兩項以上性質互不相容的物權，則先設立的物權效力優(yōu)先于后設立的物權。關于物權之間依性質可否并存問題，由于以占有為內(nèi)容的物權的排他性較強，這類物權大多不可以并存。具體的各類物權依性質是否可以并存，大致可以分為以下幾種情況：①用益物權與擔保物權。這兩種物權一般可以同時存在于一物之上，例外的是以占有為要件的質權、留置權與用益物權不能并存。②用益物權與用益物權。一般情況下，用益物權難以并存。但是地役權有時可以與其他用益物權并存。③擔保物權與擔保物權。除非當事人之間特別約定，一般擔保物權能夠并存，但以占有為要件的留置權等擔保物權之間也不能并存。(2)物權對于債權的優(yōu)先效力。特定物即使已經(jīng)成為某一債權的標的物，如果其上成立了物權，則該物權優(yōu)先于債權。這主要表現(xiàn)在兩個方面：①在同一標的物上，既有物權，又有債權時，物權優(yōu)先于債權。在法律有特別規(guī)定的情況下，債權可具有優(yōu)先于物權的效力。如“買賣不破租賃”。②對債權人依照破產(chǎn)程序或強制程序行使債權的財產(chǎn)，其物上存在他人的物權優(yōu)先于該債權的行使。知識點解析：暫無解析5、試論物權請求權。[武大2012年研]標準答案：物權請求權又稱物上請求權，是指物權人在其權利的實現(xiàn)上遇有某種妨害時，有權請求妨害人排除此等妨害的權利。物權請求權是基于物權的絕對權、對世權，可以對抗任何人的性質而發(fā)生的法律效力。(1)物權請求權的性質：①物權請求權是請求權，屬于行為請求權。它是獨立于物權的一種請求權。作為請求權，物權請求權與債權有類似的性質，在不與物權請求權性質相抵觸的范圍內(nèi)，可以適用債權的有關規(guī)定，如過失相抵、給付遲延、債的履行及轉讓等。②物權請求權是物權的效用。物權請求權以恢復物權的支配狀態(tài)為目的，在物權存續(xù)期間不斷發(fā)生。③物權請求權附屬于物權。物權請求權派生于物權，其發(fā)生、移轉與消滅均從屬于物權，不能與物權分離而單獨存在。(2)物權請求權的種類：①返還原物請求權。指所有權人在其物被他人非法占有時，依法要求該占有人或轉得人返還原物的權利；為物權請求權之一種。在物權人的對物支配權受到侵害時，返還原物請求權是恢復其原有權利狀態(tài)的基本手段；它充分體現(xiàn)了物權的歸一力和追及力。②排除妨害請求權。占有人在其占有受到妨害使占有人無法完全支配其占有物時，占有人有權請求排除妨害。妨害是指以占有以外的方法，侵害物權或妨礙物權人行使其所有權，這種妨害必須是不合法的，或者超越了正常的容忍限度。一般說來。物權人應當容忍他人的輕微的、正當?shù)姆梁Α＂巯ｋU請求權。在他人的行為對占有人有妨害的可能時，占有人可以請求預防這種妨害的發(fā)生。這種危險必須是可以合理預見的，而不是主觀臆測的，而且必須是確實存在的且有對他人財產(chǎn)造成損害的可能。危險是指他人的行為或者設施可能造成物權人占有物的妨害，其判斷標準大致為：a．危險必須是可以合理預見的，而不足主觀臆測的。b．危險必須是確實存在的且有對他人財產(chǎn)、人身造成妨害的可能。行使消除危險的請求權時行為人主觀方面是否具有故意或者過失并不在考慮范圍之內(nèi)。④恢復原狀請求權?！睹穹ǖ洹返?37條規(guī)定：“造成不動產(chǎn)或者動產(chǎn)毀損的，權利人可以依法請求修理、重作、更換或者恢復原狀?！必敭a(chǎn)毀損之后，行為人應當采取措施以恢復財產(chǎn)的原狀。如果經(jīng)過修補仍不足以彌補受害人的損失，受害人可以額外要求補償。因此，恢復原狀可以與損害賠償并存。同時《民法典》第582條規(guī)定，履行不符合約定的，應當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確，依據(jù)本法第510條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標的的性質以及損失的大小，可以合理選擇請求對方承擔修理、重作、更換、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。(3)物權請求權的行使：物權請求權的行使，可以依訴訟的方式進行，也可以直接主張，即物權受到妨害后，物權人可以直接請求妨害人為一定的行為或不為一定的行為，包括請求妨害人返還原物、排除妨礙、消除危險等。①請求返還原物。指物權人在其所有物被他人非法占有時，可以向非法占有人要求返還原物，也可以直接向法院提出訴訟，請求確認其物權的存在或者采取其他的保護措施。a．返還原物請求權的主體應為失去對物的占有的物權人。一方面，請求權人必須是物權人，既包括所有權人也包括他物權人，至于所有權人既可以是單獨的所有人，也可以共有人。另一方面，物權人行使該請求權的前提必須是其所有或有權占有的物被他人非法侵占，物權人已喪失了對物的占有。在此情況下，才有必要返還。b．物權人在合法占有期間不能請求合法占有人返還原物。②請求排除妨礙、消除危險。物權人因他人的非法行為無法充分地行使占有、使用、收益、處分其占有物時，物權人可以請求侵害人排除妨礙，或者請求法院責令侵害人排除妨礙。a．物權人既可以針對已發(fā)生的妨礙可以請求排除，也可對尚未發(fā)生但確有發(fā)生危險的妨礙請求相關當事人采取預防措施加以防止。b．被請求排除妨礙的行為為違法行為。c．物權人只能請求排除與履行物權人和侵害人之間的合同義務無關的妨礙。物權人直接向侵害人提出物權請求權是一種自我保護措施，是物權請求權實現(xiàn)的有效途徑。此外，物權人也可以直接向法院提出訴訟，請求確認其物權的存在或者采取其他的保護措施。一般情況下，物權人在直接向侵害人提出請求不能實現(xiàn)時，才依法請求法院裁判。在這種情況下，要求排除妨害、消除危險、返還財產(chǎn)，同時也是對侵害人民事法律意義上的否定。知識點解析：暫無解析三、名詞解釋(本題共11題，每題1.0分，共11分。)6、非法人團體[山東大學2016年研]標準答案：非法人組織又稱非法人團體，是指不具有法人資格但可以自己的名義進行民事活動的組織。其特征包括：①非法人組織是人合組織體，法律對其限制較少；②非法人組織是具有相應的民事權利能力和民事行為能力的組織體；③非法人組織是不能完全獨立承擔民事責任的組織體。知識點解析：暫無解析7、非法人組織[北航2020年研]、非法人團體[山東大學2016年研]標準答案：非法人組織又稱非法人團體，是指不具有法人資格但可以自己的名義進行民事活動的組織。其特征包括：①非法人組織是人合組織體，法律對其限制較少；②非法人組織是具有相應的民事權利能力和民事行為能力的組織體；③非法人組織是不能完全獨立承擔民事責任的組織體。知識點解析：暫無解析8、合伙[首經(jīng)貿(mào)2011年研；北科2009年研；北郵2006年研]標準答案：合伙是指兩個以上自然人或法人以共同經(jīng)營為目的，相約共同出資、共享利益、共擔風險的合同。在法律關系上，合伙有兩種類型：①作為民事法律行為，即合伙合同，不設立企業(yè)；②將設立企業(yè)作為合伙合同的法律效果，企業(yè)是合伙人所組成的人與財產(chǎn)相結合的實體。根據(jù)我國法律規(guī)定，合伙包括普通合伙和有限合伙。合伙屬于非法人組織，具有民事主體的資格。知識點解析：暫無解析9、普通合伙[廣東財大2020年研]標準答案：普通合伙。指由兩個以上的人根據(jù)協(xié)議，互約出資，經(jīng)營共同事業(yè)，并對合伙債務承擔無限連帶責任的社會組織。普通合伙企業(yè)屬于營利性普通合伙。其法律特征有：①由兩個以上的人組成的組織；②合伙協(xié)議是合伙形成的基礎條件；③合伙人共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔風險，并對合伙的債務承擔無限連帶責任。知識點解析：暫無解析10、有限合伙[杭州師大2016年研；武大2014年研；中山大學2010年研]標準答案：有限合伙。指由對合伙債務承擔有限責任的有限合伙人和對合伙債務承擔無限責任的普通合伙人共同組成的合伙。有限合伙的特征有：①有限責任與無限責任相結合。有限合伙中，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。②由普通合伙人執(zhí)行合伙事務。有限合伙人不執(zhí)行合伙事務，不得對外代表有限合伙。知識點解析：暫無解析11、個人獨資企業(yè)[浙工商2015年研；北郵2009年研]標準答案：個人獨資企業(yè)是指一個自然人投資，財產(chǎn)屬投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體。其特征包括：①一個自然人出資，生產(chǎn)資料歸投資者所有；②雇工經(jīng)營；③具有一定的生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模。知識點解析：暫無解析12、物權[溫州大學2018年研]標準答案：物權是指權利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權利，包括所有權、用益物權和擔保物權。其法律特征有：①物權是權利人直接支配物的權利；②物權是權利人直接享受物的利益的權利；③物權是排他性的權利。知識點解析：暫無解析13、物上請求權[中山大學2011年研；南京大學2009年研]標準答案：物權請求權又稱物上請求權，是指物權人在其權利的實現(xiàn)上遇有某種妨害時，有權請求妨害人排除此等妨害的權利。物權請求權是基于物權的絕對權、對世權，可以對抗任何人的性質而發(fā)生的法律效力。知識點解析：暫無解析14、物權公示原則[中山大學2016年研]標準答案：公示原則要求物權變動必須以一定的可以從外部查知的方式表現(xiàn)出來。從而維護第三人利益，保障交易的安全。民法上關于物權的變動，以“登記”為不動產(chǎn)物權的公示方法，以“交付”為動產(chǎn)物權的公示方法。知識點解析：暫無解析15、簡易交付[武大2012年研；人大2008年研]標準答案：簡易交付是指動產(chǎn)物權設立和轉讓前，權利人已經(jīng)依法占有該動產(chǎn)，則無須再行實際交付，從法律行為發(fā)生效力時起直接發(fā)生物權變動的效力。其構成要件有：①動產(chǎn)物權設立和轉讓前，權利人已經(jīng)依法占有了該動產(chǎn)；②雙方實施了某種合法生效的法律行為；③物權自法律行為生效時發(fā)生效力。知識點解析：暫無解析16、占有改定[暨南大學2020年研；青島大學2017年研；武大2015年研；南京大學2012年研]標準答案：占有改定，又稱繼續(xù)占有，是指動產(chǎn)物權的讓與人使受讓人取得對標的物的間接占有，以代替該動產(chǎn)現(xiàn)實移轉的交付，而讓與人繼續(xù)對該標的物進行直接占有。占有改定須符合三項條件：①讓與人與受讓人達成移轉動產(chǎn)所有權的合意。一般通過買賣或讓與擔保的設定，使受讓人取得動產(chǎn)的所有權。②讓與人成為占有媒介人，從而繼續(xù)占有動產(chǎn)。③通過特定契約使受讓人獲得間接占有。知識點解析：暫無解析四、簡答題(本題共13題，每題1.0分，共13分。)17、非法人團體的要件。[山東大學2015年研]標準答案：非法人團體又稱非法人組織，是指不具有法人資格，可以該組織名義參加民事活動，但無獨立民事責任能力的組織。其要件包括：(1)須為有自己目的的社會組織體。非法人組織應為社會組織體。非法人組織的目的，可以是非營利目的，也可以是營利目的。營利性非法人組織進一步要求具有特定的經(jīng)營范圍。(2)須有自己的名稱。非法人組織須有自己的名稱并以該名稱對外進行民事活動，從而區(qū)別非法人組織的行為與個人的行為。(3)須有自己能支配的財產(chǎn)或者經(jīng)費。只要求獨立支配，不要求該財產(chǎn)或者經(jīng)費屬于自己獨立享有。(4)應設有代表人或者管理人。根據(jù)《民法典》第105條規(guī)定，非法人組織可以確定一人或者數(shù)人代表該組織從事民事活動。知識點解析：暫無解析18、簡述合伙法律特征。[武漢理工2008年研]標準答案：合伙是指兩個以上的人互約出資，經(jīng)營共同事業(yè)。合伙屬于非法人組織，具有民事主體的資格，能以合伙的名義進行民事活動。我國法律規(guī)定的合伙包括普通合伙和有限合伙。普通合伙又包括特殊的普通合伙。具體如下：(1)普通合伙。指由兩個以上的人根據(jù)協(xié)議，互約出資，經(jīng)營共同事業(yè)，并對合伙債務承擔無限連帶責任的社會組織。普通合伙企業(yè)屬于營利性普通合伙。其法律特征有：①由兩個以上的人組成的組織；②合伙協(xié)議是合伙形成的基礎條件；③合伙人共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔風險，并對合伙的債務承擔無限連帶責任。(2)特殊的普通合伙。指在特定情況下，不由全體合伙人對合伙債務承擔無限連帶責任的普通合伙。特殊的普通合伙的特征包括：①是一種特殊的普通合伙。在特定情況下各合伙人對合伙債務承擔的責任不同。②在特定情況下不由全體合伙人對合伙債務承擔無限連帶責任。因故意或者重大過失造成的合伙債務，應當由其責任人承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以合伙份額為限承擔責任。非因故意或者重大過失造成的合伙債務由全體合伙人承擔無限連帶責任。(3)有限合伙。指由對合伙債務承擔有限責任的有限合伙人和對合伙債務承擔無限責任的普通合伙人共同組成的合伙。有限合伙的特征有：①有限責任與無限責任相結合。有限合伙中，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。②由普通合伙人執(zhí)行合伙事務。有限合伙人不執(zhí)行合伙事務，不得對外代表有限合伙。知識點解析：暫無解析19、有限合伙設立的條件。[南京理工2011年研]標準答案：有限合伙的設立需具備以下條件：(1)普通合伙具備的條件，包括：①有兩個以上合伙人；②有書面合伙協(xié)議；③有合伙人認繳或者實際繳付的出資；④有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所。(2)與普通合伙不同，有限合伙還需要具備以下條件：①除非法律另有規(guī)定的，由2個以上50個以下的合伙人組成，其中至少有一個普通合伙人。②除普通合伙協(xié)議內(nèi)容以外，還應載明法律規(guī)定的其他事項。③有限合伙名稱中應當標明“有限合伙”字樣。④有限合伙人的出資。有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權或者其他財產(chǎn)權利作價出資。有限合伙人不得以勞務出資。勞務出資會導致出資與責任分配不明，不利于保護債權人。有限合伙人應當按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資；未按期足額繳納的，應當承擔補繳義務，并對其他合伙人承擔違約責任。有限合伙登記事項中應載明有限合伙人的姓名或者名稱及認繳出資數(shù)額。這一做法對維護交易安全，保護交易相對人的利益有著積極作用。知識點解析：暫無解析20、簡述入伙的效力。[北師2012年研]標準答案：入伙，是指非合伙人加入已成立的合伙，而取得合伙人資格的行為。人伙人與原合伙人依法簽訂入伙協(xié)議書后即取得合伙人的資格。入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權利，承擔同等責任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。(1)普通合伙人的入伙。新入伙人對入伙前的合伙債務承擔無限連帶責任，從而保護了債權人的利益，避免合伙人串通用推遲入伙日期的方法逃避債務。(2)有限合伙人的入伙。新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙的債務，以其認繳的出資額為限承擔責任。知識點解析：暫無解析21、合伙企業(yè)債務的承擔與清償。[浙工商2016年研]標準答案：(1)普通合伙人的合伙債務的承擔與清償：①合伙債務的承擔。合伙企業(yè)應先以其全部財產(chǎn)對其所承擔的債務進行清償。合伙企業(yè)不能清償?shù)模珊匣锶顺袚鸁o限連帶責任。合伙人清償數(shù)額超過其應當承擔份額，可以向其他合伙人追償。應注意的是：a．合伙人如果是以個人財產(chǎn)出資參與合伙，則以個人財產(chǎn)對合伙債務承擔無限責任。b．合伙人如果是以家庭財產(chǎn)出資參與合伙，則應以合伙人家庭共有財產(chǎn)對合伙債務承擔無限責任。c．合伙人如果是以個人財產(chǎn)出資參與合伙，但將合伙盈余分配所得用于合伙人家庭成員的共同生活，則應先以合伙人的個人財產(chǎn)承擔清償責任，不足部分則以合伙人的家庭共有財產(chǎn)承擔。②合伙人個人債務的清償。合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關的債務的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。如果同時存在合伙債務與合伙人個人債務且二者皆不能完全清償時，合伙的財產(chǎn)優(yōu)先清償合伙的債務，合伙人個人的財產(chǎn)優(yōu)先清償個人債務。(2)有限合伙人的合伙債務的承擔與清償：在一個合伙企業(yè)中，普通合伙人對合伙的債務承擔無限連帶責任，有限合伙人對合伙的債務承擔有限責任。①有限合伙人轉變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間合伙發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。②普通合伙人轉變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。(3)合伙企業(yè)的清償與分配順序：合伙解散后，應當開始清算，清算時合伙企業(yè)財產(chǎn)在支付清算費用和職工工資、社會保險費用、法定補償金以及繳納所欠稅款、清償債務后的剩余財產(chǎn)按照各合伙人應得的比例進行分配。(4)合伙企業(yè)注銷后合伙人對合伙債務的責任：合伙注銷后，原合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務，仍應承擔清償責任。①普通合伙企業(yè)。普通合伙人承擔無限連帶責任；特殊的普通合伙的合伙人一般承擔無限連帶責任，但是對于部分合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙債務，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任。②有限合伙企業(yè)。普通合伙人承擔無限連帶責任，有限合伙人以其出資為限承擔責任。原合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務清償應當適用《民法典》一般訴訟時效期間的規(guī)定。知識點解析：暫無解析22、合伙的債務承擔。[廣東財大2017年研]標準答案：(1)普通合伙人的合伙債務的承擔：合伙企業(yè)應先以其全部財產(chǎn)對其所承擔的債務進行清償。合伙企業(yè)不能清償?shù)?，由合伙人承擔無限連帶責任。合伙人清償數(shù)額超過其應當承擔份額，可以向其他合伙人追償。應注意的是：①合伙人如果是以個人財產(chǎn)出資參與合伙，則以個人財產(chǎn)對合伙債務承擔無限責任。②合伙人如果是以家庭財產(chǎn)出資參與合伙，則應以合伙人家庭共有財產(chǎn)對合伙債務承擔無限責任。③合伙人如果是以個人財產(chǎn)出資參與合伙，但將合伙盈余分配所得用于合伙人家庭成員的共同生活，則應先以合伙人的個人財產(chǎn)承擔清償責任，不足部分則以合伙人的家庭共有財產(chǎn)承擔。(2)有限合伙人的合伙債務的承擔：在一個合伙企業(yè)中，普通合伙人對合伙的債務承擔無限連帶責任，有限合伙人對合伙的債務承擔有限責任。①有限合伙人轉變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間合伙發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。②普通合伙人轉變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。知識點解析：暫無解析23、簡述物權變動的模式。[中山大學2016年研]標準答案：物權變動的模式主要包括：(1)基于民事法律行為引起的物權變動：引起物權變動的原因中需重點注意民事法律行為，基于民事法律行為產(chǎn)生的物權變動，歷來是民法學習的基礎知識，也是重點知識。對于基于民事法律行為的物權變動，可歸納為三種立法例：①采意思主義立法例。意思主義，是指僅憑當事人的債權意思(如當事人達成合意)，就發(fā)生物權變動的效力，而不須以登記或交付為其成立或生效要件。該立法例以《法國民法典》為代表，該法典第711條規(guī)定：“財產(chǎn)所有權，因繼承、生前贈與、遺贈以及債的效果而取得或移轉?！雹诓尚问街髁x立法例，又稱物權形式主義。該立法例以《德國民法典》為代表。它認為除了債權意思以外，當事人還必須履行登記或交付的法定方式，才能產(chǎn)生物權變動效力。③折中主義立法例。a．對意思主義立法的折中。物權變動除需債權合意之外，還得以物權公示為要件，該觀點不承認獨立的物權行為。b．對形式主義立法的折中。此立法例認可物權行為的獨立性，但不認可其無因性。④我國《民法典》的體例。物權因民事法律行為而發(fā)生變動時，除了當事人之間須有債權合意外，還需另行登記或交付，才能發(fā)生物權變動的效力。(2)非基于民事法律行為引起的物權變動：①《民法典》第229條規(guī)定，因人民法院、仲裁委員會的法律文書或者人民政府的征收決定等，導致物權設立、變更、轉讓或者消滅的，自法律文書或者人民政府的征收決定等生效時發(fā)生效力。②《民法典》第230條規(guī)定，因繼承取得物權的，自繼承開始時發(fā)生效力。③《民法典》第231條規(guī)定，因合法建造、拆除房屋等事實行為設立或者消滅物權的，自事實行為成就時發(fā)生效力。④在法院的強制執(zhí)行程序中，在取得法院發(fā)出的權利移轉證書時，即取得物權。知識點解析：暫無解析24、簡述我國民法規(guī)定的觀念交付的形式。[首師大2013年研]標準答案：觀念交付，是指在特殊情況下，法律允許當事人通過特別約定，采用變通的交付辦法來代替實際交付。觀念交付包括以下方式：(1)簡易交付，又稱“無形交付”，是指受讓人在動產(chǎn)物權變動前已先行占有該動產(chǎn)的，讓與人如設立和轉讓其動產(chǎn)物權，無須再為現(xiàn)實交付，讓與合同生效時即發(fā)生物權變動效力的交付方式。這一交付方式并沒有破壞動產(chǎn)物權變動的一般原則，而是在特殊情形下的一種靈活變通。《民法典》第226條規(guī)定：“動產(chǎn)物權設立和轉讓前，權利人已經(jīng)占有該動產(chǎn)的，物權自民事法律行為生效時發(fā)生效力?！奔幢闶茏屓耸菬o權占有，也可以適用交易交付。(2)占有改定，又稱繼續(xù)占有，是指動產(chǎn)物權的讓與人使受讓人取得對標的物的間接占有，以代替該動產(chǎn)現(xiàn)實移轉的交付，而讓與人繼續(xù)對該標的物進行直接占有。占有改定須符合三項條件：①讓與人與受讓人達成移轉動產(chǎn)所有權的合意。一般通過買賣或讓與擔保的設定，使受讓人取得動產(chǎn)的所有權。②讓與人成為占有媒介人，從而繼續(xù)占有動產(chǎn)。③通過特定契約使受讓人獲得間接占有。(3)指示交付，指標的物由雙方以外的第三人實際占有時，轉讓人將對第三人的返還請求權讓與受讓人，以代替標的物的實際交付。(4)擬制交付，即出讓人將標的物的權利憑證(如倉單、提單)交給受讓人，以代替物的現(xiàn)實交付。這時如果標的物仍由出讓人或者第三人占有時，受讓人則取得對于物的間接占有。知識點解析：暫無解析25、物權對于債權的優(yōu)先效力。[河北師大2020年研；河南師大2018年研]標準答案：物權的優(yōu)先效力又稱物權的優(yōu)先權，是指同一標的物上有數(shù)個相互矛盾、沖突的權利時，具有較強效力的權利排斥具有較弱效力的權利的實現(xiàn)。物權的優(yōu)先效力包括：(1)物權之間的優(yōu)先效力，是指同一物上并存多項物權時，各個物權之間的效力何者優(yōu)先。當同一物上既存在所有權又存在某一他物權時，由于他物權是對所有權的限制，故他物權具有優(yōu)先于所有權的效力。倘若同一物上存在兩項以上性質互不相容的物權，則先設立的物權效力優(yōu)先于后設立的物權。關于物權之間依性質可否并存問題，由于以占有為內(nèi)容的物權的排他性較強，這類物權大多不可以并存。具體的各類物權依性質是否可以并存，大致可以分為以下幾種情況：①用益物權與擔保物權。這兩種物權一般可以同時存在于一物之上，例外的是以占有為要件的質權、留置權與用益物權不能并存。②用益物權與用益物權。一般情況下，用益物權難以并存。但是地役權有時可以與其他用益物權并存。③擔保物權與擔保物權。除非當事人之間特別約定，一般擔保物權能夠并存，但以占有為要件的留置權等擔保物權之間也不能并存。(2)物權對于債權的優(yōu)先效力。特定物即使已經(jīng)成為某一債權的標的物，如果其上成立了物權，則該物權優(yōu)先于債權。這主要表現(xiàn)在兩個方面：①在同一標的物上，既有物權，又有債權時，物權優(yōu)先于債權。在法律有特別規(guī)定的情況下，債權可具有優(yōu)先于物權的效力。如“買賣不破租賃”。②對債權人依照破產(chǎn)程序或強制程序行使債權的財產(chǎn)，其物上存在他人的物權優(yōu)先于該債權的行使。知識點解析：暫無解析26、簡述物權的優(yōu)先效力及具體表現(xiàn)。[中南財大2010年研]標準答案：物權的優(yōu)先效力又稱物權的優(yōu)先權，是指同一標的物上有數(shù)個相互矛盾、沖突的權利時，具有較強效力的權利排斥具有較弱效力的權利的實現(xiàn)。物權的優(yōu)先效力包括：(1)物權之間的優(yōu)先效力，是指同一物上并存多項物權時，各個物權之間的效力何者優(yōu)先。當同一物上既存在所有權又存在某一他物權時，由于他物權是對所有權的限制，故他物權具有優(yōu)先于所有權的效力。倘若同一物上存在兩項以上性質互不相容的物權，則先設立的物權效力優(yōu)先于后設立的物權。關于物權之間依性質可否并存問題，由于以占有為內(nèi)容的物權的排他性較強，這類物權大多不可以并存。具體的各類物權依性質是否可以并存，大致可以分為以下幾種情況：①用益物權與擔保物權。這兩種物權一般可以同時存在于一物之上，例外的是以占有為要件的質權、留置權與用益物權不能并存。②用益物權與用益物權。一般情況下，用益物權難以并存。但是地役權有時可以與其他用益物權并存。③擔保物權與擔保物權。除非當事人之間特別約定，一般擔保物權能夠并存，但以占有為要件的留置權等擔保物權之間也不能并存。(2)物權對于債權的優(yōu)先效力。特定物即使已經(jīng)成為某一債權的標的物，如果其上成立了物權，則該物權優(yōu)先于債權。這主要表現(xiàn)在兩個方面：①在同一標的物上，既有物權，又有債權時，物權優(yōu)先于債權。在法律有特別規(guī)定的情況下，債權可具有優(yōu)先于物權的效力。如“買賣不破租賃”。②對債權人依照破產(chǎn)程序或強制程序行使債權的財產(chǎn)，其物上存在他人的物權優(yōu)先于該債權的行使。知識點解析：暫無解析27、簡述物權法定原則的內(nèi)容。[中南財大2014年研]標準答案：關于物權的創(chuàng)設，有兩種立法例：一是放任主義，即物權的創(chuàng)設依當事人的意思，法律上不予限制；二是法定主義，即法律規(guī)定物權的種類和內(nèi)容，不允許當事人依其意思設定與法律規(guī)定不同的物權。物權法定主義原則是在羅馬法時就已經(jīng)確定的原則，在羅馬法中，承認具有物權屬性的權利有所有權、地上權、地役權、用益權、抵押權和質權等。物權法定原則是指物權的類型和內(nèi)容以及物權的變動方式由法律規(guī)定，而不允許當事人自行創(chuàng)設的原則?！睹穹ǖ洹返?16條規(guī)定：“物權的種類和內(nèi)容，由法律規(guī)定。”(1)物權法定主義原則的要求：①物權的種類不得創(chuàng)設。即不得創(chuàng)設法律未規(guī)定的新種類的物權。此處所說的“法律”，必須是國家立法機關通過立法程序制定的規(guī)范性文件，才能產(chǎn)生普遍適用的效力。我國《民法典》及其他法律僅設定并認可抵押權、質權、留置權等擔保物權形式，當事人不得創(chuàng)設其他種類的物權。②物權的內(nèi)容不得創(chuàng)設。首先，物權的內(nèi)容由法律規(guī)定，當事人不得創(chuàng)設與法定物權內(nèi)容不符的物權，或基于約定決定物權的內(nèi)容；其次，內(nèi)容法定要求當事人不得作出與物權內(nèi)容的強制性規(guī)定不符的約定。(2)違反物權法定原則的法律行為效力。當事人違反物權法定原則的行為，一般不發(fā)生物權效力，除非法律規(guī)定部分承認其物權效力。當事人也可在法律規(guī)定的物權內(nèi)容范圍內(nèi)自由選擇。(3)物權與債權在創(chuàng)設上的區(qū)別：物權與債權在種類和內(nèi)容設定上極為不同。債權依合同自由原則，當事人在不違反法律和社會公共利益的范圍內(nèi)，可以創(chuàng)設任何種類的債權，法律也小限制合同的種類和內(nèi)容，充分尊重當事人意思自治。知識點解析：暫無解析28、簡述物權法定主義。[北航2012年研]標準答案：關于物權的創(chuàng)設，有兩種立法例：一是放任主義，即物權的創(chuàng)設依當事人的意思，法律上不予限制；二是法定主義，即法律規(guī)定物權的種類和內(nèi)容，不允許當事人依其意思設定與法律規(guī)定不同的物權。物權法定主義原則是在羅馬法時就已經(jīng)確定的原則，在羅馬法中，承認具有物權屬性的權利有所有權、地上權、地役權、用益權、抵押權和質權等。物權法定原則是指物權的類型和內(nèi)容以及物權的變動方式由法律規(guī)定，而不允許當事人自行創(chuàng)設的原則。《民法典》第116條規(guī)定：“物權的種類和內(nèi)容，由法律規(guī)定?！?1)物權法定主義原則的要求：①物權的種類不得創(chuàng)設。即不得創(chuàng)設法律未規(guī)定的新種類的物權。此處所說的“法律”，必須是國家立法機關通過立法程序制定的規(guī)范性文件，才能產(chǎn)生普遍適用的效力。我國《民法典》及其他法律僅設定并認可抵押權、質權、留置權等擔保物權形式，當事人不得創(chuàng)設其他種類的物權。②物權的內(nèi)容不得創(chuàng)設。首先，物權的內(nèi)容由法律規(guī)定，當事人不得創(chuàng)設與法定物權內(nèi)容不符的物權，或基于約定決定物權的內(nèi)容；其次，內(nèi)容法定要求當事人不得作出與物權內(nèi)容的強制性規(guī)定不符的約定。(2)違反物權法定原則的法律行為效力。當事人違反物權法定原則的行為，一般不發(fā)生物權效力，除非法律規(guī)定部分承認其物權效力。當事人也可在法律規(guī)定的物權內(nèi)容范圍內(nèi)自由選擇。(3)物權與債權在創(chuàng)設上的區(qū)別：物權與債權在種類和內(nèi)容設定上極為不同。債權依合同自由原則，當事人在不違反法律和社會公共利益的范圍內(nèi)，可以創(chuàng)設任何種類的債權，法律也小限制合同的種類和內(nèi)容，充分尊重當事人意思自治。知識點解析：暫無解析29、簡述《民法典》上的公信原則。[青島大學2017年研]標準答案：公信原則是指對信賴令人推測物權存在的外觀表象(登記、占有等公示方法)的信賴人，即使在該外觀表象并不隨著實質權利而為空虛存在的情形下，也保護該信賴之原則。公信原則包括兩方面的內(nèi)容：a．沒有相反的證據(jù)證明，則推定記載于不動產(chǎn)登記簿的人為該不動產(chǎn)的權利人，動產(chǎn)的占有人為該動產(chǎn)的權利人，這稱為權利的正確性推定效力。b．行為人基于善意，以及對公示的信賴為一定行為，則法律保護該行為，承認此行為所產(chǎn)生的物權變動的效力。公信原則有利于避免因公示原則，他人主張未公示的物權，有利于保護免受不測的損害。能夠起到維護交易安全，提高交易效率，但有時不免會削弱真正權利享有人的利益。知識點解析：暫無解析法律職業(yè)資格主觀題試卷（民法）模擬試卷第2套一、分析題(本題共2題，每題1.0分，共2分。)2004年3月15日，乙向甲借款3萬元，約定當年8月30日前還清。逾期后，甲于9月5日要求乙還款，乙稱自己沒有償還能力，但在丙處有1．5萬元貨款未收到，愿意將這1．5萬元債權讓與甲去收，并將債權文書當場交與甲。甲持該債權文書同乙一起到丙處收款時，丙承認欠乙貨款1．5萬元未付，但要求延期一個月后付給甲。后來丙以“我又沒欠你錢，且乙又未到場”為由拒付。甲到丙處多次收款未果，以乙怠于行使債權為由，向人民法院起訴，要求代位行使乙在丙處的債權。[北化2007年研]問：1、甲、乙、丙之間分別存在什么法律關系?標準答案：甲、乙、丙三者之間的法律關系如下：①甲、乙之間存在的是借貸法律關系。后乙將債權文書交予甲，并提出由甲去收貨款，這屬于債權讓與，甲代替乙成為合同的當事人。②乙、丙之間存在的合同關系。但后來乙將債權轉讓給甲，并且當面告知丙，債權讓與成立，因而其后，乙、丙之間不再存在合同關系。③甲、丙之間存在的是基于債權讓與而產(chǎn)生的債權債務關系。甲取代了乙而成為新的債權人，其有權要求丙償還貨款。知識點解析：暫無解析2、甲的訴訟請求能否得到法院的支持?為什么?標準答案：甲的訴求不能得到法院的支持。理由如下：債權人的代位權，是指當債務人怠于行使其對第三人享有的權利而害及債權人的債權時，債權人為保全其債權?？梢宰约旱拿x代位行使債務人對第三人之權的權利。本案中，甲通過債權讓與已經(jīng)取得了乙對于丙的債權，其已經(jīng)是債權債務關系中的當事人，行使代位權所需要的債務人的債權已經(jīng)不復存在了。因此，甲應以自己的名義并以債權轉移所獲得的債權直接向丙要求其履行義務，而不能依靠行使代位權要求丙履行義務。知識點解析：暫無解析二、論述題(本題共3題，每題1.0分，共3分。)3、試述合同保全中的代位權。[中山大學2017年研]標準答案：債權人的代位權，是指因債務人怠于行使其債權或者與該債權有關的從權利，影響債權人的到期債權實現(xiàn)的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人對相對人的權利。但是該權利專屬于債務人自身的除外。其行使條件包括：(1)債務人享有對第三人的權利。債務人對于第三人的權利，為債權人代位權的標的。(2)債務人怠于行使其權利。也即應行使、能行使而不行使其權利。主要表現(xiàn)為根本不主張權利或者遲延行使權利。(3)債務人已陷于遲延。在債務人遲延履行以前，債權人的債權能否實現(xiàn)難以預料，此時已發(fā)生保全債權的必要。(4)有保全的必要。即要求債權人的債權存在不能依債的內(nèi)容獲得滿足的危險。該必要不以債務人無資力為要件，因為債權與債務人的資力不一定有直接關系，有時即使債務人有資力，也可為保全債權而行使債務人的權利。知識點解析：暫無解析4、試述債權人的撤銷權。[浙工大2020年研]標準答案：債權人的撤銷權，是指債權人對于債務人所作的危害債權實現(xiàn)的行為，可請求法院予以撤銷的權利。我國民法學界認為其兼具請求權與形成權特征。(1)債權人撤銷權的成立要件：債務人所為的行為為無償或有償影響債權人的撤銷權的成立要件。若為無償行為，只需具備客觀要件；若為有償行為，則需要具備客觀要件與主觀要件。其主客觀構成要件包括：①客觀要件：a．須有債務人的行為?！睹穹ǖ洹返?38條規(guī)定，債務人以放棄其債權、放棄債權擔保、無償轉讓財產(chǎn)等方式無償處分財產(chǎn)權益，或者惡意延長其到期債權的履行期限，影響債權人的債權實現(xiàn)的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。第539條規(guī)定，債務人以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)、以明顯不合理的高價受讓他人財產(chǎn)或者為他人的債務提供擔保，影響債權人的債權實現(xiàn)，債務人的相對人知道或者應當知道該情形的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。b．債務人的行為必須以財產(chǎn)為標的。使得財產(chǎn)受到直接影響，否則不得予以撤銷。c．債務人的行為影響債權人的債權實現(xiàn)。影響債權人的債權實現(xiàn)，是指損害了債務人的清償能力，不能使債權得到滿足。債務人減少清償資力包括兩種情況：第一，減少積極財產(chǎn)，如讓與所有權、設定他物權、免除債務；第二，增加消極財產(chǎn)，如債務人新負擔債務?，F(xiàn)存財產(chǎn)的變動不屬于有害債權的行為。②主觀要件：《民法典》第539條對債務人以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)并造成債權人損害的場合，要求行使債權人的撤銷權以受讓人知情為要件；而對無償轉讓財產(chǎn)等行為造成債權人損害的場合，債權人行使撤銷權未要求債務人及受益人知情。在解釋層面，應認為在有償行為場合，債權人的撤銷權以債務人有惡意為成立要件，以受讓人或者轉得人有惡意為行使要件。a．債務人的惡意。債務人的惡意，以行為時為準。行為時不知，而后為惡意的，不成立詐害行為。其不知是否出于過失，在所不問。詐言行為由債務人的代理人實施的，其惡意的有無，就代理人的主觀狀態(tài)加以判斷。債務人雖有惡意，但事實上未發(fā)生有害于債權人的結果時，不成立撤銷權。b．受益人的惡意。指受益人在取得一定財產(chǎn)或者取得一定財產(chǎn)利益時，已經(jīng)知道債務人所為的行為有害于債權人的債權，即已經(jīng)認識到了該行為對債權損害的事實。至于受益人是否具有故意損害債權人的意圖，或者是否曾與債務人惡意串通，不在考慮之列。c．轉得人的惡意。轉得人受讓財產(chǎn)時存在惡意時，債權人才能對轉得人主張撤銷權，如果轉得人受讓財產(chǎn)屬善意，且價格合理，已經(jīng)交付或登記，自然可以對抗債權人撤銷權。(2)債權人的撤銷權的主體，是因債務人的行為而使債權受到損害的債權人。如果債權人為多數(shù)人，可以共同享有并獨立行使債權人的撤銷權，其對全體債權人的利益發(fā)生效力。(3)債權人的撤銷權的行使。債權人的撤銷權由債權人以自己的名義通過訴訟行使，行使范圍以債權人的債權為限，自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。(4)債權人的撤銷權行使的效果。撤銷權行使的范圍以債權人的債權為限，對債權人、債務人、第三人產(chǎn)生效力。債務人的行為一旦被撤銷，即自始失去法律約束力。未給付的恢復原狀，已經(jīng)給付的恢復原狀或作價返還。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。依照民法通說，債務人應當負擔債權人行使撤銷權所支付的律師代理費、差旅費等必要費用；第三人有過錯的，應當適當分擔。知識點解析：暫無解析5、論述債權讓與的效力。[北郵2009年研]標準答案：(1)債權讓與，是指債的關系不失其同一性，債權人通過讓與合同將其債權轉移于第三人享有的行為。其中的債權人稱為讓與人，第三人稱為受讓人。(2)債權讓與的效力：①債權讓與合同的生效。②債權讓與合同的生效在讓與人和受讓人之間產(chǎn)生效果。a．法律地位的取代。債權讓與合同生效后，在債權全部讓與時，讓與人脫離原債的關系，受讓人取代讓與人成為新的債權人；在債權部分讓與時，讓與人和受讓人共同享有債權。b．從權利隨之移轉。主債權發(fā)生轉移時，其從權利原則上應隨之一同轉移，但該從權利專屬于債權人自身的除外。c．讓與人應將債權證明文件全部交付受讓人，并告知受讓人行使債權所必要的一切情況。知識點解析：暫無解析三、名詞解釋(本題共10題，每題1.0分，共10分。)6、反擔保[暨南大學2017年研]標準答案：反擔保，是指在商品貿(mào)易、工程承包和資金借貸等經(jīng)濟往來中，有時為了換取擔保人提供保證、抵押或者質押等擔保方式，由債務人或者第三人向該擔保人新設擔保，以擔保該擔保人承擔了擔保責任后易于實現(xiàn)其追償權的制度。從本質上講，反擔保也是擔保，故其同樣具有促進資金融通和商品流通、保障債權實現(xiàn)、維護交易安全的作用。知識點解析：暫無解析7、債的保全[溫州大學2017年研；武大2015年研；南航2015年研]標準答案：債的保全是指法律為防止因債務人的財產(chǎn)不當減少給債權人的債權帶來危害，允許債權人代債務人之位向第三人行使債務人的權利，或者請求法院撤銷債務人與第三人的民事法律行為的法律制度。其包括債權人的代位權制度和債權人的撤銷權制度。知識點解析：暫無解析8、債權人的代位權[中國政法2021年研；上財2021年研；中南大學2019年研；溫州大學2018年研]標準答案：債權人的代位權，是指因債務人怠于行使其債權或者與該債權有關的從權利，影響債權人的到期債權實現(xiàn)的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人對相對人的權利。但是該權利專屬于債務人自身的除外。知識點解析：暫無解析9、債權人的撤銷權[中國政法2020年研；青島大學2017年研；溫州大學2017年研；南京大學2015年研]標準答案：債權人的撤銷權，是指債權人對于債務人所作的危害債權實現(xiàn)的行為，可請求法院予以撤銷的權利。我國民法學界認為其兼具請求權與形成權特征。知識點解析：暫無解析10、保證[浙江財大2015年研]標準答案：保證，是指第三人和債權人約定，當債務人不履行其債務時，該第三人按照約定履行債務或者承擔責任的擔保方式。第三人稱為保證人；這里的債權人既是主債的債權人，又是保證合同中的債權人。保證具有附屬性、獨立性和補充性。其含義有：①保證是一種雙方的民事法律行為；②保證是擔保債務人履行債務的行為；③保證是約定于債務人不履行債務時由保證人承擔保證責任的行為。知識點解析：暫無解析11、先訴抗辯權[北郵2007年研]標準答案：先訴抗辯權又稱檢索抗辯權，是指保證人在債權人未就主債務人的財產(chǎn)依法強制執(zhí)行而無效果時，對于債權人可拒絕清償?shù)臋嗬??！睹穹ǖ洹返?87條第2款規(guī)定，一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務人的財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，有權拒絕承擔保證責任。先訴抗辯權既可以通過訴訟行使，也可以在訴訟外行使。下列情況下保證人不得行使先訴抗辯權：①債務人下落不明，且無財產(chǎn)可供執(zhí)行；②人民法院受理債務人破產(chǎn)案件；③債權人有證據(jù)證明債務人的財產(chǎn)不足以履行全部債務或者喪失履行債務能力；④保證人書面放棄先訴抗辯權。知識點解析：暫無解析12、解約定金[南京大學2014年研]標準答案：解約定金，是指以定金為保留合同解除權的代價，即交付定金的當事人可以拋棄定金以解除合同，而接受定金的當事人也可以通過雙倍返還定金來解除合同。我國《民法典》中沒有明確規(guī)定解約定金，但在司法實踐中存在此種做法。其特征包括：①既可以在主合同成立同時交付，也可以在主合同成立后、履行前交付；②具有解除合同的效力，以當事人一方解除合同為處罰條件，承擔定金的喪失或者雙倍返還。知識點解析：暫無解析13、債權讓與[清華大學2013年研]標準答案：債權讓與，是指債的關系不失其同一性，債權人通過讓與合同將其債權轉移于第三人享有的行為。其中的債權人稱為讓與人，第三人稱為受讓人。知識點解析：暫無解析14、債務承擔[中國政法2017年研；北郵2008年研；清華大學2006年研]標準答案：債務承擔，又稱債務移轉，是指不改變債的內(nèi)容而將債務人的全部或部分債務移轉給第三人承受。債務承擔可以依據(jù)法律規(guī)定而發(fā)生，也可以依據(jù)當事人之間的民事法律行為而發(fā)生。較為常見的方式是通過當事人之間的債務移轉協(xié)議而發(fā)生。債務承擔按照承擔后債務人是否免責為標準，可分為免責的債務承擔和并存的債務承擔。債務承擔的法律特征有：①債務承擔是通過第三人與債權人或債務人訂立轉讓合同，使該第三人承受債務或者加入債的關系中而成為債務人。②債務承擔是一項相對無因行為。知識點解析：暫無解析15、提存[溫州大學2017年研；武大2014年研]標準答案：提存是指由于債權人的原因而無法向其交付債的標的物時，債務人將該標的物交存于提存部門而消滅債務的制度。提存涉及提存人(債務人)、提存部門和債權人三方當事人，形成三方法律關系。就提存人與債權人之間為私法上的法律關系，提存部門作為國家所設機關，接受、報關并返還提存標的物的行為為公法上的義務。知識點解析：暫無解析四、簡答題(本題共10題，每題1.0分，共10分。)16、簡述債權人代位權的行使條件。[西安交大2008年研]標準答案：債權人的代位權，是指因債務人怠于行使其債權或者與該債權有關的從權利，影響債權人的到期債權實現(xiàn)的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人對相對人的權利。但是該權利專屬于債務人自身的除外。其行使條件包括：(1)債務人享有對第三人的權利。債務人對于第三人的權利，為債權人代位權的標的。(2)債務人怠于行使其權利。也即應行使、能行使而不行使其權利。主要表現(xiàn)為根本不主張權利或者遲延行使權利。(3)債務人已陷于遲延。在債務人遲延履行以前，債權人的債權能否實現(xiàn)難以預料，此時已發(fā)生保全債權的必要。(4)有保全的必要。即要求債權人的債權存在不能依債的內(nèi)容獲得滿足的危險。該必要不以債務人無資力為要件，因為債權與債務人的資力不一定有直接關系，有時即使債務人有資力，也可為保全債權而行使債務人的權利。知識點解析：暫無解析17、簡述債權人代位權的概念與構成條件。[安徽師大2018年研]標準答案：債權人的代位權，是指因債務人怠于行使其債權或者與該債權有關的從權利，影響債權人的到期債權實現(xiàn)的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人對相對人的權利。但是該權利專屬于債務人自身的除外。其行使條件包括：(1)債務人享有對第三人的權利。債務人對于第三人的權利，為債權人代位權的標的。(2)債務人怠于行使其權利。也即應行使、能行使而不行使其權利。主要表現(xiàn)為根本不主張權利或者遲延行使權利。(3)債務人已陷于遲延。在債務人遲延履行以前，債權人的債權能否實現(xiàn)難以預料，此時已發(fā)生保全債權的必要。(4)有保全的必要。即要求債權人的債權存在不能依債的內(nèi)容獲得滿足的危險。該必要不以債務人無資力為要件，因為債權與債務人的資力不一定有直接關系，有時即使債務人有資力，也可為保全債權而行使債務人的權利。知識點解析：暫無解析18、簡述代位權的行使條件。[中財2016年研；杭州師大2016年研]標準答案：債權人的代位權，是指因債務人怠于行使其債權或者與該債權有關的從權利，影響債權人的到期債權實現(xiàn)的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人對相對人的權利。但是該權利專屬于債務人自身的除外。其行使條件包括：(1)債務人享有對第三人的權利。債務人對于第三人的權利，為債權人代位權的標的。(2)債務人怠于行使其權利。也即應行使、能行使而不行使其權利。主要表現(xiàn)為根本不主張權利或者遲延行使權利。(3)債務人已陷于遲延。在債務人遲延履行以前，債權人的債權能否實現(xiàn)難以預料，此時已發(fā)生保全債權的必要。(4)有保全的必要。即要求債權人的債權存在不能依債的內(nèi)容獲得滿足的危險。該必要不以債務人無資力為要件，因為債權與債務人的資力不一定有直接關系，有時即使債務人有資力，也可為保全債權而行使債務人的權利。知識點解析：暫無解析19、簡述反擔保與擔保的主要區(qū)別。[南京大學2005年研]標準答案：債的擔保，是指法律為保證特定債權人利益的實現(xiàn)而特別規(guī)定的以第三人的信用或者以特定財產(chǎn)保障債務人履行義務、債權人實現(xiàn)權利的制度。反擔保，是指在商品貿(mào)易、工程承包和資金借貸等經(jīng)濟往來中，有時為了換取擔保人提供保證、抵押或者質押等擔保方式，由債務人或者第三人向該擔保人新設擔保，以擔保該擔保人承擔了擔保責任后易于實現(xiàn)其追償權的制度。從本質上講，反擔保也是擔保，故其同樣具有促進資金融通和商品流通、保障債權實現(xiàn)、維護交易安全的作用。反擔保與擔保的區(qū)別在于：(1)擔保對象不同。擔保的擔保對象是主合同債權人對債務人的債權，具體而言，擔保的是債務人對債權人的債務的履行、債權人的債權實現(xiàn)。反擔保的擔保對象則是擔保人對被擔保人(債務人)的追償權。該追償權在擔保合同依法成立時即已設定并在擔保人承擔擔保責任后實際發(fā)生，其性質為擔保人基于擔保合同關系及債務人未為債務清償之事實而產(chǎn)生的一種新債權。擔保人向債務人追償損失的債權在主體、發(fā)生原因及范圍等方面，均有別于主合同債權人的債權。擔保對象上的特點為反擔保的最基本特點，它既決定了反擔保的其他特點，也決定了反擔保與擔保的根本區(qū)別。(2)擔保方式不同。一般來說，擔保使用的原則、方法、標的物、擔保物的種類均適用于反擔保。但二者的方式不同。擔保有五種方式：保證、抵押、質押、留置和定金。但反擔保的擔保方式只有保證、抵押、質押。(3)當事人不同：擔保合同的當事人因擔保方式及擔保人的不同而有所不同。在有債務人自己充當擔保人的抵押、質押、定金擔保中，擔保合同的當事人與主合同當事人發(fā)生競合，均為債權人與債務人。而在債務人之外的第三人充當擔保人的保證、抵押、質押擔保中，債權人、債務人(被擔保人)、擔保人三者之間的關系分別由主合同、委托合同、擔保合同三種既有緊密聯(lián)系又相區(qū)別的合同來維系。而反擔保中，擔保合同的當事人只能為除債務人之外的第二人才能擔任。債權人、債務人、擔保人之間的關系由主合同、擔保合同、反擔保合同聯(lián)系在一起。其中，反擔保合同的當事人只能在主合同和擔保合同履行完畢之后，才可要求反擔保合同的履行。知識點解析：暫無解析20、簡述押金與定金的關系。[北郵2009年研]標準答案：定金，是指根據(jù)合同當事人約定，為擔保雙方履行合同義務，由當事人一方在合同訂立時或訂立后、履行前，按合同標的額的一定比例交付對方當事人的金錢或其他代替物。押金是指一方當事人將一定費用存放在對方處保證合同的適當履行，如果未適當履行的可以此費用據(jù)實支付或另行賠償。(1)二者的相同點。二者均屬于金錢擔保，一方按約定給付金錢或者其他代替物，在合同適當履行后，返還上述擔保物。(2)二者的區(qū)別：①定金在合同訂立時或者履行前交付；押金一般與履行主合同同時或與履行主合同相繼交付。②定金擔保的對象是主合同的主給付；押金擔保的對象一般是合同中的從給付。③定金的數(shù)額低于合同標的額，且不得超過法定的比例；押金的數(shù)額往往高于或者等于被擔保的債權額。④定金在一方違約時適用定金罰則；押金不適用定金罰則。知識點解析：暫無解析21、簡述定金的種類與效力。[南京大學2012年研]標準答案：(1)定金的種類：①成約定金，指以定金的交付作為合同成立或生效要件的定金。②證約定金，指以定金為訂立合同的證據(jù)。③違約定金，指為擔保債務的履行而被賦予違約責任功能的定金。④解約定金，指以定金為保留合同解除權的代價，即交付定金的當事人可以拋棄定金以解除合同，而接受定金的當事人也可以通過雙倍返還定金來解除合同的定金。⑤立約定金，指為擔保合同訂立而設立的定金。(2)定金的效力：①成約定金。定金交付后主合同成立，不交付則原則上主合同不成立，不具有定金罰則的效力。②證約定金。證明合同成立，不具有罰則的效力。③解約定金。解約定金具有解除合同的效力，具有定金罰則效力，也即解約以定金的喪失或者雙倍返還為條件。④立約定金。使得拒絕訂立合同的一方以定金數(shù)額的財產(chǎn)損失為代價。⑤違約定金：a．生效要件。合同因可歸責于當事人的事由而不能履行時，該方當事人受到定金罰則的制裁；當合同因不可歸責于當事人的事由而不能履行時，任何當事人都不應受到制裁，定金應當返還。b．內(nèi)容。定金罰則生效，則給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。c．履行瑕疵情況下的處理原則。除非法律另有規(guī)定或者當事人另有約定，當事人一方的違約行為致使合同目的不能實現(xiàn)的，可適用定金罰則。但當事人不完全履行合同的，應當按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例適用定金罰則。知識點解析：暫無解析22、簡述債權人撤銷權的成立要件。[簡答題，中南大學2019年研；首師大2010年研]標準答案：債務人所為的行為為無償或有償影響債權人的撤銷權的成立要件。若為無償行為，只需具備客觀要件；若為有償行為，則需要具備客觀要件與主觀要件。其主客觀構成要件包括：①客觀要件：a．須有債務人的行為?！睹穹ǖ洹返?38條規(guī)定，債務人以放棄其債權、放棄債權擔保、無償轉讓財產(chǎn)等方式無償處分財產(chǎn)權益，或者惡意延長其到期債權的履行期限，影響債權人的債權實現(xiàn)的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。第539條規(guī)定，債務人以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)、以明顯不合理的高價受讓他人財產(chǎn)或者為他人的債務提供擔保，影響債權人的債權實現(xiàn)，債務人的相對人知道或者應當知道該情形的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。b．債務人的行為必須以財產(chǎn)為標的。使得財產(chǎn)受到直接影響，否則不得予以撤銷。c．債務人的行為影響債權人的債權實現(xiàn)。影響債權人的債權實現(xiàn)，是指損害了債務人的清償能力，不能使債權得到滿足。債務人減少清償資力包括兩種情況：第一，減少積極財產(chǎn)，如讓與所有權、設定他物權、免除債務；第二，增加消極財產(chǎn)，如債務人新負擔債務。現(xiàn)存財產(chǎn)的變動不屬于有害債權的行為。②主觀要件：《民法典》第539條對債務人以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)并造成債權人損害的場合，要求行使債權人的撤銷權以受讓人知情為要件；而對無償轉讓財產(chǎn)等行為造成債權人損害的場合，債權人行使撤銷權未要求債務人及受益人知情。在解釋層面，應認為在有償行為場合，債權人的撤銷權以債務人有惡意為成立要件，以受讓人或者轉得人有惡意為行使要件。a．債務人的惡意。債務人的惡意，以行為時為準。行為時不知，而后為惡意的，不成立詐害行為。其不知是否出于過失，在所不問。詐言行為由債務人的代理人實施的，其惡意的有無，就代理人的主觀狀態(tài)加以判斷。債務人雖有惡意，但事實上未發(fā)生有害于債權人的結果時，不成立撤銷權。b．受益人的惡意。指受益人在取得一定財產(chǎn)或者取得一定財產(chǎn)利益時，已經(jīng)知道債務人所為的行為有害于債權人的債權，即已經(jīng)認識到了該行為對債權損害的事實。至于受益人是否具有故意損害債權人的意圖，或者是否曾與債務人惡意串通，不在考慮之列。c．轉得人的惡意。轉得人受讓財產(chǎn)時存在惡意時，債權人才能對轉得人主張撤銷權，如果轉得人受讓財產(chǎn)屬善意，且價格合理，已經(jīng)交付或登記，自然可以對抗債權人撤銷權。知識點解析：暫無解析23、簡述債權讓與的條件及效力。[中南財大2010年研]標準答案：(1)債權讓與，是指債的關系不失其同一性，債權人通過讓與合同將其債權轉移于第三人享有的行為。其中的債權人稱為讓與人，第三人稱為受讓人。(2)債權讓與的條件：①需存在有效的債權。根據(jù)《民法典》第545條規(guī)定，債權讓與合同需要讓與人擁有有效的債權，具有處分該債權的權限。②被讓與的債權須具有可讓與性。債權具有讓與性且讓與范圍受到一定的限制。《民法典》第545條第1款明確規(guī)定了以下三類債權不得轉讓：a．根據(jù)債權性質不得讓與的債權；b．按照當事人的約定不得讓與的債權；c．依照法律規(guī)定不得讓與的債權。③讓與人與受讓人須就債權的讓與意思表示達成一致。債權讓與合同的成立，須讓與人和受讓人就債權的轉讓意思表示一致。(3)債權讓與的效力：①債權讓與合同的生效。②債權讓與合同的生效在讓與人和受讓人之間產(chǎn)生效果。a．法律地位的取代。債權讓與合同生效后，在債權全部讓與時，讓與人脫離原債的關系，受讓人取代讓與人成為新的債權人；在債權部分讓與時，讓與人和受讓人共同享有債權。b．從權利隨之移轉。主債權發(fā)生轉移時，其從權利原則上應隨之一同轉移，但該從權利專屬于債權人自身的除外。c．讓與人應將債權證明文件全部交付受讓人，并告知受讓人行使債權所必要的一切情況。知識點解析：暫無解析24、簡述債權讓與合同的有效要件。[北化2008年研]標準答案：①需存在有效的債權。根據(jù)《民法典》第545條規(guī)定，債權讓與合同需要讓與人擁有有效的債權，具有處分該債權的權限。②被讓與的債權須具有可讓與性。債權具有讓與性且讓與范圍受到一定的限制?！睹穹ǖ洹返?45條第1款明確規(guī)定了以下三類債權不得轉讓：a．根據(jù)債權性質不得讓與的債權；b．按照當事人的約定不得讓與的債權；c．依照法律規(guī)定不得讓與的債權。③讓與人與受讓人須就債權的讓與意思表示達成一致。債權讓與合同的成立，須讓與人和受讓人就債權的轉讓意思表示一致。知識點解析：暫無解析25、簡述抵銷的概念及要件。[浙江財大2016年研]標準答案：(1)抵銷，是指互負債務的雙方當事人將兩項債務相互充抵，以使雙方債務在對等數(shù)額內(nèi)消滅的行為。按其產(chǎn)生的根據(jù)不同，抵銷可分為：①法定抵銷，指依法律規(guī)定以當事人一方的意思表示所作的抵銷。用作抵銷的債權稱為主動債權或自動債權，被抵銷的債權稱為被動債權。②合意抵銷，指當事人協(xié)商一致時，雙方的債權債務按對等數(shù)額消滅的抵銷方式。合意抵銷是當事人意思自治的具體體現(xiàn)，法律不應禁止。合意抵銷的發(fā)生條件、法律后果均須遵從當事人的約定，雙方的抵銷協(xié)議只需滿足合同的成立及生效要件即可，不受法定抵銷的限制。除當事人有特別約定外，抵銷合同沒有溯及既往的效力。(2)抵銷的要件。按照《民法典》第568條第1款規(guī)定，抵銷需要具備以下要件：①雙方當事人互負債務、互享債權。a．當事人雙方存在的兩個債權債務，必須合法有效。b．附停止條件的債權中，條件成就前債權尚不生效，不得抵銷。c．超過訴訟時效期間、附有同時履行抗辯權、第三人的債權，不得作為主動債權而主張抵銷。②雙方互負的債務標的物的種類、品質相同。③對方債務已屆履行期，即自動債權已屆清償期。④雙方債務非依其性質、當事人約定或者法律規(guī)定不得抵銷。知識點解析：暫無解析法律職業(yè)資格主觀題試卷（民法）模擬試卷第3套一、分析題(本題共10題，每題1.0分，共10分。)乙建筑公司向甲建材公司發(fā)出傳真，表示“急需0號水泥100噸”。甲公司收到傳真后，立即回電表示沒問題，并開始安排貨源。但三日后，當甲公司詢問如何發(fā)貨時，乙公司表示已經(jīng)購得，不再需要該種水泥。雙方發(fā)生爭議，甲公司訴至法院。[中財2014年研]根據(jù)上述案情，分別回答下列問題：1、若雙方就合同是否成立發(fā)生爭議，則甲乙之間是否已經(jīng)成立合同?為什么?標準答案：甲乙之間成立合同。具體分析如下：當事人訂立合同，采取要約、承諾方式。其中，要約應滿足以下條件：①必須具有訂立合同的意圖；②必須向要約人希望與之締結合同的受要約人發(fā)出；③要約的內(nèi)容必須具體確定，“具體”，是指要約的內(nèi)容必須具有足以使合同成立的主要條款。本題中，乙建筑公司向甲建材公司發(fā)出傳真，表示“急需0號水泥100噸”，明確表示乙有訂立合同的意圖；且要約內(nèi)容包括標的物的型號和數(shù)量，內(nèi)容符合具體要求；甲公司收到傳真后，立即回電表示沒問題，甲公司作出有效承諾。承諾生效時合同即成立，所以甲乙之間合同成立。知識點解析：暫無解析2、若雙方就究竟是甲公司送貨還是乙公司自提發(fā)生爭議，應如何處理?為什么?標準答案：根據(jù)《民法典》規(guī)定，應由乙公司自提。具體分析如下：當事人就有關合同內(nèi)容約定不明確，依照《民法典》第510條的規(guī)定確定?！睹穹ǖ洹返?10條規(guī)定：“合同生效后，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同相關條款或者交易習慣確定?！北景钢校贤p方就100噸水泥的履行地點發(fā)生爭議，在協(xié)商不成且無有關條款或交易習慣的情況下，應該按照“履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行”來確定履行地點。由于本案中的標的是水泥，應當在履行義務一方即甲方所在地履行，所以乙公司應當上門自提。知識點解析：暫無解析3、若雙方就價款發(fā)生爭議，應如何處理?標準答案：若依據(jù)《民法典》規(guī)定，應當按照訂立合同時甲地水泥的市場價履行。具體分析如下：此為履行價款的爭議，在合同雙方無法協(xié)商達成一致且無特別法律規(guī)定或交易習慣的情況下，應按照《民法典》第511條所規(guī)定的“價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，依照規(guī)定履行”方法確定價格。本案中，對于水泥這一標的物，政府沒有定價和指導價，應依照合同訂立時履行地即甲地的市場價格履行。知識點解析：暫無解析4、若甲公司收到傳真后沒有回復，而是直接將100噸0號水泥送至乙公司的某工地，乙公司已經(jīng)接受，現(xiàn)在雙方就價款發(fā)生爭議，則合同是否成立?為什么?標準答案：合同成立。具體分析如下：根據(jù)《民法典》第490條第2款規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定合同應當采用書面形式訂立，當事人未采用書面形式但是一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受時，該合同成立。本案中，乙公司已經(jīng)接受甲公司發(fā)來的水泥，甲公司以其行為作出了承諾，據(jù)此可以判斷甲乙的合同成立。知識點解析：暫無解析甲公司與乙公司就一批高檔西服的買賣合同以電子郵件的形式進行磋商。5月8日，甲公司首先提出該批西服的數(shù)量、質量、價格等內(nèi)容，詢問乙公司能否提供。乙公司接受了甲公司的要求，并就履行地點、期限等內(nèi)容提出了若干補充意見，且提出采用合同書形式訂立合同，并于5月10日將上述內(nèi)容告知甲公司，甲公司收到后于5月11日發(fā)出電子郵件表示完全同意，乙公司遂以雙方往來電子郵件之內(nèi)容為基礎草擬了合同書。5月12日，乙公司董事長在位于A地的乙公司大樓內(nèi)，在合同書上簽字，并將合同書寄往甲公司所在地B地，同日，鑒于履行期限較緊，乙公司將合同中所約定的西服迅速交丙公司裝車運往甲公司。因甲公司董事長在C地出差，甲公司遂派專人將收到的合同書送往C地。5月15日，甲公司董事長在合同書上簽字。此前，5月13日，乙公司提供的西服由丙公司運抵甲公司所在地B地，甲公司于當日接收貨物完畢。[中財2011年研]問題(回答問題時需說明理由)：5、合同于何時成立?標準答案：合同于5月13日成立，具體分析如下：①合同的成立應具備要約和承諾階段?！睹穹ǖ洹返?71條規(guī)定：“當事人訂立合同，可以采取要約、承諾方式或者其他方式?！币s和承諾是合同成立的必經(jīng)階段。根據(jù)《民法典》第488條規(guī)定，承諾的內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質性變更的，為新要約。5月8日甲公司向乙公司就西服數(shù)量、質量、價格的意思表示構成要約，但乙公司就履行地點、期限等內(nèi)容作了補充性意見，即對要約內(nèi)容作了實質性變更。據(jù)此，乙公司的電子郵件內(nèi)容構成新要約，甲公司表示同意則構成了承諾。②《民法典》第490條第1款規(guī)定，當事人采用合同書形式訂立合同的，自當事人均簽名、蓋章或者按指印時合同成立。在簽名、蓋章或者按指印之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受時，該合同成立。本案中，甲乙公司采用書面形式訂立合同，但在合同書簽訂之前，一方已經(jīng)履行了主要義務，對方也接受了貨物，因此自一方完成主要義務之日起，合同成立。因而本案合同成立的時間是5月13日。知識點解析：暫無解析6、若當事人對交付地點未作約定，應如何處理?標準答案：根據(jù)《民法典》第510條規(guī)定，合同生效后，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同相關條款或者交易習慣確定。根據(jù)第511條規(guī)定，當事人就有關合同內(nèi)容約定不明確，依據(jù)前條規(guī)定仍不能確定的，若履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。因此甲乙雙方可以先達成補充協(xié)議，達不成則根據(jù)合同條款或交易習慣確定。若無法確定，則在應履行交付義務的乙公司所在地進行交付。知識點解析：暫無解析7、本案中，若丙公司在運輸途中因山洪暴發(fā)，汽車連同西服一并卷入洪水，就這批滅失的西服，損失應由誰承擔?標準答案：乙公司應承擔西服滅失的損失。本案中存在著甲乙之間的買賣合同和乙丙之間的運輸合同。①就甲乙之間的風險轉移而言：《民法典》第604條規(guī)定：“標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但是法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?！备鶕?jù)案情，本案的交付地點為甲公司所在的B地。若丙公司未能運輸?shù)紹地即遇到山洪暴發(fā)，因為合同具有相對性，所以，就甲乙之間的買賣合同而言，乙公司并沒有完成交付，此時，甲乙之間的風險沒有轉移，仍應由乙公司承擔。②就乙丙之間的運輸合同而言：《民法典》第832條規(guī)定：“承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔賠償責任。但是，承運人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質或者合理損耗以及托運人、收貨人的過錯造成的，不承擔賠償責任。”第835條規(guī)定：“貨物在運輸過程中因不可抗力滅失，未收取運費的，承運人不得請求支付運費；已經(jīng)收取運費的，托運人可以請求返還。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！币虼耍鸵冶g而言，不可抗力構成丙公司的免責事由，丙公司不承擔對貨物毀損滅失的賠償責任，但無權主張運費。知識點解析：暫無解析8、2009年11月初，A公司與B公司先后進行多次關于買賣氧化鋁的合同談判。同月19日，B公司將