股份制改造要點(diǎn)

股份制改造概述一、有限責(zé)任公司與股份有限公司之比較在討論股份制改造之前，讓我們先對兩種不同類型的公司進(jìn)行一番大致的了解：兩者概念有何不同，分別有何特點(diǎn)，彼此的優(yōu)缺點(diǎn)如何。這不但有助于我們認(rèn)識股份制改造的必要性，也有助于我們實(shí)際操作股份制改造。（一）有限責(zé)任公司之概念及其特點(diǎn)所謂有限責(zé)任公司，是指股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。有限責(zé)任公司的主要特點(diǎn)如下：1、股東人數(shù)方面：有限責(zé)任公司的股東人數(shù)不能超過50名（詳見《公司法》第24條）；2、注冊資本方面：有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣3萬元（詳見《公司法》第26條）；3、股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)限方面：有限責(zé)任公司具有較明顯的“人合”性質(zhì)，公司的存續(xù)在很大程度上基于股東之間的相互信任。所以《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意；而且，經(jīng)其他股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東享有優(yōu)先購買權(quán)（詳見《公司法》第72條）。（二）股份有限公司之概念及其特點(diǎn)所謂股份有限公司，是指公司全部資本分成等額股份，股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。股份有限公司的主要特點(diǎn)如下：1、股東人數(shù)方面：股份有限公司的股東人數(shù)須在2人以上；但是在成立時(shí)的發(fā)起人須在2人以上200人以下（詳見《公司法》第79條）；2、注冊資本方面：有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元，且其全部資本分為等額股份（詳見《公司法》第81、126條）；3、股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)限方面：股份有限公司屬于典型的“資合”公司，公司信用的高低主要取決于公司資本的雄厚與否，而與股東個(gè)人的聲望、信用關(guān)系不大。職是之故，《公司法》對于股份有限公司股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)幾乎沒有設(shè)置任何限制（當(dāng)然，發(fā)起人和董事、監(jiān)事、經(jīng)理等轉(zhuǎn)讓所持公司股份受到了一定的限制，詳見《公司法》第142條），股東可以自由對外轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)，而無需取得其他股東的同意（詳見《公司法》136條）。（三）有限責(zé)任公司與股份有限公司之異同有限責(zé)任公司和股份有限公司之間既有共同點(diǎn)，又有不同點(diǎn)。二者之間的共同點(diǎn)主要表現(xiàn)為：股東的財(cái)產(chǎn)與公司的財(cái)產(chǎn)是分離的，一方面股東對公司的責(zé)任是有限的，即使公司出現(xiàn)資不抵債的情況，股東也只以其對公司的投資額承擔(dān)責(zé)任，不再承擔(dān)其他的責(zé)任；另一方面，公司對外承擔(dān)的責(zé)任也是有限的，僅以公司的全部財(cái)產(chǎn)為限，除此之外，公司不再承擔(dān)其他的財(cái)產(chǎn)責(zé)任。有限責(zé)任公司和股份有限公司的不同之處主要有如下幾個(gè)方面：1、成立條件和募集資本的方式有所不同。有限責(zé)任公司的成立條件比較寬松，股份有限公司的成立條件比較嚴(yán)格；有限責(zé)任公司只能由發(fā)起人集資，不能向社會公開募集資金，股份有限公司則可以向社會公開募集資金；有限責(zé)任公司的股東人數(shù)，有最高（50人）和最低（1人）的要求，股份有限公司的股東人數(shù)，只有最低要求（2人），沒有最高要求（也就是說在理論上沒有上限限制）。

2、注冊資本的最低限額存在較大差別。有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣3萬元，股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。3、股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的難易程度不同。有限責(zé)任公司股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)受到較多的限制，股份有限公司股東對外轉(zhuǎn)讓股份比較自由。4、股權(quán)證明形式不同。在有限責(zé)任公司中，股東的股權(quán)證明是出資證明書，且出資證明書不能轉(zhuǎn)讓、流通；在股份有限公司中，股東的股權(quán)證明是股票，且股票可以轉(zhuǎn)讓、流通。

5、股東會、董事會權(quán)限大小和兩權(quán)分離程度不同。在有限責(zé)任公司中，由于股東人數(shù)有上限，人數(shù)相對較少，召開股東會也比較方便，因此股東會的權(quán)限較大，董事經(jīng)常是由股東自己兼任的；在所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離上，程度較低。在股份有限公司中，由于股東人數(shù)沒有上限，人數(shù)較多且分散，召開股東會比較困難，股東會的議事程序也比較復(fù)雜，所以股東會的權(quán)限有所限制，董事會的權(quán)限較大；在所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離上，程度也比較高。6、財(cái)務(wù)狀況的公開程度不同。在有限責(zé)任公司中，由于公司的人數(shù)有限，財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)表可以不經(jīng)注冊會計(jì)師審計(jì)，也無需公告，只要在規(guī)定期限內(nèi)送交各股東即可；在股份有限公司中，由于股東人數(shù)眾多，所以會計(jì)報(bào)表不但須經(jīng)過注冊會計(jì)師審計(jì)并出具審計(jì)報(bào)告，還要存檔以便股東查閱，其中以募集設(shè)立方式成立的股份有限公司，還須公告其財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告。二、股份制改造之必要性從上面的比較中可以看出，相對于有限責(zé)任公司，股份有限公司在很多方面具有較為明顯的優(yōu)勢，在實(shí)際經(jīng)濟(jì)生活中，這些優(yōu)勢將成為實(shí)際的競爭力。下面將通過分析股份有限公司的優(yōu)勢來闡述有限責(zé)任公司進(jìn)行股份制改造的必要性（從某種意義上說，存在必要性亦是有限責(zé)任公司進(jìn)行股份制改造的意義之所在）：（一）普遍而言，股份有限公司的籌資能力強(qiáng)于有限責(zé)任公司。原因有二：一是股份有限公司對股東人數(shù)沒有上限要求，可以公開對外募集資本，從而可以廣泛聚集社會閑散資金形成資本；二是股份有限公司的股東可以較為自由地對外轉(zhuǎn)讓股份，也就是說可以隨時(shí)退出公司，這在一定程度上可以減少股東投資公司的顧慮，同樣有利于廣泛聚集社會閑散資金。對于企業(yè)而言，面對激烈的市場競爭，規(guī)模往往就意味著競爭優(yōu)勢，在有效聚集社會資金、擴(kuò)大資本方面，股份有限公司相對于有限責(zé)任公司更具優(yōu)勢。（二）在一定程度上，股份有限公司的組織結(jié)構(gòu)更符合現(xiàn)代企業(yè)制度的要求。由于股份有限公司兩權(quán)分離的程度較高，股東人數(shù)較多，為防止道德風(fēng)險(xiǎn)，法律在法人治理結(jié)構(gòu)方面對股份有限公司要求更嚴(yán)，規(guī)定有較多的公開義務(wù)，這有利于股份有限公司建立規(guī)范的法人治理結(jié)構(gòu)。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，一個(gè)完善的法人治理結(jié)構(gòu)對于一家公司的重要性是不言而喻的。（三）進(jìn)行股份制改造是有限責(zé)任公司上市的前提條件。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，上市對于一家公司的重要性更是不言而喻，而根據(jù)《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》（證監(jiān)會令第32號）第8條規(guī)定，只有股份有限公司的股票才能公開發(fā)行上市。換言之，如果一家有限責(zé)任公司有志于上市，就必須進(jìn)行股份制改造。三、股份制改造之前提條件有限責(zé)任公司進(jìn)行股份制改造，必須滿足一定的條件。對此，《公司法》第9條明確規(guī)定：“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，應(yīng)當(dāng)符合本法規(guī)定的股份有限公司的條件?！标P(guān)于設(shè)立股份有限公司的條件，規(guī)定于《公司法》第77條：設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：1、發(fā)起人符合法定人數(shù)；2、發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額；3、股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定；4、發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過；5、有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；6、有公司住所。上述條件中的條件3、條件4、條件5屬于程序性條件，在改造過程中必須遵照執(zhí)行；其余三個(gè)條件屬于實(shí)體條件，是擬進(jìn)行股份制改造的有限責(zé)任公司在改造前就必須具備的前提條件。換言之，對于擬進(jìn)行股份制改造的有限責(zé)任公司而言，在改制前必須滿足上述三個(gè)實(shí)體性條件。條件6無須贅言，下面重點(diǎn)討論條件1和2。（一）發(fā)起人符合法定人數(shù)。對此，《公司法》第79條規(guī)定：“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所?！睂τ跀M進(jìn)行股份制改造的有限責(zé)任公司而言，就是應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)以上兩百個(gè)以下的股東，且半數(shù)以上的股東在中國境內(nèi)有住所。住所問題好解決，股東人數(shù)不夠怎么辦？一是改制前進(jìn)行增資擴(kuò)股，引進(jìn)新的股東；一是改制前，公司股東對外轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)，從而增加公司股東人數(shù)。（二）發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到（股份有限公司）法定資本最低限額。前已言之，股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。同時(shí)，按照《公司法》第96條規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，是將凈資產(chǎn)折股。換言之，對于擬進(jìn)行股份制改造的有限責(zé)任公司而言，凈資產(chǎn)不得低于人民幣500萬元。問題在于，低于500萬元怎么辦？解決辦法有二：其一是在改制前進(jìn)行增資擴(kuò)股，使公司凈資產(chǎn)超過500萬元。其二是在改制的同時(shí)進(jìn)行增資擴(kuò)股，也就是按照《公司法》第96條的規(guī)定，“為增加資本公開發(fā)行股份”，當(dāng)然，這需要取得證監(jiān)部門的批準(zhǔn)（詳見《證券法》第10條）。四、股份制改造的程序如前所述，有限責(zé)任公司和股份有限公司是兩種不同形式（或者說不同性質(zhì)）的公司，在設(shè)立條件、組織機(jī)構(gòu)以及對內(nèi)外事務(wù)的管理等方面都有所不同，變更時(shí)需要嚴(yán)格按照《公司法》規(guī)定的程序進(jìn)行。簡言之，有限責(zé)任公司進(jìn)行股份制改造的基本程序如下：（一）公司董事會制訂股份制改造方案。按照《公司法》第47條之規(guī)定，“制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案”屬于董事會的職權(quán)范圍。所以，擬進(jìn)行股份制改造的有限責(zé)任公司，首先應(yīng)當(dāng)由公司董事會制訂初步的股份制改造方案。方案一般應(yīng)包括下列內(nèi)容：1、變更的目的和目標(biāo)；2、變更的依據(jù)；3、變更后公司的名稱、注冊資本、組織結(jié)構(gòu)和經(jīng)營范圍等；3、將原有限責(zé)任公司公司股東的出資額轉(zhuǎn)換成股份有限公司股份的方式和依據(jù)；4、變更步驟和大致時(shí)間表；5、具體負(fù)責(zé)機(jī)構(gòu)和人員；6、其他事項(xiàng)。（二）擬改制的有限責(zé)任公司召開股東會，對董事會制訂的股份制改造方案進(jìn)行審議，對是否進(jìn)行股份制改造作出決議（詳見《公司法》第38條）。需要注意的是，依據(jù)《公司法》第44條之規(guī)定，（有限責(zé)任公司）股東會會議作出變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。（二）對公司的會計(jì)報(bào)表進(jìn)行審計(jì)。股東會作出股份制改造決定后，應(yīng)當(dāng)由改制公司聘請資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對公司會計(jì)報(bào)表進(jìn)行審計(jì)，以確定公司的凈資產(chǎn)額，并以之作為折股依據(jù)（詳見《公司法第96條》）。（三）改制公司再次召開股東會，由股東會對上述審計(jì)結(jié)果進(jìn)行確認(rèn)，以界定各股東所占的凈資產(chǎn)份額。（四）由改制公司聘請驗(yàn)資機(jī)構(gòu)對股東出資（亦即各股東所占的凈資產(chǎn)份額）進(jìn)行檢驗(yàn)并出具驗(yàn)資報(bào)告。（五）改制公司召開股東大會，通過股份有限公司章程，選舉公司組織機(jī)構(gòu)（董事會、監(jiān)事會）組成人員（詳見《公司法》第91條）。（六）依據(jù)《公司法》第93條和《公司登記管理?xiàng)l例》（國務(wù)院令第45號）第34條的規(guī)定，改制公司派員到登記管理機(jī)關(guān)辦理工商、稅務(wù)、組織機(jī)構(gòu)代碼、銀行賬號變更登記手續(xù)。履行完這些手續(xù)，有限責(zé)任公司的股份制改造即告完成。五、股份制改造過程中需要注意的問題（一）據(jù)《公司法》第9條之規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的，公司變更前的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承繼。這是因?yàn)椋煞葜聘脑旄牡闹皇枪镜男再|(zhì)（由有限責(zé)任公司變?yōu)楣煞萦邢薰荆?，公司的?shí)體本身并未發(fā)生改變（改造后股份有限公司實(shí)際上就是改造前的有限責(zé)任公司）；換言之，有限責(zé)任公司進(jìn)行股份制改造后，“名”變“實(shí)”未變（這里借用了哲學(xué)上的“名”“實(shí)”概念）。（二）《公司法》第96條規(guī)定：“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法辦理?！边@里面有兩點(diǎn)需要注意：其一，“折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額”，反面言之，折合的實(shí)收資本總額可以低于公司凈資產(chǎn)額。那么余下的凈資產(chǎn)額作何處理呢？依據(jù)現(xiàn)行會計(jì)準(zhǔn)則，公司改制時(shí)未折合為注冊資本的凈資產(chǎn)應(yīng)該計(jì)入資本公積。其二，“為增加資本公開發(fā)行股份時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法辦理”是指改制的同時(shí)采取募集方式進(jìn)行增資擴(kuò)股，此時(shí)應(yīng)當(dāng)按照《公司法》關(guān)于募集設(shè)立（相關(guān)規(guī)定散見于《公司法》第81-95條）和增資擴(kuò)股（散見于《公司法》第九章）的有關(guān)規(guī)定履行程序和手續(xù)。（三）按照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，某些特殊類型的公司變更公司性質(zhì)必須報(bào)經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)。這些特殊類型的公司主要包括：1、改制公司為國有獨(dú)資或國有控股性質(zhì)的，改制行為須報(bào)經(jīng)相應(yīng)的上級主管部門批準(zhǔn)（詳見《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第30、33條）；2、改制公司屬于金融行業(yè)的，應(yīng)當(dāng)依照相關(guān)的金融法律法規(guī)（主要是《銀行法》和《保險(xiǎn)法》）規(guī)定履行報(bào)批程序；3、改制公司為中外合資企業(yè)的，應(yīng)當(dāng)按照《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定報(bào)原批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批。（四）對于