2024年三峽大學法學專業(yè)《民法學》期末試卷B(有答案)

2022年三峽大學法學專業(yè)《民法學》期末試卷B（有答案）口一、單項選擇題1、某商場在促銷活動期間貼出醒目告示：“本商場家電一律試用20天，滿意者付款?！蓖跄硰脑撋虉霭峄乇湟慌_，試用期滿后退回，商場要求其支付使用費100元。下列哪一種說法是正確的?（ ）A.王某不應支付使用費，因為雙方沒有約定使用費口B.王某應支付使用費，因為其行為構成了不當得利口C.王某應支付按冰箱平均壽命折算的使用費口D.王某應與商場分攤按冰箱平均壽命折算的使用費口2、德凱公司擬為新三板上市造勢，在無真實交易意圖的情況下，短期內以業(yè)務合作為由邀請多家公司來其主要辦公地點洽談。其中，真誠公司安排授權代表往返十余次，每次都準備了詳盡可操作的合作方案，德凱公司佯裝感興趣并屢次表達將簽署合同的意愿，但均在最后一刻推脫拒簽。期間，德凱公司還將知悉的真誠公司的部分商業(yè)秘密不當泄露。對此，下列哪一說法是正確的？（ ）A.未締結合同，則德凱公司就磋商事宜無需承擔貴任口B.雖未締結合同，但德凱公司構成惡意磋商，應賠償損失口C.未締結合同，則商業(yè)秘密屬于真誠公司自愿披露，不應禁止外泄口D.德凱公司也付出了大量的工作成本，如被對方主張賠償，則據此可主張抵銷口3、有意購買者在門口的簽字簿上簽名。學生乙未留意該公告，以為簽字簿是為簽到而設，遂在上面簽名。對乙的行為應如何認定？（ ）A.乙的行為可推定為購買甲新著的意思表示口B.乙的行為構成重大誤解，在此基礎上成立的買賣合同可撤銷口C.甲的行為屬于要約，乙的行為屬于附條件承諾，二者之間成立買賣合同，但需乙最后確認D.乙的行為并非意思表示，在甲乙之間并未成立買賣合同某縣政府為鼓勵縣屬酒廠口4、甲的一頭牛走失，乙牽回關入自家牛棚，準備次日尋找失主。當晚牛棚被臺風刮倒，將牛壓死。乙將牛肉和牛皮出售，各得款500元和100元。請人屠宰及銷售，支出100元。下列哪一種說法是正確的?（ ）A.甲有權要求乙返還一頭同樣的?？贐.甲有權要求乙返還500元口C.甲有權要求乙返還600元口D.甲有權要求乙按該牛的市價賠償1000元口5、甲公司分立為乙丙兩公司，約定由乙公司承擔甲公司全部債務的清償責任，丙公司繼受甲公司全部債權。關于該協議的效力，下列哪一選項是正確的？（ ）A.該協議僅對乙丙兩公司具有約束力，對甲公司的債權人并非當然有效口B.該協議無效，應當由乙丙兩公司對甲公司的債務承擔連帶清償責任口C.該協議有效，甲公司的債權人只能請求乙公司對甲公司的債務承擔清償責任口D.該協議效力待定，應當由甲公司的債權人選擇分立后的公司清償債務口教授甲舉辦學術講座時，在禮堂外的張貼欄中公告其一部新著的書名及價格，告知6、甲、乙各以20％與80％的份額共有一間房屋，出租給丙。現甲欲將自己的份額轉讓，請問下列表述中哪一說法是正確的?（ ）A.乙有優(yōu)先購買權，丙沒有優(yōu)先購買權口B.丙有優(yōu)先購買權，乙沒有優(yōu)先購買權口C.乙、丙都有優(yōu)先購買權，兩人處于平等地位口D.乙、丙都有優(yōu)先購買權，乙的優(yōu)先購買權優(yōu)先于丙的優(yōu)先購買權□7、乙起訴離婚時，才得知丈夫甲此前已著手隱匿并轉移財產。關于甲、乙離婚的財產分割，下列哪一選項是錯誤的？（）A.甲隱匿轉移財產，分割財產時可少分或不分新華考口B.就履行離婚財產分割協議事宜發(fā)生糾紛，乙可再起訴口C.離婚后發(fā)現甲還隱匿其他共同財產，乙可另訴再次分割財產口D.離婚后因發(fā)現甲還隱匿其他共同財產，乙再行起訴不受訴訟時效限制口8、甲的兒子乙（8歲）因遺囑繼承了祖父遺產10萬元。某日，乙玩耍時將另一小朋友丙的眼睛劃傷。丙的監(jiān)護人要求甲承擔賠償責任2萬元。后法院查明，甲已盡到監(jiān)護職責。下列哪一說法是正確的？（）A.因乙的財產足以賠償丙，故不需用甲的財產賠償口8.甲已盡到監(jiān)護職責，無需承擔侵權責任口C.用乙的財產向丙賠償，乙賠償后可在甲應承擔的份額內向甲追償口D.應由甲直接賠償，否則會損害被監(jiān)護人乙的利益口9、中州公司依法取得某塊土地建設用地使用權并辦理報建審批手續(xù)后，開始了房屋建設并已經完成了外裝修。對此，下列哪一選項是正確的？（）A.中州公司因為享有建設用地使用權而取得了房屋所有權口B.中州公司因為事實行為而取得了房屋所有權口C.中州公司因為法律行為而取得了房屋所有權口D.中州公司尚未進行房屋登記，因此未取得房屋所有權口10、甲生前曾多次表示要將自己尚未發(fā)表的書稿贈送給乙，但一直未交付。后甲立遺囑由丙繼承全部遺產，但甲臨終前又將該書稿贈與丁并立即交付。該書稿的發(fā)表權應由誰行使？（ ）A.乙B.丙A.乙B.丙C.TD.丙和丁口11、甲、乙雙方約定，由丙每月代乙向甲償還債務500元，期限2年。丙履行5個月后，以自己并不對甲負有債務為由拒絕繼續(xù)履行。甲遂向法院起訴，要求乙、丙承擔違約責任。法院應如何處理？（）A.判決乙承擔違約責任口B.判決丙承擔違約責任口C.判決乙、丙連帶承擔違約責任口D.判決乙、丙分擔違約貴任口12、下列哪一情形構成對生命權的侵犯？（）A.甲女視其長發(fā)如生命，被情敵乙盡數剪去口B.丙應丁要求，協助丁完成自殺行為口C.戊為報復欲置已于死地，結果將己打成重傷口D.庚醫(yī)師因誤診致親出生即殘疾，辛認為庚應對自己的錯誤出生負責口13、甲在某網站上傳播其自拍的生活照，乙公司擅自下載這些生活照并配上文字說明后出版成書。丙書店購進該書銷售。下列哪一說法是不正確的?（ ）A.乙公司侵犯了甲的發(fā)表權B.乙公司侵犯了甲的復制權口C.乙公司侵犯了甲的肖像權D.丙書店應當承擔侵權責任口14、某電視演員因一兒童電視劇而出名，某公司未經該演員許可將印有其表演形象的宣傳海報大量用于玩具、書包、文具等兒童產品的包裝和裝潢上。對該公司的行為應如何定性?（ ）A.侵犯了制片者的發(fā)表權B.侵犯了該演員的表演者權口C.侵犯了該演員的肖像權D.侵犯了該演員的復制權口15、方某、李某、劉某和張某簽訂借款合同，約定：“方某向李某借款100萬元，劉某提供房屋抵押，張某提供保證?！背钅惩馄渌硕己灹俗?。劉某先把房本交給了李某，承諾過幾天再作抵押登記。李某交付100萬元后，方某到期未還款。下列哪一選項是正確的？（ ）A.借款合同不成立口B.方某應返還不當得利口C.張某應承擔保證責任口D.劉某無義務辦理房屋抵押登記口二、多項選擇題16、甲、乙、丙、丁按份共有某商鋪，各自份額均為25%。因經營理念發(fā)生分歧，甲與丙商定將其份額以100萬元轉讓給丙，通知了乙、??；乙與第三人戊約定將其份額以120萬元轉讓給戊，未通知甲、丙、丁。下列哪些選項是正確的？（）A.乙、丁對甲的份額享有優(yōu)先購買權口B.甲、丙、丁對乙的份額享有優(yōu)先購買權口C.如甲、丙均對乙的份額主張優(yōu)先購買權，雙方可協商確定各自購買的份額口D.丙、丁可僅請求認定乙與戊之間的份額轉讓合同無效口17、①甲將自己的房屋出賣給乙，已經向乙交付房屋，但是未辦理過戶登記。乙將房屋出租。②丙將自己的一只羊出賣給丁，約定在丁付清價款之前，丙保留所有權。該羊交付給丁之后，生下一只小羊。以下說法何者正確？（）A.①中，由于房屋歸甲所有，故房屋的租金由甲取得口B.①中，雖然房屋歸甲所有，但房屋的租金由乙取得口C.②中，由于大羊是丙的，故小羊由丙取得口D.②中，雖然大羊是丙的，但小羊由丁取得口18、居民甲將房屋出租給乙，乙經甲同意對承租房進行了裝修并轉租給丙。丙擅自更改房屋承重結構，導致房屋受損。對此，下列哪些選項是正確的？（ ）A.無論有無約定，乙均有權于租賃期滿時請求償要修費用口B.甲可請求丙承擔違約責任口C.甲可請求丙承擔侵權責任口D.甲可請求乙承擔違約貴任口19、私營企業(yè)主王某辦公用的一臺電腦損壞，遂囑秘書張某扔到垃圾站。張某將電腦搬到垃圾站后想，與其扔了不如拿回家給兒子用，便將電腦搬回家，經修理后又能正常使用。王某得知電腦能夠正常使用后，要求張某返還。下列哪些說法是錯誤的？（ ）A.張某違反委托合同，不能取得電腦的所有權口B.張某基于先占取得電腦的所有權口C.王某有權要回電腦，但應當向張某予以補償口D.因拋棄行為尚未完成，王某可以撤回其意思表示，收回對電腦的所有權口20、王某向丁某借款100萬元，后無力清償，遂提出以自己所有的一幅古畫抵債，雙方約定第二天交付。對此，下列哪些說法是正確的？（ ）從雙方約定以古畫抵債，等同于簽訂了另一份買賣合同，原借款合同失效，王某只能以交付古畫履行債務8.雙方交付古畫的行為屬于履行借款合同義務口C.王某有權在交付古畫前反悔，提出繼續(xù)以現金償付借款本息方式履行債務口D.古畫交付后，如果被鑒定為質品，則王某應承擔瑕疵擔保責任口21、乙向甲借款20萬元，借款到期后，乙的下列哪些行為導致無力償還甲的借款時，甲可申請法院予以撤銷？（ ）A.乙將自己所有的財產用于償還對他人的未到期債務口B.乙與其債務人約定放棄對債務人財產的抵押權口C.乙在離婚協議中放棄對家庭共有財產的分割口D.乙父去世，乙放棄對父親遺產的繼承權口22、某律師事務所指派吳律師擔任某案件的一、二審委托代理人。第一次開庭后，吳律師感覺案件復雜，本人和該事務所均難以勝任，建議不再繼續(xù)代理。但該事務所堅持代理。一審判決委托人敗訴。下列哪些表述是正確的？（）A.律師事務所有權單方解除委托合同，但須承擔賠償責任口B.律師事務所在委托人一審敗訴后不能單方解除合同口C.即使一審勝訴，委托人也可解除委托合同，但須承擔賠償責任口D.只有存在故意或者重大過失時，該律師事務所才對敗訴承擔賠償責任口23、甲開發(fā)商與乙訂立《商品房認購書》，約定乙支付“認購金”2萬元后，待樓盤開盤時，甲開發(fā)商允諾乙優(yōu)先認購，但《商品房認購書》對樓號、房型未作約定。后來，甲開發(fā)商未能與乙訂立商品房買賣合同。以下說法何者正確？（）A.乙所支付的“認購金”不得視為定金，因為商品房買賣合同未能訂立，主合同不成立，定金不成立B.乙所支付的“認購金”應該視為定金，因為認購金所擔保的主合同是《商品房認購書》，而非商品房買賣合同C.如果因甲開發(fā)商獲得預售許可證后，忘記了通知乙前來認購，則乙有權請求甲開發(fā)商雙倍返還“認購金”4萬元D.如果因國家政策調整，導致甲開發(fā)商無法取得預售許可證，則乙有權請求甲開發(fā)商雙倍返還“認購金”4萬元24、某房屋登記的所有人為甲，乙認為自己是共有人，于是向登記機構申請更正登記。甲不同意，乙又于3月15日進行了異議登記。3月20日，丙打算買甲的房屋，但是到登記機構查詢發(fā)現甲的房屋存有異議登記，遂放棄購買。乙申請異議登記后，發(fā)現自己的證據不足，遂對此事置之不理。下列哪些選項是正確的？（ ）A.異議登記后，未經乙同意，處分該房屋的，不發(fā)生物權效力口B.異議登記于3月31日失效口C.甲有權向乙請求賠償損失口D.甲有權向登記機構請求賠償損失口25、甲曾表示將贈與乙5000元，且已實際交付乙2000元，后乙在與甲之子丙的一次糾紛中，將丙殿成重傷。下列說法哪些是正確的？（）A.甲可以撤銷對乙的贈與口B.丙可以要求撤銷其父對乙的贈與口C.丙應在被段傷6個月內行使撤銷權口D.甲有權要求乙返還已贈與的2000元口三、名詞解釋26、先合同義務□□□□□□□27、無權代理與表見代理。□□□□□□3131、身體權□□□□□□28、公序良俗原則□□□□□□□29、預期違約□□□□□□□30、先履行抗辯權□□□□□□□□□□□□□四、問答題32、簡述民法上意思表示的含義與構造?！酢酢酢酢酢酢?3、簡述我國合同法關于格式條款的規(guī)定。□□□□□□34、用益物權與擔保物權有何區(qū)別？□□□□□□□35、簡述不當得利返還請求權與所有物返還請求權?！酢酢酢酢酢酢?6、簡述所有權的概念、特征及與財產、財產權的區(qū)別?！酢酢酢酢酢酢?7、簡述民事責任的特征及與其他法律責任的區(qū)別。□□□□□□□□五、案例分析38、甲因生意之需向乙借款30萬元，并以自己價值50余萬元的房屋作抵押，雙方簽訂了抵押合同并到有關部門辦理了抵押登記。后甲因流動資金不足，乂向W商借8萬元以解燃眉之急。甲同樣欲以其房屋作擔保，但遭到抵押權人乙的反對。無奈之下，甲只好將自己的汽車質押給丙。丙將這輛價值10余萬元的汽車放在家中后，唯恐遭人盜竊，整天提心吊膽，于是在幾天后便與甲商量：質押關系依舊在，但車請甲開回去。甲遂又將汽車取回。后來，甲生意失敗，到期無法償還欠乙的30萬元借款，而此時，欠丙的8萬元也己到期，但甲手頭拮據，也同樣無法清償。問：(1)甲與乙、丙設立的擔保是否有效？為什么？(2)乙、丙應當如何實現自己的權利？□□□□□□□39、乙建筑公司向甲建材公司發(fā)出傳真，表示“急需0號水泥100噸”。甲公司收到傳真后，立即回電表示沒問題，并開始安排貨源。但三日后，當甲公司詢問如何發(fā)貨時，乙公司表示已經購得，不再需要該種水泥。雙方發(fā)生爭議，甲公司訴至法院。（中財2014年研）根據上述案情，分別回□□□□□□六、論述題40、《中華人民共和國物權法》第十九條第二款規(guī)定：“不動產登記簿記載的權利人不同意更正的，利害關系人可以申請異議登記。登記機構予以異議登記的，申請人在異議登記15內內不起訴，異議登記失效。異議登記不當，造成權利人損害的，權利人可以向申請人請求損害賠償”。請對該規(guī)定予以解讀和評析?！酢酢酢酢酢鯀⒖即鸢敢弧雾椷x擇題1、A2、B3、D4、B5、AD7、D8、A9、B10、B11、A12、B13、A14、C15、C二、多項選擇題16、BC17、BD18、CD19、ACD20、BCD21、ABC22、AC23、BC24、BC25、AD三、名詞解釋26、答：先合同義務，是指當事人為締約而接觸口寸，基于誠實信用原則而發(fā)生的各種說明、告知、注意及保護等義務。我國《合同法》有明確規(guī)定，違反先合同義務即構成締約過失責任。27、答：無權代理，是指不具有代理權的當事人所實施的代理行為。包括如下三種情況：根本未經授權的代理；超越代理權的代理；代理權己終止后的代理。無權代理行為只有經過被代理人的追認才對被代理人產生法律效果，未經追認的，由行為人承擔民事責任。表見代理為無權代理的一種，屬廣義的無權代理，它是指行為人雖沒有代理權，但交易相對人有理由相信行為人有代理權的無權代理。此時，該無權代理可發(fā)生與有權代理同樣的法律效果。我國《合同法》第49條明確承認了表見代理制度，確認行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。法律確認表見代理制度，意在保護動態(tài)的交易安全。28、答.公序良俗原則，是指一切民事活動應當遵守公共秩序及善良風俗。公序良俗原則中的公序，應當限定為經由法律、法規(guī)的強行性規(guī)定建構的秩序，不限于民事法律和民事法規(guī)，一切法律和法規(guī)中的強行性規(guī)范都可以通過公序原則在民法中發(fā)揮作用。良俗，是指為社會、國家的存在和發(fā)展所必要的一般道德，是特定社會所尊重的起碼的倫理要求?！睹穹ㄍ▌t》第7條規(guī)定，民事活動應當尊重社會公德，不得損害社會公共利益，破壞國家經濟計劃，擾亂社會經濟秩序。29、答：預期違約乂稱先期違約，是指在履行期限到來之前一方無正當理由而明確表示其在履行期限到來后將不履行合同，或者以其行為表明其在履行期限到來以后將不可能履行合同。我國《合同法》第1目8條規(guī)定：“當事人一方明確表示或者以自己的行力表明不履行合同義務的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任?！?0、答：先履行抗辯權，是指當事人互負債務，有先后履行順序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有權拒絕其履行請求。先履行一方履行債務不符合債的本旨的，后履行一方有權拒絕其相應的履行請求。31、答：身體權，是指自然人保持身體組織完整并支配其肢體、器官和其他身體組織的權利。身體權的特征是以身體及其利益為客體。身體權的內容包括保持身體組織的完整性，禁止他人的不法侵害和支配包括肢體、器官、組織在內的身體組織兩個方面。四、問答題32、答：(1)意思表示屬于民事行為的核心要素，是指表意人將其期望發(fā)生某種法律效果的內心意思以一定方式表現于外部的行為。(2)意思表示的構成要素，即意思表示的構成成分。我國民法學界對于意思表示的構成要素存在不同認識，有“五要素說”、“二要素說”、“三要素說”等。本書認為，“三要素說”當為妥當的學說?！叭卣f”，認為意思表示由目的意思、效果意思和表示行為三項要素構成。其中目的意思和效果意思屬于意思表示的主觀要件，表示行為屬于意思表示的客觀要件。①目的意思，指明民事行為，尤其是指明民事行為標的具體內容的意思要素，它是意思表示據以成立的基礎。②效果意思，指當事人欲使其目的意思發(fā)生法律上效力的意思要素。效果意思乂常被稱為效力意思、法效意思或設立法律關系的意圖。③表示行為，指行為人將其內在的目的意思和效果意思以一定方式表現于外部，為行為相對人所了解的行為要素。33、答：格式條款是由一方當事人為重復使用而預先擬定交M條件，并于締約時不容相對人協商的合同條款。我國《合同法》對格式合同的特殊效力有下列幾個方面的規(guī)定：(1)《合同法》第39條規(guī)定，合同擬定人須以合理的方式提請對方注意格式合同中免除或限制合同擬定人責任的條款，并在相對人有要求時，對該條款的含義予以說明。這是為了防止擬定人恣意減輕或免除己方責任，而相對人忽視有關條款輕率簽約致利益受損?！昂侠淼姆绞健保粌H指明示或在書面合同中對該條款作醒R的標示，還包括使相對人確實了解該條款的含義，尤其是在合同用語的含義與一般人的理解不同時。(2)《合同法》第4目條規(guī)定，如果提供格式合同的當事人一方在合同中免除或減少自己應負的責任，加重對方責任或排除對方主要權利的，該條款為無效條款。為了史強地保障格式合同相對人的基本權利，第53條規(guī)定，格式合同中，約定在造成對方人身損害或因故意或者重大過失造成對方財產損失的情形下免除合同擬定人之責任的免責條款無效。(3)《合同法》第41條規(guī)定，非格式條款具有優(yōu)先效力。在使用格式合同的交易中，有時擬定人會允許相對人就格式合同中的某些條件提出磋商，而不使用格式條款，經磋商訂立的合同條款就屬于非格式條款。非格式條款融合了相對人的自由意思，更符合公平原則。所以，在允許使用非格式條款時，應優(yōu)先使用非格式條款；在同一合同或構成一個合同的正款和副款中，格式條款與非格式條款的意思不一致的，應以非格式條款效力為優(yōu)先。(4)關于格式合同的解釋方面，我國《合同法》第41條規(guī)定，對格式合同的理解發(fā)生爭議時，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。34、答：(1)用益物權與擔保物權的概念①用益物權，是指非所有人對他人之物所享有的占有、使用、收益的排他性權利。《物權法》第117條規(guī)定：“用益物權人對他人所有的不動產或者動產，依法享有占有、使用和收益的權利?！庇靡嫖餀喟ㄍ恋爻邪洜I權、建設用地使用權、宅基地使用權和地役權等。②擔保物權，是指以擔保債權為目的，以確保債務的履行為目的的物權。《物權法》第17目條規(guī)定：“擔保物權人在債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現擔保物權的情形，依法享有就擔保財產優(yōu)先受償的權利，但法律另有規(guī)定的除外?！睋Ｎ餀喟ǖ盅簷?、質權、留置權等。(2)用益物權與擔保物權的區(qū)別①支配的價值不同。用益物權以追求物的使用價值為內界，標的物必須有使用價值。而擔保物權以標的物的價值和優(yōu)先受償為內容，其支配的對象是擔保物的交換價值。因此，擔保物必須具有交換價值，才能用于擔保。②存續(xù)期間不同。用益物權往往有明確的存續(xù)期間，通常是根據合內確定的。擔保物權以債權的存在為前提，擔保物權實現時，該權利即歸于消滅。③權利性質不同。用益物權通常是獨立物權，而擔保物權都是從屬性物權，它因主債權的存在、轉讓、消滅而相應地發(fā)生變動。④目的和社會功能不同。用益物權必須以對權利客體的使川為內容。中于用益物權以此為目的，必然要以對權利客體的實體的支配為條件。由于用益物權的g的在于對于標的物的使用、收益，因此，權利人首先應當實際地占有標的物。因為占有乃是使用的前提，喪失了對物的占有，將導致用益物權不能行使。但擔保物權并非為了追求物的使用價值，而是為了在債務不履行時就擔保物的變價優(yōu)先受償。所以，擔保物權中抵押權就不必由權利人占有抵押人標的物。⑤客體不同。用益物權客體的價值形態(tài)如果發(fā)生變化，就會對用益物權人的使用收益權產生直接影響。而擔保物權客體的價值形態(tài)發(fā)生變化，并不影響擔保物權的存在。這一特點決定了擔保物權具有物上代位性，即當擔保物權的標的物轉化為價值形態(tài)時，擔保物權就以變形物為客體。35、答：不當得利返還請求權與返還原物請求權都是基于對物權的合法權利人的保護，恢復不當的利益變動。但是不當得利請求權的前提是不當得利之債，屬于物的債法保護，而所有物返還請求權是基于物權本身，是物權請求權的內容。二者的具體分析如下：不當得利返還請求權不當得利是指沒有合法根據，使他人受到損失而自己獲得了利益。受益人負有返還不當得利的義務。受害人享有的請求受益人返還不當得利的權利即為不當得利返還請求權。行使受益人為善意時，其返還利益的范圍以利益存在的部分（現存利益）為限；如利益己不存在，則+負返還義務。受益人為惡意時，其返還利益的范圍應是受益人取得利益時的數額，即使該利益在返還之時己經減少甚至不復存在，返還義務也不免除。受益人在取得利益時為善意，事后為惡意的，其返還范圍應以惡意開始之時存在的利益為準。返還原物的請求權返還原物請求權，是指權利人對于無權占有或侵奪其物的人，有權請求其返還占有物，權利人可以通過行使該項請求權恢復其物權的圓滿狀態(tài)。行使權利人只能請求現在占有標的物的無權占有人返還。所謂無權占有，就是指沒有法律或合同依據而占有他人的財產。必須是針對無權占有人請求返還。如果向有權占有人請求返還，該占有人可依據其合法占有權，拒絕權利人的請求。請求返還原物，必須以原物存在為前提，如果原物己經火失，就只能要求賠償損失。36、答：(1)所有權的概念所有權，是指所有人依法對自己的財產享有的占有、使用、收益和處分的權利。(2)所有權的特征①所有權是法定的財產權。具體來說.所有權的取得必須合法；法律規(guī)定了一些所有權的客體范圍；所有權的權能是出法律規(guī)定或賦予的，必須受到法律的限制；所有人行使所有權必須遵守法律的規(guī)定，不得濫用權利；法律對所有權的保護作出了專門的規(guī)定。②所有權的主體為所有人。任何在民法上具有民事權利能力的主體均可取得所有權?！酡鬯袡嗍仟氄嫉闹錂?。所有權是一種獨占的支配權，即法律賦予所有人具有排他的支配力，因此產生了所有權的排他性原則，即一物不容二主，同一物之上只能有一個所有權，而不可能出現兩個或多個所有權。一物一權乃是所有人對其物享有完全的、獨占的支配權的必然引申，由此也導致了所有權與他物權的區(qū)別?！酡芩袡嗍菬o期限限制的權利。這就是說，所有權在存續(xù)的期限上，是不存在限制的。當事人不得創(chuàng)設有期限的所有權；法律本身不能為所有權設定存續(xù)期限；只要標的物持續(xù)存在，所有權就一直存在。⑤所有權是完全物權，它包含了四項權能。根據我國《物權法》第39條的規(guī)定，所有權人對自己的不動產或者動產，依法享有占有、使用、收益和處分的權利?？梢姡腥讼碛械乃捻棛嗄芙M成了法定的所有權的內在結構。⑥所有權的客體僅限于有體物、特定物和獨立物。所有權法律關系與其他民事法律關系的一個重要區(qū)別，就在于其客體僅限于財物。作為所有權的客體，必須是有體物，而且該物必須是特定的、獨立的，如果所有權的客體不能特定，則權利人根本不可能對物形成特定的支配權。(3)所有權和財產的區(qū)別口①所有權是所有人依法對自己財產所享有的占有、使用、收益和處分的權利。所有權客體應該指的是物權的客體。物權的客體就是“物”，是指凡是存在于人之外的能夠為人力所支配和控制的，能夠滿足人們某種需要的財產，而不是所有的財產。②財產是指擁有的金錢、物資、房屋、土地等物質財富，國家財產、私人財產，具有金錢價值、并受到法律保護的權利的總稱。大體上，財產有三種，即動產、不動產和知識財產（即知識產權）。37、答：民事責任，是指民事主體因違反合同或者不履行其他民事義務所應承擔的民事法律后果。民事責任主要有三個特征：強制性。法律責任的強制性是其區(qū)別于道德責任和其他社會責任的根本標志。民事責任作為法律責任之一，也以國家強制力為保障，具有強制性。主要體現在：在民事主體違反合同或者不履行其他義務，或者由于過錯侵害國家、集體的財產，侵害他人財產、人身時，法律規(guī)定應當承擔民事責任。當民事主體不主動承擔民事責任時，通過國家有關權力機構強制其承擔責任，履行民事義務。財產性。民事責任以財產責任為主，非財產責任為輔。一方不履行民事義務的行為，給他方造成財產和精神上的損失，通常通過財產性賠償的方式予以回復。補償性。民事責任以補足民事主體所受損失為限。民事責任與其他法律責任的區(qū)別口強制程度不同刑事責任和行政責任直接體現了國家的強制力，不存在當事人的調解或者和解。民事責任更多地體現的是威懾力，是一種間接的強制，主要表現在：當事人自己可以主動承擔民事責任，無須強制機構的介入。當事人可以就民事責任的內容、承擔方式等進行協商、調解與和解。責任性質不同刑事責任和行政責任屬于懲罰性責任。民事責任屬于補償性責任。承擔方式不同刑事責任的承擔方式為刑罰，行政責任承擔方式主要表現為行政拘留、罰款等。民事責任的承擔方式為停止損害；排除妨礙；消除危險；返還財產；恢復原狀；修理、重作、更換；賠償損失；支付違約金；消除影響、恢復名譽；賠禮道歉。五、案例分析38、答：(1)甲與乙設立的擔保有效。依照《物權法》的相關規(guī)定，甲與乙簽訂了抵押合同，并到有關部門辦理了抵押登記，其抵押擔保有效。甲與丙設立的質押無效。依照《物權法》的規(guī)定，質押的設立必須以標的物的交付作為生效要件，甲在一開始將汽車交付給丙，成立物權法上的質押，但后來甲丙約定將車歸還給甲而仍保持質押關系，這與質押的本質相違背，應為無效。(2)甲、乙之間的抵押擔保有效，乙可以依其抵押權向法院請求對該房屋進行拍賣、變賣或折價以實現其對甲的30萬債權。甲、丙之間的質押擔保無效，丙對甲的汽車不具有質權，故對于甲的8萬元債務，丙只能主張一般的債務清償。39、答下列問題：(1)若雙方就合同是否成立發(fā)生爭議，則甲乙之間是否已經成立合同？為什么？(2)若雙方就亢竟是甲公司送貨還是乙公司自提發(fā)生爭議，應如何處理？為什么？□(3)若雙方就價款發(fā)生爭議，應如何處理？(4)若甲公司收到傳真后沒有回復，而是直接將100噸0號水泥送至乙公司的某工地，乙公司已經接受，現在雙方就價款發(fā)生爭議，則合同是否成立？為什么？答：(1)甲乙之間成立合同。具體分析如下：當事人訂立合同，采取要約、承諾方式。其中，要約應滿足以下條件：①必須具有訂立合同的意圖；②必須向要約人希望與之締結合同的受要約人發(fā)出；③要約的內容必須具體確定。所謂“具體”，是指要約的閃容必須具有足以使合同成立的主要條款。本題中，乙建筑公司向甲建材公司發(fā)出傳真，表示“急需0號水泥100噸”，明確表示乙有訂立合同的意圖；且要約內容包括標的物的艱號和數量，內容符合具體要求；甲公司收到傳真后，立即回電表示沒問題，乙公司作出有效承諾。承諾生效時合同即成立，所以甲乙之間合同成立。(2)根據《合同法》規(guī)定，應由乙公司自提。具體分析如下：當事人就有關合冏內容約定不明確，依照合同法第61條的規(guī)定確定?！逗贤ā返?1條規(guī)定：“合同生效后，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以協議補充；不能達成補充協議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。”本案中，合同雙方就100噸水泥的履行地點發(fā)生爭議，在協商不成且無有關條款或交易習慣的情況下，應該按照“履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行”來確定履行地點。由于本案中的標的是水泥，應當在履行義務-方即甲方所在地履行，所以乙公司應當上門自提。(3)若依據《合同法》規(guī)定，應當按照訂立合同時甲地水泥的市場價履行。具體分析