《建筑工程施工轉包違法分包等違法行為認定查處管理辦法》釋義 87D

《建筑工程施工轉包違法分包等違法行為認定查處管理辦法》釋義(征求意見稿)第四條本辦法所稱違法發(fā)包,是指建設單位將工程發(fā)包給不具有相應將建設工程肢解發(fā)包。”第五條存在下列情形之一的，屬于違法發(fā)包：直接發(fā)包未申請或申請未核準的；投標人的；(五)建設單位將一個單位工程的施工分解成若干部分發(fā)包給不同的施工總承包或專業(yè)承包單位的；包的；指定分包單位的；(幾)法律法規(guī)規(guī)定的其他違法發(fā)包行為其中第(一)、(二)、(五)種情形是根據(jù)違法發(fā)包的定義直接規(guī)定的情形；第(三)、(四)、(六)、(七)種情形是依據(jù)《建筑法》、《招標的，也應屬于違法發(fā)包行為.細化和精確.第七條存在下列情形之一的，屬于轉包：(一)施工單位將其承包的全部工程轉給其他單位或個人施工的；(二)施工總承包單位或專業(yè)承包單位將其承包的全部工程肢解以后，實施的；(五)勞務分包單位承包的范圍是施工總承包單位或專業(yè)承包單位承(七)法律法規(guī)規(guī)定的其他轉包行為.(四)、(五)、(六)種情形是從主要管理負責人、履行管理義務和主要材第(一)種情形屬于比較典型、比較常見的轉包行為，比較好理解和第(二)種情形說明：首先，轉包人與轉承包人必須是兩個獨立法人第八條本辦法所稱違法分包,是指施工單位承包工程后違反法律法規(guī)給其他單位或個人施工的行為.給具有相應資質條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，第九條存在下列情形之一的，屬于違法分包：(一)施工單位將工程分包給個人的；(二)施工單位將工程分包給不具備相應資質或安全生產(chǎn)許可的單位部分工程交由其他單位施工的；(四)施工總承包單位將房屋建筑工程的主體結構的施工分包給其他(五)專業(yè)分包單位將其承包的專業(yè)工程中非勞務作業(yè)部周轉材料款和大中型施工機械設備費用的；(八)法律法規(guī)規(guī)定的其他違法分包行為?！踞屃x】本條是關于違法分包八種具體表現(xiàn)情形的規(guī)定.其中第(一)、(二)、(三)、(四)、(五)種情形主要是依照《建第(六)、(七)種情形是關于違法勞務分包的兩種情形.第(八)種情形的.的，明確為違法分包行為.第十條本辦法所稱掛靠,是指單位或個人以其他有資質的施工單位的從事施工等活動.第十一條存在下列情形之一的，屬于掛靠：(三)專業(yè)分包的發(fā)包單位不是該工程的施工總承包或專業(yè)承包單位專業(yè)分包單位的；建立勞動工資或社會養(yǎng)老保險關系的；位不一致，又不能進行合理解釋并提供材料證明的；其中第(一)、(二)種情形是根據(jù)掛靠定義規(guī)定的兩種掛第(三)、(四)、(五)、(六)、(七)種情形，是分別從專業(yè)分包的發(fā)標承攬工程，均構成掛靠行為.屬的不具有獨立法人資格的分支機構(如施工單位分公司)或項目管理機其是項目負責人即項目經(jīng)理)中只要有一人與施工單位之間沒有訂立的勞合同當事人能夠證明雙方對工程款支付作出特別安排(如施工合同中約出現(xiàn)此種情形時，還可能是存在掛靠之外的其他違法行為(如轉包)。因此，應允許相關單位或個人進行解釋和提供材料證明.并提供相關證據(jù)或線索.靠等違法行為時所具有的權利、義務及應承擔的責任的規(guī)定.第十三條縣級以上人民政府住房城鄉(xiāng)建設主管部門要加大執(zhí)法力度，對在實施建筑市場和施工現(xiàn)場監(jiān)督管理等工作中發(fā)現(xiàn)的違法發(fā)包、轉違法分包及掛靠等違法行為，應當依法進行調查，按照本辦并依法予以行政處罰.責令其改正，處以50萬元以上100萬元以下罰款。對建設單位將建設工五十五條規(guī)定，責令其改正，處工程合同價款0。5%以上1%以下的罰款；(二)對認定有轉包、違法分包違法行為的施工單位，依第六十七條和《建設工程質量管理條例》第六十二條規(guī)定，責令其改正，沒收違法所得，并處工程合同價款0.5%以上1%以下的罰款；可以責令停(三)對認定有掛靠行為的施工單位或個人，依據(jù)《建筑法》第六十以取締，并處工程合同價款2%以上4%以下的罰款；有違法所得的，予承攬工程予以處罰.款2%以上4%以下的罰款；可以責令停業(yè)整頓，降低資質等級；情節(jié)嚴重(五)對建設單位、施工單位給予單位罰款處罰的，依據(jù)《建設工程責任人員處單位罰款數(shù)額5%以上10%以下的罰款。七十二條規(guī)定，責令停止執(zhí)業(yè)1年；造成重大質量事故的，吊銷執(zhí)業(yè)資格證書，5年內(nèi)不予注冊；情節(jié)特別惡劣的，終身不予注冊。第(一)類處罰，是法律法規(guī)對違法發(fā)包行為的處罰規(guī)定。第(二)類處罰，是法律法規(guī)對轉包、違法分包行為的處罰規(guī)定.第(三)類處罰，是法律法規(guī)對掛靠行為的處罰規(guī)定.第(四)類處罰，是法律法規(guī)對轉讓、出借資質證書或者以其他方式允許他人以本單位的名義承攬工程的行為(即被掛靠行為)處罰規(guī)定。第(六)類處罰，是法律法規(guī)對注冊執(zhí)業(yè)人員違法行為的處罰規(guī)定。資質證書的行政處罰建議，由頒發(fā)資質證書的機關依法作出行政處罰.員給予相應的行政處分.制其在3個月內(nèi)不得參加違法行為發(fā)生地的招標投標活動、承攬新的工程對2年內(nèi)發(fā)生2次轉包、違法分包、掛靠、轉讓出借資質證書或者以對2年內(nèi)發(fā)生3次以上轉包、違法分包、掛靠、轉讓出借資質證書或關降低其資質等級.(三)注冊執(zhí)業(yè)人員未執(zhí)行法律法規(guī)，在認定有轉包行為的項目中擔任施工單位項目負責人的，吊銷其執(zhí)業(yè)資格證書，5年內(nèi)不予注冊，且不執(zhí)業(yè)資格證書的吊銷其執(zhí)業(yè)資格證書，5年內(nèi)不予執(zhí)業(yè)資格注冊；造成重有關行政管理措施.第(二)類行政管理措施，是對認定有轉包、違法分包、掛靠、轉讓行為的施工單位，在2年內(nèi)分別發(fā)生1次、2次、3次以上采取的有關行第(三)類行政管理措施，是對在認定有轉包行為的項目中擔任施工第十五條縣級以上人民政府住房城鄉(xiāng)建設主管部門應將查處的違法