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文檔簡介
法律職業(yè)資格考試綜合分類模擬11一、單項選擇題1.
某省某市所轄某縣政府經(jīng)省政府批準后,以自己名義決定征收某村的荒地進行工程建設(shè)。該村不服,下列哪(江南博哥)個說法正確?A.該村應(yīng)當先申請行政復議,然后才可以提起行政訴訟B.該村若申請行政復議,應(yīng)當以縣政府為被申請人C.該村若申請行政復議,應(yīng)當以市政府為復議機關(guān)D.該村若申請行政復議,應(yīng)當以省政府為復議機關(guān)正確答案:D[解析]根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈行政復議法〉第三十條第一款有關(guān)問題的批復》,對確認自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的具體行政行為提起行政訴訟的,適用“復議前置”的規(guī)定;對涉及自然資源所有權(quán)或者使用權(quán)的行政處罰、行政強制措施等其他具體行政行為提起行政訴訟的,不適用“復議前置”的規(guī)定。本案不屬于確認自然資源權(quán)屬案件,故不適用“復議前置”的規(guī)定,選項A錯誤。
根據(jù)《行政復議法實施條例》第13條,下級行政機關(guān)依照法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定,經(jīng)上級行政機關(guān)批準作出具體行政行為的,批準機關(guān)為被申請人。據(jù)此,若該村申請復議,應(yīng)當以省政府為被申請人,則根據(jù)《行政復議法》第14條,復議機關(guān)仍應(yīng)是該省政府。故選項B、C錯誤,選項D正確。
2.
國務(wù)院規(guī)定:“國務(wù)院各部門制定的規(guī)章對非經(jīng)營活動中的違法行為設(shè)定罰款不得超過1000元;對經(jīng)營活動中的違法行為,有違法所得的,設(shè)定罰款不得超過違法所得的3倍,但是最高不得超過30000元,沒有違法所得的,設(shè)定罰款不得超過10000元。”對此,下列哪個說法正確?A.國務(wù)院的該規(guī)定是對部門規(guī)章設(shè)定罰款權(quán)的違法限制,違法B.國務(wù)院的該規(guī)定是對部門規(guī)章設(shè)定罰款權(quán)的合法限制,合法C.盡管國務(wù)院的該規(guī)定是針對部門規(guī)章的,但也適用于地方政府規(guī)章D.國務(wù)院的該規(guī)定中的“國務(wù)院各部門”是指國務(wù)院各組成部門,不包括具有行政管理職能的國務(wù)院直屬機構(gòu)正確答案:B[解析]根據(jù)《行政處罰法》第12條第2款,尚未制定法律、行政法規(guī)的,國務(wù)院部、委員會制定的規(guī)章對違反行政管理秩序的行為,可以設(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰。罰款的限額由國務(wù)院規(guī)定。據(jù)此,選項A錯誤,選項B正確。
根據(jù)《行政處罰法》第13條,尚未制定法律、法規(guī)的,省級、較大的市人民政府制定的規(guī)章對違反行政管理秩序的行為,可以設(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰。罰款的限額由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會常務(wù)委員會規(guī)定。據(jù)此,地方政府規(guī)章的罰款設(shè)定權(quán)的限額由省級人大常委會規(guī)定,故不適用國務(wù)院的限額規(guī)定,選項C錯誤。
根據(jù)《行政處罰法》第12條第3款,國務(wù)院可以授權(quán)具有行政處罰權(quán)的直屬機構(gòu)規(guī)定行政處罰。故選項D錯誤。
3.
關(guān)于行政案件法律規(guī)范適用,下列說法錯誤的是:A.法院審查行政行為的合法性時,應(yīng)當對下位法是否符合上位法一并進行判斷B.行政相對人的違法行為發(fā)生在新法施行以前,行政處罰作出在新法施行以后,法院審查行政處罰的合法性時,程序問題原則上適用新法規(guī)定C.法院審理行政許可案件,應(yīng)當以申請人提出行政許可申請后實施的新法為依據(jù)D.法律修改后,其實施性規(guī)定未被明文廢止的,實施性規(guī)定與修改后的法律相抵觸的,不予適用正確答案:C[解析]《最高人民法院關(guān)于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會紀要》指出:下位法的規(guī)定不符合上位法的,人民法院原則上應(yīng)當適用上位法。當前許多具體行政行為是依據(jù)下位法作出的,并未援引和適用上位法。在這種情況下,為維護法制統(tǒng)一,人民法院審查具體行政行為的合法性時,應(yīng)當對下位法是否符合上位法一并進行判斷。故A項正確。
該《座談會紀要》指出:根據(jù)行政審判中的普遍認識和做法,行政相對人的行為發(fā)生在新法施行以前,具體行政行為作出在新法施行以后,人民法院審查具體行政行為的合法性時,實體問題適用舊法規(guī)定,程序問題適用新法規(guī)定,但下列情形除外:(1)法律、法規(guī)或規(guī)章另有規(guī)定的;(2)適用新法對保護行政相對人的合法權(quán)益更為有利的;(3)按照具體行政行為的性質(zhì)應(yīng)當適用新法的實體規(guī)定的。故B項正確。
《最高人民法院關(guān)于審理行政許可案件若干問題的規(guī)定》第9條規(guī)定:“人民法院審理行政許可案件,應(yīng)當以申請人提出行政許可申請后實施的新的法律規(guī)范為依據(jù);行政機關(guān)在舊的法律規(guī)范實施期間,無正當理由拖延審查行政許可申請至新的法律規(guī)范實施,適用新的法律規(guī)范不利于申請人的,以舊的法律規(guī)范為依據(jù)。”C項未考慮該條的例外規(guī)定,故C項錯誤。
該《座談會紀要》指出:法律、行政法規(guī)或者地方性法規(guī)修改后,其實施性規(guī)定未被明文廢止的,人民法院在適用時應(yīng)當區(qū)分下列情形:實施性規(guī)定與修改后的法律、行政法規(guī)或者地方性法規(guī)相抵觸的,不予適用;因法律、行政法規(guī)或者地方性法規(guī)的修改,相應(yīng)的實施性規(guī)定喪失依據(jù)而不能單獨施行的,不予適用;實施性規(guī)定與修改后的法律、行政法規(guī)或者地方性法規(guī)不相抵觸的,可以適用。故D項正確。
4.
下列屬于行政訴訟受案范圍的是:A.行政過程性行為B.內(nèi)部層級監(jiān)督行為C.行政協(xié)助執(zhí)行行為D.行政確權(quán)案件正確答案:D[解析]行政過程性行為不具備最終的法律效力,不具備可訴性,不屬于受案范圍,A項錯誤;內(nèi)部層級監(jiān)督行為,不直接設(shè)定當事人新的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,不具有可訴行為,不屬于受案范圍,B項錯誤;行政協(xié)助執(zhí)行行為并非行政機關(guān)自身依職權(quán)主動作出的行為,非基于自身意思表示,因此也不具有可訴性,不屬于受案范圍,C項錯誤;行政確權(quán)案件對當事人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實質(zhì)影響,具有可訴性,屬于受案范圍,D項正確。
5.
2011年5月,華某因犯罪嫌疑被縣公安局刑事拘留,后被縣檢察院批準逮捕。7月,華某被縣人民法院以交通肇事罪判處有期徒刑4年,以抗稅罪判處有期徒刑5年,合并執(zhí)行有期徒刑7年。8月,市中級人民法院維持原判后從看守所交付監(jiān)獄執(zhí)行。華某服刑后不斷申訴。2016年2月,市中級人民法院對該案再審,再審判決維持了對華某交通肇事罪的判決部分,撤銷了對華某抗稅罪的判決部分,隨即釋放。華某提起國家賠償請求,對其請求應(yīng)如何處理?A.決定不予賠償B.決定對華某從2011年5月至2016年2月受羈押期間的損失給予賠償C.決定對華某從2015年5月至2016年2月受羈押期間的損失給予賠償D.決定對華某從2015年8月至2016年2月受羈押期間的損失給予賠償正確答案:C[解析]《刑事賠償解釋》第6條規(guī)定:“數(shù)罪并罰的案件經(jīng)再審改判部分罪名不成立,監(jiān)禁期限超出再審判決確定的刑期,公民對超期監(jiān)禁申請國家賠償?shù)模瑧?yīng)當決定予以賠償。”據(jù)此,華某因抗稅罪而導致的多執(zhí)行的刑期應(yīng)當給予賠償。交通肇事罪被判4年,該4年應(yīng)從華某被關(guān)押之日起算,即從2011年5月算至2015年5月,2015年5月之后的羈押期限,應(yīng)給予賠償,故選項C正確。
6.
關(guān)于收費問題,下列哪一說法正確?A.行政機關(guān)依申請?zhí)峁┱畔?,不得收取任何費用B.行政機關(guān)提供行政許可申請書格式文本,不得收取任何費用C.行政復議機關(guān)受理行政復議申請,不得向申請人收取除申請費以外的費用D.人民法院審理行政案件,不得收取任何費用正確答案:B[解析]根據(jù)《政府信息公開條例》第27條,行政機關(guān)依申請?zhí)峁┱畔ⅲ梢允杖z索、復制、郵寄等成本費用外,不得收取其他費用。據(jù)此,選項A錯誤。根據(jù)《行政許可法》第58條第2款,行政機關(guān)提供行政許可申請書格式文本,不得收費。據(jù)此,選項B正確。根據(jù)《行政復議法》第39條,行政復議機關(guān)受理行政復議申請,不得向申請人收取任何費用。據(jù)此,選項C“除申請費以外”表述錯誤。根據(jù)《行政訴訟法》第102條,人民法院審理行政案件,應(yīng)當收取訴訟費用。據(jù)此,選項D錯誤。
7.
嫩模張某在十里屯“慰衣庫”試衣間與男模李某發(fā)生性關(guān)系,李某擅自用手機將全程錄像。后李某未經(jīng)允許將錄像上傳到微信朋友圈傳播,導致張某受到同事、親人的歧視和排斥。事后李某向張某書面承諾給予精神損害賠償20萬元,尚未支付。但張某無法經(jīng)受此種打擊跳樓自殺身亡。下列表述正確的是:A.李某侵犯了張某的肖像權(quán)B.李某侵犯了張某的身體權(quán)C.李某并未侵犯張某的隱私權(quán)D.張某的繼承人有權(quán)繼承張某的精神損害撫慰金請求權(quán)正確答案:D[解析]《民法總則》第110條第1款規(guī)定,自然人享有生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)等權(quán)利?!睹穹ㄍ▌t》第100條規(guī)定,公民享有肖像權(quán),未經(jīng)本人同意,不得以營利為目的使用公民的肖像。侵犯肖像權(quán)的構(gòu)成要件:(1)擅自使用他人肖像;(2)以營利為目的。李某擅自用手機將全程錄像,未經(jīng)允許將錄像上傳到微信朋友圈傳播,屬于擅自使用他人肖像,但并無以營利為目的,不符合侵犯肖像權(quán)的構(gòu)成要件,故A選項錯誤。侵犯身體權(quán)的內(nèi)容有:(1)身體完整性保持權(quán);(2)身體組成部分的支配權(quán)。李某并未侵犯張某身體權(quán),故B選項錯誤。隱私權(quán),是自然人所享有的個人信息、個人私事和個人領(lǐng)域不受他人侵犯的權(quán)利。李某擅自披露、公開張某的個人私事,屬于侵犯隱私權(quán)的行為,故C選項錯誤?!毒駬p害賠償解釋》第1條規(guī)定,自然人因下列人格權(quán)利遭受非法侵害,向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院應(yīng)當依法予以受理:(1)生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán);(2)姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán);(3)人格尊嚴權(quán)、人身自由權(quán)。違反社會公共利益、社會公德侵害他人隱私或者其他人格利益,受害人以侵權(quán)為由向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院應(yīng)當依法予以受理。李某侵犯張某的隱私權(quán),可以主張精神損害賠償。李某已經(jīng)向張某書面承諾給予精神損害賠償20萬元,尚未支付,但張某已經(jīng)跳樓自殺身亡。張某繼承人是否有權(quán)繼承張某的精神損害賠償?《人身損害賠償解釋》第18條2款規(guī)定,精神損害撫慰金的請求權(quán),不得讓與或者繼承。但賠償義務(wù)人已經(jīng)以書面方式承諾給予金錢賠償,或者賠償權(quán)利人已經(jīng)向人民法院起訴的除外。題干中,李某已經(jīng)向張某書面承諾給予精神損害賠償,因此張某的繼承人有權(quán)繼承張某的精神損害撫慰金請求權(quán)。
8.
甲委托乙采購一批大紅袍茶葉,但要求以乙的名義簽訂合同,乙同意。乙以自己名義和丙簽訂了大紅袍茶葉買賣合同。后來由于甲資金不到位,乙無法按時向丙支付大紅袍茶葉款。乙向丙說明了自己是受甲的委托向丙購買大紅袍茶葉后,關(guān)于丙的權(quán)利下列說法錯誤的是:A.丙可以選擇要求甲或乙支付大紅袍茶葉款B.丙要求甲履行無法得到支付后,不可以再要求乙支付C.丙只能要求乙支付D.丙要求甲支付時,甲可以向丙主張其對乙的抗辯以及乙對丙的抗辯正確答案:C[解析]《合同法》第403條第1、2款規(guī)定,受托人以自己的名義與第三人訂立合同時,第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的,受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù),受托人應(yīng)當向委托人披露第三人,委托人因此可以行使受托人對第三人的權(quán)利,但第三人與受托人訂立合同時如果知道該委托人就不會訂立合同的除外。受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù),受托人應(yīng)當向第三人披露委托人,第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利,但第三人不得變更選定的相對人。本題丙是第三人,有選擇權(quán),可以選擇要求甲或乙支付大紅袍茶葉款,而且選定后不得變更選定的相對人。故A、B選項表述正確,不選;C選項表述錯誤,當選?!逗贤ā返?03條第3款規(guī)定,委托人行使受托人對第三人的權(quán)利的,第三人可以向委托人主張其對受托人的抗辯。第三人選定委托人作為其相對人的,委托人可以向第三人主張其對受托人的抗辯以及受托人對第三人的抗辯。故D選項表述正確,不選。
9.
下列關(guān)于訴訟時效的說法錯誤的是:A.甲、乙設(shè)立公司,甲有100萬元出資尚未繳納,公司請求甲繳納出資100萬不受訴訟時效限制B.甲將100萬元存入銀行,一直未領(lǐng)取,3年后甲到銀行取錢,銀行不得以訴訟時效經(jīng)過為由拒絕付款C.甲用100萬元購買乙公司公開發(fā)行的債券,到期后乙公司無力償還,甲直至到期后3年才主張,乙公司可以訴訟時效經(jīng)過為由拒絕償還D.甲是A車的所有權(quán)人,尚未登記,該車被乙擅自開走,甲請求乙返還汽車受訴訟時效的限制正確答案:C[解析]《訴訟時效規(guī)定》第1條,當事人可以對債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時效抗辯,但對下列債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時效抗辯的,人民法院不予支持:(1)支付存款本金及利息請求權(quán);(2)兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權(quán);(3)基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán);(4)其他依法不適用訴訟時效規(guī)定的債權(quán)請求權(quán)。A選項公司請求甲繳納出資100萬屬于基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán),不受訴訟時效限制,表述正確,不選。B選項屬于支付存款本息請求權(quán),不受訴訟時效限制,表述正確,不選。C選項屬于“向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權(quán)”,不受訴訟時效限制,表述錯誤,當選?!睹穹倓t》第196條規(guī)定,下列請求權(quán)不適用訴訟時效的規(guī)定:(1)請求停止侵害、排除妨礙、消除危險;(2)不動產(chǎn)物權(quán)和登記的動產(chǎn)物權(quán)的權(quán)利人請求返還財產(chǎn);(3)請求支付撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費或者扶養(yǎng)費;(4)依法不適用訴訟時效的其他請求權(quán)。D選項,甲是A車的所有權(quán)人,但是尚未登記,因此其行使返還原物請求權(quán)受訴訟時效的限制,表述正確,不選。
10.
為了擔保丙對丁的1000萬借款債務(wù),甲以其對乙享有的1200萬元買賣合同價款債權(quán)設(shè)立質(zhì)權(quán)。2015年3月1日,甲與丁訂立了書面的質(zhì)押合同;2015年5月1日,甲將設(shè)立質(zhì)權(quán)事項通知乙。對此,下列表述正確的是:A.2015年3月1日丁的質(zhì)權(quán)設(shè)立B.2015年5月1日丁的質(zhì)權(quán)設(shè)立C.2015年5月1日前,乙若向甲清償1200萬元,則甲的債權(quán)不消滅D.2015年5月1日后,乙可向甲清償200萬,因還有1000萬的債權(quán)額作擔保,乙的部分履行行為有效正確答案:A[解析]債權(quán)質(zhì)權(quán),是以債權(quán)為標的物設(shè)立的權(quán)利質(zhì)權(quán)。債權(quán)質(zhì)權(quán)設(shè)立時,應(yīng)同時適用債權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)則。債權(quán)質(zhì)權(quán)設(shè)立通知債務(wù)人的效力:(1)通知不是債權(quán)質(zhì)權(quán)設(shè)立要件,即使未通知債務(wù)人,也不影響債權(quán)質(zhì)權(quán)的設(shè)立;(2)未通知債務(wù)人的,已經(jīng)成立的質(zhì)權(quán)對債務(wù)人不發(fā)生效力,債務(wù)人向債權(quán)人(即出質(zhì)人)的清償行為有效,出質(zhì)債權(quán)因清償而消滅,債權(quán)質(zhì)權(quán)亦因此消滅;(3)通知到達債務(wù)人時,已經(jīng)成立的質(zhì)權(quán)對債務(wù)人發(fā)生效力,債務(wù)人對債權(quán)人(即出質(zhì)人)的清償行為被凍結(jié),債務(wù)人對債權(quán)人(即出質(zhì)人)的清償行為無效,不發(fā)生清償?shù)男ЯΑ鶛?quán)質(zhì)權(quán)合同成立生效時,債權(quán)質(zhì)權(quán)設(shè)立,因此丁的質(zhì)權(quán)在2015年3月1日設(shè)立。故A正確,B錯誤。未通知債務(wù)人的,已經(jīng)成立的質(zhì)權(quán)對債務(wù)人不發(fā)生效力,債務(wù)人向債權(quán)人(即出質(zhì)人)的清償行為有效,因此C選項中乙的清償行為有效,甲的債權(quán)消滅,故C錯誤。通知到達債務(wù)人時,已經(jīng)成立的質(zhì)權(quán)對債務(wù)人發(fā)生效力,債務(wù)人對債權(quán)人(即出質(zhì)人)的清償行為被凍結(jié),債務(wù)人對債權(quán)人(即出質(zhì)人)的清償行為,不管是部分清償還是全部清償,均無效,故D錯誤。
11.
甲之女兒出生,天生兔唇,心痛異常;乙之兒子出生,亦天生兔唇。兩人都是豐裕之家庭,在治療好自己小孩的兔唇后,特共同捐資設(shè)立以治療兔唇為目的的基金會,由乙任理事長。后因某種原因,按照法定程序,該基金會須終止運營。后甲、乙兩人又出資設(shè)立一有限責任公司丙公司。甲占99%,乙占1%。丙公司在經(jīng)營過程中欠丁公司貨款1000萬到期無力返還。丁公司向法院起訴,要求丙公司與甲對該1000萬貨款債務(wù)承擔連帶清償責任。經(jīng)查明,甲利用其控制地位,屢次將丙公司的貨物及財產(chǎn)低價轉(zhuǎn)讓給自己。下列表述正確的是:A.該基金會無須成立監(jiān)事會B.該基金會終止后,基金會的剩余財產(chǎn)應(yīng)該分配給甲和乙C.該基金會終止后,基金會的剩余財產(chǎn)應(yīng)該收歸國家,并向社會公告D.丁公司可以要求甲與丙公司承擔連帶清償責任正確答案:D[解析]《民法總則》第93條第3款,捐助法人應(yīng)當設(shè)監(jiān)事會等監(jiān)督機構(gòu)。因此A選項錯誤?!睹穹倓t》第95條,為公益目的成立的非營利法人終止時,不得向出資人、設(shè)立人或者會員分配剩余財產(chǎn)。剩余財產(chǎn)應(yīng)當按照法人章程的規(guī)定或者權(quán)力機構(gòu)的決議用于公益目的;無法按照法人章程的規(guī)定或者權(quán)力機構(gòu)的決議處理的,由主管機關(guān)主持轉(zhuǎn)給宗旨相同或者相近的法人,并向社會公告。所以,B選項、C選項均錯誤。《民法總則》第83條第2款,營利法人的出資人不得濫用法人獨立地位和出資人有限責任損害法人的債權(quán)人利益。濫用法人獨立地位和出資人有限責任,逃避債務(wù),嚴重損害法人的債權(quán)人利益的,應(yīng)當對法人債務(wù)承擔連帶責任。甲利用其控制地位,屢次將丙公司的貨物及財產(chǎn)低價轉(zhuǎn)讓給自己,屬于濫用法人獨立地位和出資人有限責任損害法人的債權(quán)人利益的行為,丁公司可以要求甲與丙公司承擔連帶清償責任。選項D正確。
12.
楊某和龍氏是夫妻,共有一套房屋,所有權(quán)登記在龍氏名下。2015年2月1日,法院終審判決楊某和龍氏離婚,并且判決房屋歸楊某所有,但并未辦理房屋所有權(quán)變更登記。2015年3月1日,楊某將該房屋出賣給郭某,尚未登記;2015年4月1日,龍氏將房屋出賣給不知情的黃某,并辦理了所有權(quán)變更登記。下列哪個選項是正確的?A.2015年2月1日,龍氏是房屋所有權(quán)人B.2015年2月1日,判決生效后,楊某若要進行房屋所有權(quán)變更登記,應(yīng)當由龍氏協(xié)助雙方申請登記C.2015年3月1日,郭某若要進行房屋所有權(quán)變更登記,自己單方申請即可D.2015年4月1日后,黃某是房屋所有權(quán)人正確答案:D[解析]《物權(quán)法》第28條規(guī)定,因人民法院、仲裁委員會的法律文書或者人民政府的征收決定等,導致物權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅的,自法律文書或者人民政府的征收決定等生效時發(fā)生效力。離婚判決書屬于《物權(quán)法》第28規(guī)定的法律文書,判決生效時,楊某即取得房屋的所有權(quán),無須登記。故2015年2月1日,楊某是房屋所有權(quán)人,A選項錯誤。《不動產(chǎn)登記暫行條例》第14條規(guī)定,因買賣、設(shè)定抵押權(quán)等申請不動產(chǎn)登記的,應(yīng)當由當事人雙方共同申請。屬于下列情形之一的,可以由當事人單方申請:(1)尚未登記的不動產(chǎn)首次申請登記的;(2)繼承、接受遺贈取得不動產(chǎn)權(quán)利的;(3)人民法院、仲裁委員會生效的法律文書或者人民政府生效的決定等設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓、消滅不動產(chǎn)權(quán)利的;(4)權(quán)利人姓名、名稱或者自然狀況發(fā)生變化,申請變更登記的;(5)不動產(chǎn)滅失或者權(quán)利人放棄不動產(chǎn)權(quán)利,申請注銷登記的;(6)申請更正登記或者異議登記的;(7)法律、行政法規(guī)規(guī)定可以由當事人單方申請的其他情形。因此,楊某單方申請即可,故B選項錯誤。楊某與郭某之間屬于因房屋買賣合同申請不動產(chǎn)登記的,應(yīng)當由當事人雙方共同申請,故C選項錯誤。龍氏是名義所有權(quán)人,楊某是真實所有權(quán)人,龍氏無權(quán)處分,黃某善意且已登記過戶,黃某善意取得所有權(quán),故D選項正確。
13.
甲有一悍馬車,2015年4月1日,甲將該車出賣給乙,未交付;2015年5月1日,甲又將該車出賣給丙,丙已支付200萬車款;2015年6月1日,甲又將該車出賣給丁,并交付使用;2015年7月1日,甲又將該車出賣給戊,并辦理登記過戶手續(xù)。下列表述正確的是:A.乙可以合同成立在先為由,請求甲交付悍馬車B.丙可以先行支付價款為由,請求甲交付悍馬車C.丁可以要求甲辦理過戶登記手續(xù)D.戊可以要求甲交付悍馬車正確答案:C[解析]《買賣合同解釋》第10條規(guī)定,出賣人就同一船舶、航空器、機動車等特殊動產(chǎn)訂立多重買賣合同,在買賣合同均有效的情況下,買受人均要求實際履行合同的,應(yīng)當按照以下情形分別處理:(1)先行受領(lǐng)交付的買受人請求出賣人履行辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)等合同義務(wù)的,人民法院應(yīng)予支持;(2)均未受領(lǐng)交付,先行辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)的買受人請求出賣人履行交付標的物等合同義務(wù)的,人民法院應(yīng)予支持;(3)均未受領(lǐng)交付,也未辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù),依法成立在先合同的買受人請求出賣人履行交付標的物和辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)等合同義務(wù)的,人民法院應(yīng)予支持;(4)出賣人將標的物交付給買受人之一,又為其他買受人辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記,已受領(lǐng)交付的買受人請求將標的物所有權(quán)登記在自己名下的,人民法院應(yīng)予支持。此條規(guī)定特殊動產(chǎn)多重買賣規(guī)則。甲將車出賣給乙、丙,均未交付,所有權(quán)尚未轉(zhuǎn)移;甲將車賣給丁并交付,所有權(quán)轉(zhuǎn)移給丁,因此丁為所有權(quán)人。故C正確,A、B錯誤;根據(jù)《買賣合同解釋》第10條第4項,D選項錯誤。
14.
甲、乙、丙、丁分別出資100萬、80萬、50萬、30萬元建造一棟樓房,約定建成后按投資比例使用,但對樓房管理和所有權(quán)歸屬未作約定。對此,下列哪種說法是錯誤的?A.該樓所有權(quán)為按份共有B.丁可以向共有人以外的第三人轉(zhuǎn)讓其享有的份額,其他共有人在同等條件下享有優(yōu)先購買的權(quán)利C.其他共有人優(yōu)先購買權(quán)的行使期間,有約定按約定;無約定或約定不明,為15日D.丁欲將其份額轉(zhuǎn)讓給甲,則乙、丙無優(yōu)先購買權(quán)正確答案:C[解析]《物權(quán)法》第103條規(guī)定,共有人對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)沒有約定為按份共有或者共同共有,或者約定不明確的,除共有人具有家庭關(guān)系等外,視為按份共有。A選項表述正確,不選。按份共有人可以轉(zhuǎn)讓其享有的共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)份額,其他共有人在同等條件下享有優(yōu)先購買的權(quán)利。故B選項表述正確,不選?!段餀?quán)法解釋(一)》第11條規(guī)定,優(yōu)先購買權(quán)的行使期間,按份共有人之間有約定的,按照約定處理;沒有約定或者約定不明的,按照下列情形確定:(1)轉(zhuǎn)讓人向其他按份共有人發(fā)出的包含同等條件內(nèi)容的通知中載明行使期間的,以該期間為準;(2)通知中未載明行使期間,或者載明的期間短于通知送達之日起15日的,為15日;(3)轉(zhuǎn)讓人未通知的,為其他按份共有人知道或者應(yīng)當知道最終確定的同等條件之日起15日;(4)轉(zhuǎn)讓人未通知,且無法確定其他按份共有人知道或者應(yīng)當知道最終確定的同等條件的,為共有份額權(quán)屬轉(zhuǎn)移之日起6個月。故C選項錯誤,當選?!段餀?quán)法解釋(一)》第13條規(guī)定,按份共有人之間轉(zhuǎn)讓共有份額,其他按份共有人主張根據(jù)《物權(quán)法》第101條規(guī)定優(yōu)先購買的,不予支持,但按份共有人之間另有約定的除外。故D選項表述正確,不選。
15.
甲、乙大學畢業(yè),奉子成婚,7年后離婚,雙方未約定財產(chǎn)歸屬。甲、乙婚姻關(guān)系存續(xù)期間形成的下列財產(chǎn)中,屬于甲、乙共同共有財產(chǎn)的是:A.由雙方父母各出資100萬購買,產(chǎn)權(quán)登記在甲名下的房屋B.甲用個人所有的別墅作為出資與朋友合伙經(jīng)營,獲得200萬元分紅C.婚后由乙的父母單獨出資購買,產(chǎn)權(quán)登記在乙名下的房屋D.甲在婚姻關(guān)系存續(xù)期間撰寫的《人在草木間》小說,離婚1年后發(fā)表所獲得的稿酬正確答案:B[解析]《婚姻法解釋(三)》第7條第2款,由雙方父母出資購買的不動產(chǎn),產(chǎn)權(quán)登記在一方子女名下的,該不動產(chǎn)可認定為雙方按照各自父母的出資份額按份共有,但當事人另有約定的除外。由雙方父母各出資100萬購買,產(chǎn)權(quán)登記在甲名下的房屋,屬于甲、乙按份共有,而不是共同共有,故A選項錯誤?!痘橐龇ń忉?三)》第5條規(guī)定,夫妻一方個人財產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的收益,除孳息和自然增值外,應(yīng)認定為夫妻共同財產(chǎn)。故B選項正確。《婚姻法解釋(三)》第7條第1款,婚后由一方父母出資為子女購買的不動產(chǎn),產(chǎn)權(quán)登記在出資人子女名下的,可按照《婚姻法》第18條第3項的規(guī)定,視為只對自己子女一方的贈與,該不動產(chǎn)應(yīng)認定為夫妻一方的個人財產(chǎn)。故C選項錯誤?!痘橐龇ń忉?二)》第12條規(guī)定,《婚姻法》第17條第3項規(guī)定的“知識產(chǎn)權(quán)的收益”,是指婚姻關(guān)系存續(xù)期間,實際取得或者已經(jīng)明確可以取得的財產(chǎn)性收益。離婚1年后才發(fā)表所獲得的稿酬屬于個人財產(chǎn)。故D選項錯誤。
16.
甲、乙工廠相鄰,分別向“響水河”排污。3個月后,下游水庫發(fā)生大量的魚類死亡事件。在是否承擔賠償責任問題上,下列表述正確的是:A.甲若能夠證明自己所排放的污染物完全符合國家或者地方污染物排放標準則可以免責B.甲若能夠證明自己排污與損害結(jié)果不存在因果關(guān)系則可以免責C.甲若能夠證明乙所排放的污染完全足以導致下游魚類全部死亡則可以免責D.若事后查明,甲、乙所排放的污染物單獨均足以導致下游水庫魚類死亡則甲、乙承擔按份責任正確答案:B[解析]《環(huán)境侵權(quán)解釋》第1條第1款規(guī)定,因污染環(huán)境造成損害,不論污染者有無過錯,污染者應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。污染者以排污符合國家或者地方污染物排放標準為由主張不承擔責任的,人民法院不予支持。A選項表述錯誤,不選?!肚謾?quán)責任法》第66條規(guī)定,因污染環(huán)境發(fā)生糾紛,污染者應(yīng)當就法律規(guī)定的不承擔責任或者減輕責任的情形及其行為與損害之間不存在因果關(guān)系承擔舉證責任。故B選項正確,當選?!董h(huán)境侵權(quán)解釋》第5條第3款規(guī)定,污染者以第三人的過錯污染環(huán)境造成損害為由主張不承擔責任或者減輕責任的,人民法院不予支持。故C選項錯誤?!董h(huán)境侵權(quán)解釋》第3條第1款規(guī)定,兩個以上污染者分別實施污染行為造成同一損害,每一個污染者的污染行為都足以造成全部損害,被侵權(quán)人根據(jù)《侵權(quán)責任法》第11條規(guī)定請求污染者承擔連帶責任的,人民法院應(yīng)予支持。甲、乙應(yīng)承擔連帶責任,故D選項錯誤。
17.
甲房地產(chǎn)公司與乙建筑公司簽訂了一份樓盤建筑施工合同,后乙經(jīng)甲同意,將部分的管道安裝工作交由丙建筑施工公司來做,并簽訂有書面合同。后經(jīng)驗收,丙所完成的管道安裝工作嚴重不合格,乙所完成的工作也有重大的瑕疵,下列說法正確的是:A.丙與甲之間并未簽訂合同,丙只需向乙就他們之間的合同承擔違約責任,而無需向甲承擔任何責任B.丙雖然與甲之間并未簽訂合同,但是丙仍然要就乙對甲所承擔的合同義務(wù)承擔連帶責任C.由于乙已將管道安裝的工作交由丙來做,對此,甲知情而且表示同意,因此直接由丙對甲就此項工作負責,乙對此無需負責,乙只就其他工作向甲負責即可D.丙需向乙就他們之間的合同承擔違約責任,乙需向甲就他們之間的合同承擔違約責任,而且丙需就他完成的管道安裝工作與乙一起向甲承擔連帶責任正確答案:D[解析]總承包人經(jīng)發(fā)包人同意,可以就其承包的部分工作交由第三人完成,第三人就其完成的工作成果和總承包人一起向發(fā)包人承擔連帶責任。本題中,丙雖然沒有和甲簽訂合同,但是丙應(yīng)當就其完成的工作和總承包人一起向發(fā)包人承擔連帶責任,因此丙需要向甲承擔責任,A項錯誤。丙只需要就其完成的工作和總承包人一起向發(fā)包人承擔連帶責任,對于其他由乙完成的工作,丙無需承擔責任,B項錯誤。丙應(yīng)當就其完成的工作和總承包人乙一起向發(fā)包人承擔連帶責任,因此乙仍然需要對此向甲承擔責任,C項錯誤。甲乙和乙丙之間合同有效,因此丙需向乙就他們之間的合同承擔違約責任,乙需向甲就他們之間的合同承擔違約責任,同時丙需要就其完成的工作和總承包人一起向發(fā)包人承擔連帶責任,因此丙需就他完成的管道安裝工作與乙一起向甲承擔連帶責任,D項正確。
18.
劉某在抗戰(zhàn)勝利前夕完成并發(fā)表了經(jīng)典小說《光輝歲月》,抗戰(zhàn)勝利后即去世。正陽出版社于2016年將該書出版,并將其翻譯成日文在日本出版。該書出版上市后,讀者對該書提了很多的要求。為滿足讀者的需求,正陽出版社對該書作了大幅的修改,并進行再版。下列哪一說法是錯誤的?A.正陽出版社2015年可以出版《光輝歲月》一書B.正陽出版社可以再次出版《光輝歲月》一書C.正陽出版社可以將《光輝歲月》一書翻譯成日文在日本出版D.正陽出版社可以將《光輝歲月》一書進行大幅度修改正確答案:D[解析]本題考查著作權(quán)的保護期?!吨鳈?quán)法》第21條規(guī)定,公民的作品,其發(fā)表權(quán)、本法第10條第1款第5項至第17項規(guī)定的權(quán)利保護期為作者終生及其死亡后50年,截止于作者死亡后第50年的12月31日。據(jù)此,《光輝歲月》已經(jīng)超過了著作財產(chǎn)權(quán)的保護期,正陽出版社可以進行出版,也可以將該書翻譯成日文在日本出版。故A、B、C項正確,不當選。但是,根據(jù)《著作權(quán)法》第20條規(guī)定,作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整權(quán)不受期限限制。D項對該書進行大幅度修改侵犯了原作者的著作人身權(quán),故D項當選。
19.
某網(wǎng)絡(luò)教育企業(yè)長期使用了“正大教育”商標,該商標在廣大學員中有巨大的影響,并為廣大學員熟知,該企業(yè)注冊了“正大教育”商標,下列表述正確的是:A.甲公司可以“正大教育”商標缺乏顯著性而請求商標評審委員宣告該該商標無效B.乙公司以“正大教育”商標的圖形作為其商品的包裝進行銷售不構(gòu)成侵權(quán)C.丙公司未經(jīng)該企業(yè)許可擅自制造“正大教育”商標,但未在商品或服務(wù)上使用,不構(gòu)成侵權(quán)D.丁公司可使用“大眾教育”作為未注冊商標正確答案:D[解析]《商標法》第11條規(guī)定,經(jīng)過使用取得顯著特征,并便于識別的,可以作為商標注冊?!罢蠼逃鄙虡艘驗殚L期使用,而取得顯著性,并可依法注冊。故A項錯誤。該法第57條規(guī)定,偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的,侵犯注冊商標專用權(quán)。擅自將他人注冊商標作為商品的包裝或裝潢構(gòu)成侵權(quán)。擅自制造他人注冊商標標識的,構(gòu)成侵權(quán)。故B、C項錯誤。該法第59條規(guī)定,注冊商標中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號,或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點,或者含有的地名,注冊商標專用權(quán)人無權(quán)禁止他人正當使用。正大教育商標中包含“教育”字樣,不能妨礙他人正常使用。故D項正確。
二、多項選擇題1.
林某不服甲縣環(huán)保局的處罰決定提起行政訴訟,甲縣人民法院逾期未立案也未裁定不予立案。林某向乙市中級人民法院起訴,乙市中級人民法院經(jīng)審查認定林某的起訴符合法定條件。乙市中級人民法院可以如何處理?A.自己立案并審理B.指定甲縣人民法院立案、審理C.指定乙市丙縣法院立案、審理D.報請高級人民法院批準后自己立案并審理正確答案:AC[解析]《行政訴訟法》第52條規(guī)定:“人民法院既不立案,又不作出不予立案裁定的,當事人可以向上一級人民法院起訴。上一級人民法院認為符合起訴條件的,應(yīng)當立案、審理,也可以指定其他下級人民法院立案、審理?!睋?jù)此,A、C項應(yīng)選。該條“其他”字眼表明B項錯誤。乙市中級人民法院自己立案并審理,不需要報請高級人民法院批準,故D項錯誤。
2.
甲市乙區(qū)公安分局以涉嫌詐騙罪為由對孫某刑事拘留,并經(jīng)乙區(qū)檢察院批準逮捕。后因案情特殊由丙區(qū)檢察院提起公訴。2015年3月,丙區(qū)法院判處孫某有期徒刑3年,孫某不服上訴,甲市中級法院裁定發(fā)回丙區(qū)法院重新審理。重審期間,丙區(qū)檢察院經(jīng)丙區(qū)法院準許撤回起訴。孫某申請國家賠償。下列選項正確的是:A.本案賠償義務(wù)機關(guān)是乙區(qū)檢察院B.本案賠償義務(wù)機關(guān)是丙區(qū)法院C.丙區(qū)檢察院作出不起訴決定后,孫某才可提出國家賠償申請D.若對孫某的刑事拘留是依照刑事訴訟法規(guī)定的條件和程序采取,且拘留時間未超過刑事訴訟法規(guī)定的時限的,國家不承擔賠償責任正確答案:BD[解析]本案屬于二審發(fā)回重審后作無罪處理的案件,故賠償義務(wù)機關(guān)應(yīng)當是作出有罪判決的一審法院,即丙區(qū)法院,故A項錯誤,B項正確。
根據(jù)《刑事賠償解釋》第2條第1款第4項,人民檢察院撤回起訴超過30日未作出不起訴決定的,也屬于終止追究刑事責任。故C項錯誤。
根據(jù)《刑事賠償解釋》第5條第1款,對公民采取刑事拘留措施后終止追究刑事責任,具有下列情形之一的,屬于《國家賠償法》第17條第1項規(guī)定的違法刑事拘留:(1)違反刑事訴訟法規(guī)定的條件采取拘留措施的;(2)違反刑事訴訟法規(guī)定的程序采取拘留措施的;(3)依照刑事訴訟法規(guī)定的條件和程序?qū)癫扇【辛舸胧?,但是拘留時間超過刑事訴訟法規(guī)定的時限。據(jù)此,D項正確。
3.
下列哪些文件可以設(shè)定扣押財物的行政強制措施?A.全國人大常委會制定的《環(huán)境保護法》B.國務(wù)院制定的《出版管理條例》C.某省人大常委會制定的《某省人口與計劃生育條例》D.公安部制定的《公安機關(guān)辦理行政復議案件程序規(guī)定》正確答案:AB[解析]《行政強制法》第10條第1款規(guī)定:“行政強制措施由法律設(shè)定?!惫蔄項正確。
根據(jù)該法第10條第2款,尚未制定法律,且屬于國務(wù)院行政管理職權(quán)事項的,行政法規(guī)可以設(shè)定除限制公民人身自由、凍結(jié)存款、匯款和應(yīng)當由法律規(guī)定的行政強制措施以外的其他行政強制措施。出版管理事項,法律未調(diào)整且屬于國務(wù)院行政管理職權(quán)事項,行政法規(guī)可以設(shè)定扣押財物的行政強制措施。故B項正確。
根據(jù)該法第10條第3款,尚未制定法律、行政法規(guī),且屬于地方性事務(wù)的,地方性法規(guī)可以設(shè)定查封場所、設(shè)施或者財物、扣押財物的行政強制措施。人口與計劃生育事項,《人口與計劃生育法》已有調(diào)整,故C項地方性法規(guī)不得設(shè)定行政強制措施。排除C項。
根據(jù)該法第10條第4款,法律、法規(guī)以外的其他規(guī)范性文件不得設(shè)定行政強制措施。D項至多為部門規(guī)章,不得設(shè)定行政強制措施。故排除D項。
4.
為嚴格本地生豬屠宰市場管理,某縣政府以文件形式規(guī)定,凡本縣所有豬類屠宰單位和個人,須在規(guī)定期限內(nèi)到生豬管理辦公室申請辦理生豬屠宰證,違者予以警告或罰款。個體戶張某未按文件規(guī)定申請辦理生豬屠宰證,生豬管理辦公室予以罰款200元。張某直接向法院起訴,并對縣政府文件請求法院一并審查。下列說法正確的是:A.本案被告為生豬管理辦公室B.張某一并審查縣政府文件的請求應(yīng)當在法庭辯論終結(jié)前提出C.縣政府文件不得作為罰款200元合法的依據(jù)D.法院應(yīng)當在裁判理由中闡明縣政府文件不作為認定罰款200元合法的依據(jù)正確答案:CD[解析]根據(jù)《行訴法解釋》第20條第1款,行政機關(guān)組建并賦予行政管理職能但不具有獨立承擔法律責任能力的機構(gòu),以自己的名義作出行政行為,當事人不服提起訴訟的,應(yīng)當以組建該機構(gòu)的行政機關(guān)為被告。在本題中,“生豬管理辦公室”作為縣政府設(shè)立的內(nèi)設(shè)機構(gòu)僅獲縣政府文件授權(quán),對個體戶張某予以罰款200元,屬于“未經(jīng)法定授權(quán),對外以自己名義作出行政行為”,故直接向法院提起行政訴訟,應(yīng)當以縣政府為被告。故選項A說法錯誤。
根據(jù)《行訴法解釋》第146條,公民、法人或者其他組織請求人民法院一并審查《行政訴訟法》第53條規(guī)定的規(guī)范性文件,應(yīng)當在第一審開庭審理前提出;有正當理由的,也可以在法庭調(diào)查中提出。故B項“法庭辯論終結(jié)前”表述錯誤。
題干“某縣政府以文件形式規(guī)定,凡本縣所有豬類屠宰單位和個人,須在規(guī)定期限內(nèi)到生豬管理辦公室申請辦理生豬屠宰證”的表述表明縣政府的文件設(shè)定了行政許可——“生豬屠宰證”;而根據(jù)《行政許可法》第14條、第15條和第17條,只有法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定、地方性法規(guī)和省級政府規(guī)章才可設(shè)定行政許可。因此,縣政府文件屬于“違法設(shè)定行政許可”。題干“某縣政府以文件形式規(guī)定,……,違者予以警告或罰款”的表述表明縣政府的文件設(shè)定了行政處罰——警告或罰款;而根據(jù)《行政處罰法》第9條至第14條,只有法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部門規(guī)章和地方政府規(guī)章才可設(shè)定警告、罰款的行政處罰。因此,縣政府文件也屬于“違法設(shè)定行政處罰”。故縣政府文件違法,不得作為罰款200元合法的依據(jù)。故C項正確。
根據(jù)《行訴法解釋》第149條,規(guī)范性文件不合法的,人民法院不作為認定行政行為合法的依據(jù),并在裁判理由中予以闡明。故D項正確。
5.
甲取得了縣房產(chǎn)局頒發(fā)的擴大原地基和建筑面積的建房許可,阻礙了鄰居乙的正常通行,乙與甲協(xié)商未果,乙對建房許可起訴,并請求法院一并解決其與甲的通行糾紛。下列說法正確的有:A.建房許可糾紛與通行糾紛,法院可以一并審理B.通行糾紛應(yīng)當單獨立案C.如法院一并審理建房許可糾紛與通行糾紛的,應(yīng)當一并裁判D.如法院一并審理建房許可糾紛與通行糾紛,當事人提出上訴的,第一審人民法院應(yīng)當將建房許可糾紛與通行糾紛的全部案卷一并移送第二審人民法院正確答案:ABD[解析]《行政訴訟法》第61條第1款規(guī)定:“在涉及行政許可、登記、征收、征用和行政機關(guān)對民事爭議所作的裁決的行政訴訟中,當事人申請一并解決相關(guān)民事爭議的,人民法院可以一并審理?!睋?jù)此,A項正確。
《行訴法解釋》第140條規(guī)定:“人民法院在行政訴訟中一并審理相關(guān)民事爭議的,民事爭議應(yīng)當單獨立案,由同一審判組織審理。人民法院審理行政機關(guān)對民事爭議所作裁決的案件,一并審理民事爭議的,不另行立案。”據(jù)此,B項正確。
《行訴法解釋》第142條規(guī)定:“對行政爭議和民事爭議應(yīng)當分別裁判。當事人僅對行政裁判或者民事裁判提出上訴的,未上訴的裁判在上訴期滿后即發(fā)生法律效力。第一審人民法院應(yīng)當將全部案卷一并移送第二審人民法院,由行政審判庭審理。第二審人民法院發(fā)現(xiàn)未上訴的生效裁判確有錯誤的,應(yīng)當按照審判監(jiān)督程序再審。”據(jù)此,C項“一并裁判”錯誤,D項正確。
6.
某區(qū)公安分局因辦理非法經(jīng)營案扣押甲廠剛買的機器設(shè)備,凍結(jié)甲廠在某銀行的存款100萬元,傳喚該廠廠長李某并毆打致死。因區(qū)公安分局保管不善致甲廠的機器設(shè)備滅失,李某有臥床多年的老母親黃氏需要贍養(yǎng)。后市公安局撤銷區(qū)公安分局的扣押、凍結(jié)。關(guān)于本案的賠償方式和計算標準,下列表述錯誤的有:A.對李某的死亡,應(yīng)當支付死亡賠償金,數(shù)額為國家上年度職工年平均工資的20倍B.對黃氏,應(yīng)當支付生活費,發(fā)放標準,參照李某死亡時某區(qū)公安分局所屬省級政府確定的最低生活保障標準執(zhí)行C.對甲廠的機器設(shè)備滅失,應(yīng)當支付賠償金,數(shù)額為該機器設(shè)備的購買款D.對凍結(jié)甲廠在某銀行的存款100萬元,應(yīng)當解除凍結(jié)并支付銀行同期存款利息正確答案:ABC[解析]根據(jù)《國家賠償法》第34條第1款第3項,造成死亡的,應(yīng)當支付死亡賠償金、喪葬費,總額為國家上年度職工年平均工資的20倍。據(jù)此,A項說法錯誤,應(yīng)選。
根據(jù)《國家賠償法》第34條第1款第3項,造成死亡的,對死者生前扶養(yǎng)的無勞動能力的人,還應(yīng)當支付生活費。根據(jù)《刑事賠償解釋》第18條第1款,生活費發(fā)放標準,參照作出賠償決定時被扶養(yǎng)人住所地所屬省級人民政府確定的最低生活保障標準執(zhí)行。B項“李某死亡時”“某區(qū)公安分局所屬省級政府”表述均是錯誤的,應(yīng)選。
根據(jù)《刑事賠償解釋》第19條第2款,財產(chǎn)不能恢復原狀或者滅失的,財產(chǎn)損失按照損失發(fā)生時的市場價格或者其他合理方式計算。該款“損失發(fā)生時的市場價格”的表述表明C項錯誤,應(yīng)選。
根據(jù)《國家賠償法》第36條第7項,解除凍結(jié)的存款或者匯款的,應(yīng)當支付銀行同期存款利息,故D項表述正確,不應(yīng)選。
7.
甲、乙結(jié)婚,育有一子丙。甲、乙均為戰(zhàn)地記者,工作比較危險,因此立有遺囑,若甲、乙死亡,則由甲的父親丁作為小孩丙的監(jiān)護人。后甲、乙在報道中東某場戰(zhàn)爭時,不幸中彈雙雙殉職。后丁與丙共同生活,丁是一酒鬼,每天皆喝醉酒,然后發(fā)酒瘋對自己的孫子丙拳打腳踢,造成丙身心受到嚴重損害。后民政部門向法院申請撤銷丁的監(jiān)護資格。后丁悔悟,痛改前非,時時照顧丙,遂向法院申請恢復監(jiān)護人資格。下列表述正確的是:A.甲、乙可用遺囑的方式指定監(jiān)護人B.民政部門可以申請撤銷丙的監(jiān)護資格C.丁悔悟后向法院申請恢復監(jiān)護人資格,法院應(yīng)當準許D.若丁將丙撫養(yǎng)成人后,孫子丙對其也拳打腳踢,可以與隔壁關(guān)系較好的王姑娘協(xié)商,指定王姑娘在丁成為無或限制民事行為能力人時作為自己的監(jiān)護人正確答案:ABD[解析]本題考查監(jiān)護?!睹穹倓t》第29條規(guī)定:“被監(jiān)護人的父母擔任監(jiān)護人的,可以通過遺囑指定監(jiān)護人?!惫蔄選項正確?!睹穹倓t》第36條第3款規(guī)定:“前款規(guī)定的個人和民政部門以外的組織未及時向人民法院申請撤銷監(jiān)護人資格的,民政部門應(yīng)當向人民法院申請?!彼?,B選項正確。《民法總則》第38條規(guī)定:“被監(jiān)護人的父母或者子女被人民法院撤銷監(jiān)護人資格后,除對被監(jiān)護人實施故意犯罪的外,確有悔改表現(xiàn)的,經(jīng)其申請,人民法院可以在尊重被監(jiān)護人真實意愿的前提下,視情況恢復其監(jiān)護人資格,人民法院指定的監(jiān)護人與被監(jiān)護人的監(jiān)護關(guān)系同時終止?!睋?jù)此,必須是被監(jiān)護人的父母或子女作為監(jiān)護人被撤銷監(jiān)護人資格后才可以申請恢復監(jiān)護人資格,而丁不是父母或子女,故C選項錯誤?!睹穹倓t》第33條規(guī)定:“具有完全民事行為能力的成年人,可以與其近親屬、其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或者組織事先協(xié)商,以書面形式確定自己的監(jiān)護人。協(xié)商確定的監(jiān)護人在該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力時,履行監(jiān)護職責?!币虼?,D選項正確。
8.
趙某將自有房屋抵押給錢某,未進行抵押權(quán)登記。未經(jīng)錢某同意,趙某又將房屋出租給孫某。后趙某把房屋以120萬的價格出賣給自己哥哥趙大,未通知孫某。下列表述中錯誤的是:A.因未經(jīng)錢某同意,趙某與孫某的租賃合同無效B.孫某享有以120萬元的價格優(yōu)先購買該房屋的權(quán)利C.趙大取得房屋所有權(quán)后,有權(quán)要求孫某搬離房屋D.趙大取得房屋所有權(quán)后,無權(quán)要求孫某搬離房屋正確答案:ABC[解析]趙某將房屋抵押給錢某,未登記,抵押權(quán)未設(shè)立;趙某將自己房屋出租給孫某,無須錢某同意,故A選項表述錯誤,當選?!冻擎?zhèn)房屋租賃合同解釋》第24條規(guī)定,具有下列情形之一,承租人主張優(yōu)先購買房屋的,人民法院不予支持:(1)房屋共有人行使優(yōu)先購買權(quán)的;(2)出租人將房屋出賣給近親屬,包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女的;(3)出租人履行通知義務(wù)后,承租人在15日內(nèi)未明確表示購買的;(4)第三人善意購買租賃房屋并已經(jīng)辦理登記手續(xù)的。趙某將自己房屋出賣給自己大哥,承租人孫某不能主張優(yōu)先購買權(quán)。故B選項錯誤,當選?!逗贤ā返?29條規(guī)定,租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的,不影響租賃合同的效力?!段餀?quán)法》第190條規(guī)定,訂立抵押合同前抵押財產(chǎn)已出租的,原租賃關(guān)系不受該抵押權(quán)的影響。抵押權(quán)設(shè)立后抵押財產(chǎn)出租的,該租賃關(guān)系不得對抗已登記的抵押權(quán)。趙大取得房屋所有權(quán)后,仍適用買賣不破租賃,無權(quán)要求孫某搬離房屋。故C選項錯誤,當選,D選項正確,不選。
9.
下列哪些表述中,甲、乙間不構(gòu)成無因管理之債?A.甲是動物保護主義者,誤認迷途的羔羊為乙所有,加以收留,事后發(fā)現(xiàn)羔羊為丙所有B.甲見朋友乙駕悍馬車撞傷路人丙,立刻送丙到醫(yī)院救治C.乙在后院種植稀有治癌藥草多年,新搬進的鄰居甲,以為是雜草叢生,于乙外出期間,雇工將藥草拔除D.乙有清代黃花梨家具,外表破舊,甲不知其為名貴古董,為乙無錢修繕,為示好特雇工油漆黃花梨家具正確答案:ACD[解析]無因管理的構(gòu)成要件:(1)有管理他人(本人)事務(wù)的行為。誤將自己事務(wù)當成他人事務(wù)管理,即使具有管理意思,也不能成立無因管理。目的是否達成與無因管理之成立無關(guān)。(2)有為他人謀取利益而為管理的意思。為自己而管理他人事務(wù),缺乏管理意思,不成立無因管理。為他人利益,兼為自己利益,仍可在為他人利益范圍內(nèi)成立無因管理。(3)無法定或約定的義務(wù)。(4)事務(wù)的管理客觀上有利于本人,并且不違反本人明示或者可得推知的意思。A選項甲、丙間構(gòu)成無因管理之債,甲、乙間不構(gòu)成無因管理之債,故A當選。B選項為典型的無因管理之債,不選。C、D選項事務(wù)的管理客觀上不利于本人,且違反本人可得推知的意思,不構(gòu)成無因管理,當選。
10.
下列哪些情形,甲、乙間構(gòu)成不當?shù)美?A.甲誤認乙的圍墻為自己所有而粉刷油漆,而乙已雇工于次日拆除該墻B.甲修建一燈塔,附近的漁民乙常利用該燈塔夜航捕魚,從而所捕之魚較從前顯著增加C.甲、乙共同繼承父親遺產(chǎn)后,甲一人支付全部遺產(chǎn)的稅費D.甲誤以為欠乙1萬元而向乙支付,事實上,甲對乙無債務(wù)正確答案:CD[解析]不當?shù)美臉?gòu)成要件:(1)一方獲得利益;(2)一方受有損失;(3)獲得利益與受到損失之間具有因果關(guān)系;(4)獲得利益沒有法律上的原因。不構(gòu)成不當?shù)美那樾危?1)給付是履行道德上的義務(wù);(2)債務(wù)人為清償未到期債務(wù)而給付;(3)明知無債務(wù)之清償;(4)因不法原因而給付;(5)強迫得利;(6)反射利益。A選項為強迫得利,不構(gòu)成不當?shù)美?,不選;B選項,屬于反射利益,也不構(gòu)成不當?shù)美?,不選;C選項符合不當?shù)美臉?gòu)成要件,成立不當?shù)美斶x;D選項屬于非債清償,構(gòu)成不當?shù)睦妫斶x。
11.
下列哪些情形屬于無效的民事法律行為?A.甲將一套房屋出賣給乙,交付房屋,但未辦理過戶登記。此后,甲又與“知情”的丙串通,將該房屋出賣給丙,給丙辦理過戶登記B.甲、乙是父子,約定斷絕父子關(guān)系C.甲受乙的欺詐,訂立遺囑將遺產(chǎn)全部分配給乙D.7歲小男孩甲訂立遺囑,將自己的所有現(xiàn)金分配給自己的小女友乙正確答案:ABCD[解析]《民法總則》第20條規(guī)定,不滿8周歲的未成年人為無民事行為能力人,由其法定代理人代理實施民事法律行為。第144條規(guī)定,無民事行為能力人實施的民事法律行為無效。第146條規(guī)定,行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為無效。以虛假的意思表示隱藏的民事法律行為的效力,依照有關(guān)法律規(guī)定處理。第153條規(guī)定,違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的民事法律行為無效,但是該強制性規(guī)定不導致該民事法律行為無效的除外。違背公序良俗的民事法律行為無效。第154條規(guī)定,行為人與相對人惡意串通,損害他人合法權(quán)益的民事法律行為無效。A選項屬于惡意串通,損害第三人利益的合同,無效,當選;斷絕父子關(guān)系,違反公序良俗,損害社會公共利益,無效,當選;C項屬于受欺詐、脅迫所訂立的遺囑,無效,當選;D項屬于無民事行為能力人訂立的遺囑,無效,當選。
12.
2015年3月20日,甲公司與乙公司簽約,約定甲公司于4月3日付款,乙公司4月15日交付“大米”牌手機一批。合同簽訂后,乙公司的“大米”牌手機頻頻傳出爆炸新聞,質(zhì)監(jiān)局介入調(diào)查。隨后甲、乙、丙公司三方合意,由丙公司承擔付款義務(wù)。丙公司4月3日未付款。下列表述錯誤的是:A.甲公司有權(quán)要求乙公司交付“大米”牌手機B.丙公司有權(quán)要求乙公司交付“大米”牌手機C.丙公司有權(quán)行使不安抗辯權(quán)D.乙公司有權(quán)要求甲公司和丙公司承擔連帶債務(wù)正確答案:ABD[解析]《合同法》第67條規(guī)定順序履行抗辯權(quán),當事人互負債務(wù),有先后履行順序,先履行一方未履行的,后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的,后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。本題中,合同約定甲公司先付款,乙公司后交貨。甲公司尚未付款,乙公司可行使順序履行抗辯權(quán)拒絕交付“大米”牌手機,故A選項表述錯誤,當選。甲、乙、丙公司三方合意,由丙公司承擔付款義務(wù),屬于債務(wù)承擔,不涉及甲公司將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙公司,因此丙公司僅承擔義務(wù),不享有權(quán)利,故B選項表述錯誤,當選?!逗贤ā返?8條第1款規(guī)定,應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人,有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的,可以中止履行:(1)經(jīng)營狀況嚴重惡化;(2)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金,以逃避債務(wù);(3)喪失商業(yè)信譽;(4)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。乙公司的“大米”牌手機頻頻傳出爆炸新聞,質(zhì)監(jiān)局介入調(diào)查,屬于喪失商業(yè)信譽的情形,甲公司可主張不安抗辯權(quán)?!逗贤ā返?5條規(guī)定,債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的,新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯。本題中,甲公司將義務(wù)轉(zhuǎn)移給丙,因此丙公司可行使不安抗辯權(quán),C選項表述正確,不選。甲、乙、丙公司三方合意,由丙公司承擔付款義務(wù),丙公司是免責的債務(wù)承擔,甲公司免除債務(wù),故D選項表述錯誤,當選。
13.
宋某對武某享有100萬債權(quán),2015年2月1日到期后武某無力清償。武某對文某享有50萬債權(quán),約定仲裁條款,清償期已屆滿3個月,武某一直要求文某還債未果。武某還對甲保險公司享有80萬的人壽保險金給付請求權(quán)。2015年4月1日,武某將自己平時使用的路虎車贈與給自己的女友乙。下列表述正確的是:A.宋某有權(quán)對文某提起代位權(quán)訴訟B.宋某有權(quán)對甲保險公司提起代位權(quán)訴訟C.宋某無權(quán)對甲保險公司提起代位權(quán)訴訟D.宋某有權(quán)撤銷武某對女友乙的贈與正確答案:ACD[解析]《合同法》第73條第1款規(guī)定,因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán),對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán),但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。《合同法解釋(一)》第12條規(guī)定,《合同法》第73條第1款規(guī)定的專屬于債務(wù)人自身的債權(quán),是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。《合同法解釋(一)》第13條規(guī)定,《合同法》第73條規(guī)定的“債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán),對債權(quán)人造成損害的”,是指債務(wù)人不履行其對債權(quán)人的到期債務(wù),又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán),致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實現(xiàn)。題干中,宋某是債權(quán)人,武某是債務(wù)人,文某、保險公司均為次債務(wù)人。即使武某和文某間有仲裁條款,也不妨礙代位權(quán)的行使。雖然武某一直要求文某還債,但并未起訴或申請仲裁,仍屬于怠于行使到期債權(quán)。故A選項正確。武某對甲保險公司享有人壽保險金請求權(quán),屬于專屬于債務(wù)人自身的債權(quán),故宋某不可對甲保險公司提起代位權(quán)訴訟,故B選項錯誤,C選項正確?!逗贤ā返?4條規(guī)定,因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn),對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn),對債權(quán)人造成損害,并且受讓人知道該情形的,債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。題干中,武某將自己平時使用的路虎車贈與給自己的女友乙,損害債權(quán)人宋某的債權(quán),故宋某有權(quán)撤銷武某對女友乙的贈與,D選項正確。
14.
甲于2012年1月10日向乙借款100萬,期限1年。2012年3月10日,雙方再次簽訂借款合同,再借80萬,期限1年,由丙提供保證,沒有約定保證方式和保證期間。到期后,甲一直未清償借款。2013年4月10日,甲歸還借款50萬。關(guān)于甲歸還的50萬,下列表述錯誤的是:A.因2012年1月10日的借款先到期,故歸還的是該筆借款B.因2012年1月10日的借款無擔保,故歸還的是該筆借款C.因2012年3月10日的借款有擔保,故歸還的是該筆借款D.因2012年3月10目的借款后到期,故歸還的是該筆借款正確答案:ACD[解析]《合同法解釋(二)》第20條規(guī)定,債務(wù)人的給付不足以清償其對同一債權(quán)人所負的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù),應(yīng)當優(yōu)先抵充已到期的債務(wù);幾項債務(wù)均到期的,優(yōu)先抵充對債權(quán)人缺乏擔?;蛘邠?shù)額最少的債務(wù);擔保數(shù)額相同的,優(yōu)先抵充債務(wù)負擔較重的債務(wù);負擔相同的,按照債務(wù)到期的先后順序抵充;到期時間相同的,按比例抵充。但是,債權(quán)人與債務(wù)人對清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。2012年1月10日的借款于2013年1月10日到期,2012年3月10日的借款于2013年3月10日到期,2013年4月10日歸還借款50萬時,兩筆債務(wù)均已到期,故A選項表述錯誤,當選。因2012年1月10日的借款無擔保,故歸還的是該筆借款,B選項表述正確,不選;C選項表述錯誤,當選;D選項表述錯誤,當選。
15.
2015年3月3日,出賣人甲與買受人乙簽訂汽車試用買賣合同,約定價款50萬元,試用期1個月。甲當即交付汽車。2015年3月8日,乙將汽車設(shè)定抵押權(quán)給丙,擔保自己欠丙的80萬元債務(wù)。2015年3月15日,汽車因地震毀損。2015年3月16日,乙通知甲拒絕購買。下列表述錯誤的是:A.因乙在試用期內(nèi)通知甲拒絕購買,甲、乙買賣合同不生效B.因買賣合同不生效,甲可以要求乙支付使用費C.甲有權(quán)請求乙支付價款50萬D.甲無權(quán)請求乙支付價款50萬正確答案:ABD[解析]《買賣合同解釋》第41條第2款規(guī)定,在試用期內(nèi),買受人對標的物實施了出賣、出租、設(shè)定擔保物權(quán)等非試用行為的,人民法院應(yīng)當認定買受人同意購買。題干中買受人乙在試用期內(nèi)將汽車設(shè)定抵押權(quán)給丙,應(yīng)當認定買受人乙同意購買汽車。故A選項表述錯誤,當選?!顿I賣合同解釋》第43條規(guī)定,試用買賣的當事人沒有約定使用費或者約定不明確,出賣人主張買受人支付使用費的,人民法院不予支持。因此,B選項表述錯誤,當選。因乙將汽車設(shè)定抵押權(quán),法律推定乙認可購買汽車,自買受人認可時,合同生效,故甲有權(quán)請求乙支付價款50萬,C選項表述正確,不選,D選項表述錯誤,當選。
16.
甲購買10噸玉米后,委托“招商運輸”公司從上海運輸?shù)綇V州,2015年3月3日發(fā)運,預計3月20日到達。2015年3月8日,甲、乙簽訂合同,將運輸中的5噸玉米出賣給乙。2015年3月11日,運輸?shù)挠衩滓虿豢煽沽θ勘缓K荨?015年3月13日,甲又將運輸中的10噸玉米出賣給丙,但未告知丙玉米被海水浸泡的事實。關(guān)于風險負擔,下列說法正確的是:A.甲、乙的買賣合同,風險由甲負擔B.甲、乙的買賣合同,風險由乙負擔C.甲、丙的買賣合同,風險由甲負擔D.甲、丙的買賣合同,風險由丙負擔正確答案:AC[解析]甲乙的買賣合同,屬于在途貨物買賣?!逗贤ā返?44條規(guī)定,出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲说奈?,除當事人另有約定的以外,毀損、滅失的風險自合同成立時起由買受人承擔。而《買賣合同解釋》第14條規(guī)定,當事人對風險負擔沒有約定,標的物為種類物,出賣人未以裝運單據(jù)、加蓋標記、通知買受人等可識別的方式清楚地將標的物特定于買賣合同,買受人主張不負擔標的物毀損、滅失的風險的,人民法院應(yīng)予支持。據(jù)此,買賣標的物為種類物,在特定化于買賣合同中之前,即使合同已經(jīng)成立,風險也不移轉(zhuǎn)。運輸中貨物為10噸,甲乙買賣其中的5噸,屬于種類物,尚未特定,故風險不移轉(zhuǎn),仍由甲負擔,A選項正確,B選項錯誤?!顿I賣合同解釋》第13條規(guī)定,出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲说奈?,在合同成立時知道或者應(yīng)當知道標的物已經(jīng)毀損、滅失卻未告知買受人,買受人主張出賣人負擔標的物毀損、滅失的風險的,人民法院應(yīng)予支持。題干中,甲丙買賣合同,買賣10噸中的全部,標的物已特定,但因甲未告知丙玉米被海水浸泡的事實,故風險未轉(zhuǎn)移,仍由甲負擔,C選項正確,D選項錯誤。
17.
房地產(chǎn)開發(fā)商甲與乙簽訂某處商品房買賣合同,下列哪種情形,乙可以請求出賣人甲承擔不超過已付購房款一倍的賠償責任?A.商品房買賣合同訂立后,甲未告知乙又將該房屋抵押給第三人B.商品房買賣合同訂立后,甲又將該房屋出賣給第三入C.甲故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實將房屋出賣給乙D.甲提供虛假商品房預售許可證明將房屋出賣給乙,直到乙起訴前,甲取得了預售許可證正確答案:ABC[解析]《商品房買賣合同解釋》第8條規(guī)定,具有下列情形之一,導致商品房買賣合同目的不能實現(xiàn)的,無法取得房屋的買受人可以請求解除合同、返還已付購房款及利息、賠償損失,并可以請求出賣人承擔不超過已付購房款一倍的賠償責任:(1)商品房買賣合同訂立后,出賣人未告知買受人又將該房屋抵押給第三人;(2)商品房買賣合同訂立后,出賣人又將該房屋出賣給第三人。第9條規(guī)定,出賣人訂立商品房買賣合同時,具有下列情形之一,導致合同無效或者被撤銷、解除的,買受人可以請求返還已付購房款及利息、賠償損失,并可以請求出賣人承擔不超過已付購房款一倍的賠償責任:(1)故意隱瞞沒有取得商品房預售許可證明的事實或者提供虛假商品房預售許可證明;(2)故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實;(3)故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人或者為拆遷補償安置房屋的事實。故A、B、C選項正確。商品房買賣合同主張懲罰性損害賠償,前提是合同無效、被解除或被撤銷,而D選項,起訴前,甲取得了預售許可證?!渡唐贩抠I賣合同解釋》第2條規(guī)定,出賣人未取得商品房預售許可證明,與買受人訂立的商品房預售合同,應(yīng)當認定無效,但是在起訴前取得商品房預售許可證明的,可以認定有效。據(jù)此,本題中合同有效,不能主張懲罰性損害賠償,D選項錯誤。
18.
徐某與陸某約定,由徐某將自己的奧迪A6贈與給陸某,并到公證處辦理公證。徐某將奧迪A6交付給陸某后不久,在一次糾紛中,陸某將徐某打成重傷。下列說法正確的是:A.徐某可以撤銷對陸某的贈與B.徐某有權(quán)要求陸某返還奧迪A6C.徐某的撤銷權(quán)受1年期間的限制D.徐某的父親有權(quán)撤銷贈與,受6個月期間的限制正確答案:ABC[解析]《合同法》第192條第1款規(guī)定,受贈人有下列情形之一的,贈與人可以撤銷贈與:(1)嚴重侵害贈與人或者贈與人的近親屬;(2)對贈與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行;(3)不履行贈與合同約定的義務(wù)。題干中受贈人陸某將贈與人徐某打成重傷,贈與人徐某可行使法定撤銷權(quán),故A選項、B選項正確?!逗贤ā返?92條第2款規(guī)定,贈與人的撤銷權(quán),自知道或者應(yīng)當知道撤銷原因之日起1年內(nèi)行使。故C選項正確?!逗贤ā返?93條規(guī)定,因受贈人的違法行為致使贈與人死亡或者喪失民事行為能力的,贈與人的繼承人或者法定代理人可以撤銷贈與。贈與人的繼承人或者法定代理人的撤銷權(quán),自知道或者應(yīng)當知道撤銷原因之日起6個月內(nèi)行使。本題中贈與人仍屬于完全民事行為能力人,其父親無法定撤銷權(quán),故D選項錯誤。
19.
下列關(guān)于租賃合同的表述,正確的是:A.承租人未經(jīng)出租人同意擅自轉(zhuǎn)租的,出租人有法定解除權(quán),但出租人知道或者應(yīng)當知道擅自轉(zhuǎn)租之日起6個月內(nèi)未提出異議的,解除權(quán)消滅B.租賃物危及承租人的安全或者健康的,即使承租人訂立合同時明知該租賃物質(zhì)量不合格,仍有解除權(quán)C.不定期租賃合同,出租人和承租人均有任意解除權(quán)D.僅房屋租賃合同的承租人有優(yōu)先購買權(quán),其他租賃合同的承租人無優(yōu)先購買權(quán)正確答案:ABCD[解析]《城鎮(zhèn)房屋租賃合同解釋》第16條第1款規(guī)定,出租人知道或者應(yīng)當知道承租人轉(zhuǎn)租,但在6個月內(nèi)未提出異議,其以承租人未經(jīng)同意為由請求解除合同或者認定轉(zhuǎn)租合同無效的,人民法院不予支持。故A選項正確?!逗贤ā返?33條規(guī)定,租賃物危及承租人的安全或者健康的,即使承租人訂立合同時明知該租賃物質(zhì)量不合格,承租人仍然可以隨時解除合同。故B選項正確。《合同法》第232條規(guī)定,當事人對租賃期限沒有約定或者約定不明確,依照《合同法》第61條的規(guī)定仍不能確定的,視為不定期租賃。當事人可以隨時解除合同,但出租人解除合同應(yīng)當在合理期限之前通知承租人。故C選項正確?!逗贤ā返?30條規(guī)定,出租人出賣租賃房屋的,應(yīng)當在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人,承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利。故D選項正確。
20.
王某為自己設(shè)計的一項發(fā)明創(chuàng)造向國家專利局同時申請了發(fā)明專利和實用新型設(shè)計,下列哪些說法是錯誤的?A.專利局審查后沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由,應(yīng)當授予王某實用新型和發(fā)明專利權(quán)B.如果王某獲得實用新型專利權(quán),則無法獲得發(fā)明專利C.如果王某聲明放棄先獲得的實用新型專利權(quán),則專利局可以授予發(fā)明專利權(quán)D.只要王某聲明放棄先獲得的實用新型專利權(quán),就可以獲得發(fā)明專利權(quán)正確答案:ABD[解析]本題考查專利的申請。根據(jù)《專利法》第9條規(guī)定,同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項專利權(quán)。但是,同一申請人同日對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實用新型專利又申請發(fā)明專利,先獲得的實用新型專利權(quán)尚未終止,且申請人聲明放棄該實用新型專利權(quán)的,可以授予發(fā)明專利權(quán)。又根據(jù)《專利法實施細則》第41條的規(guī)定,發(fā)明專利申請經(jīng)審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由,國務(wù)院專利行政部門應(yīng)當通知申請人在規(guī)定期限內(nèi)聲明放棄實用新型專利權(quán)。申請人聲明放棄的,國務(wù)院專利行政部門應(yīng)當作出授予發(fā)明專利權(quán)的決定,并在公告授予發(fā)明專利權(quán)時一并公告申請人放棄實用新型專利權(quán)聲明。申請人不同意放棄的,國務(wù)院專利行政部門應(yīng)當駁回該發(fā)明專利申請;申請人期滿未答復的,視為撤回該發(fā)明專利申請。根據(jù)上述規(guī)定,專利局不可以同時對王某的一項發(fā)明既授予發(fā)明專利權(quán)又授予實用新型專利權(quán),所以A項不正確。根據(jù)《專利法》第9條規(guī)定,如果王某聲明放棄先獲得的實用新型專利權(quán),則專利局可以授予其發(fā)明專利權(quán),所以B項不正確。因為實用新型專利權(quán)不需要經(jīng)過實質(zhì)審查,所以要先于發(fā)明專利權(quán)的期限獲得,因此,如果王某聲明放棄先獲得的實用新型專利權(quán),發(fā)明專利符合條件的,則專利局可以授予發(fā)明專利權(quán)。但是,如果發(fā)明專利在實質(zhì)審查階段有被駁回的理由,同樣不可以獲得發(fā)明專利權(quán),所以D項不正確。綜上,本題的正確答案是ABD。
21.
張某創(chuàng)作并演唱了《小柚子》,甲公司擅自將該歌曲制成彩鈴并放在網(wǎng)絡(luò)上供免費下載。下列哪些表述是錯誤的?A.甲公司侵犯了張某的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)和表演者權(quán)B.甲公司侵犯了張某的廣播權(quán)C.甲公司侵犯了張某的發(fā)行權(quán)D.甲公司沒有侵權(quán)正確答案:BCD[解析]本題考查著作權(quán)的內(nèi)容與著作權(quán)侵權(quán)行為。《著作權(quán)法》第10條規(guī)定,著作權(quán)包括下列人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán):……(9)表演權(quán),即公開表演作品,以及用各種手段公開播送作品的表演的權(quán)利;……(12)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán),即以有線或者無線方式向公眾提供作品,使公眾可以在其選定的時間和地點獲得作品的權(quán)利……張某作為作者和表演者,享有網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)和表演者權(quán),甲公司擅自將該歌曲制成彩鈴并放在網(wǎng)絡(luò)上供免費下載侵犯了張某的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)和表演者權(quán),所以A項正確,D項錯誤。第10條第11項規(guī)定,廣播權(quán),即以無線方式公開廣播或者傳播作品,以有線傳播或者轉(zhuǎn)播的方式向公眾傳播廣播作品,以及通過擴音器或者其他傳送符號、聲音、圖像的類似工具向公眾傳播廣播的作品的權(quán)利。某公司并沒有將張某的作品及歌曲通過廣播形式進行傳播,因此并沒有侵犯其廣播權(quán),所以B項錯誤。第10條第6項規(guī)定,發(fā)行權(quán),即以出售或者贈與方式向公眾提供作品的原件或者復制件的權(quán)利。題目中某公司顯然沒有侵犯張某的發(fā)行權(quán),因此C項錯誤。所以本題正確答案為BCD。
三、案例分析題案情:謝某系某市某區(qū)公安分局民警。1月17日,謝某因患病連續(xù)到醫(yī)院接受治療。1月23日,其被同事發(fā)現(xiàn)昏睡在單位宿舍內(nèi),后被送至醫(yī)院搶救、治療,但至今昏迷。2月20日,某區(qū)公安分局向某區(qū)人社局申請工傷認定。某區(qū)人社局作出《非工傷認定結(jié)論通知書》。謝某之父認為:其一,謝某系公務(wù)員,不屬于《工傷保險條例》調(diào)整范圍;其二,某區(qū)人社局不具有本案的工傷確認職權(quán);其三,謝某不構(gòu)成工傷的結(jié)論錯誤。謝某之父向某區(qū)政府申請復議,某區(qū)政府維持后,又向法院提起行政訴訟。在訴訟中,某區(qū)人社局以某市人社局發(fā)布的《關(guān)于某市機關(guān)、事業(yè)單位工作人員工傷認定的通知》為根據(jù)主張自己具有相應(yīng)的工傷認定職權(quán)。
答題要求:
1.無本人觀點或論述、照搬材料原文不得分;
2.觀點明確,邏輯清晰,說理充分,文字通暢;
3.請按提問順序逐一作答,總字數(shù)不得少于600字。
相關(guān)規(guī)范性文件:
國務(wù)院《工傷保險條例》第二條第二款:中華人民共和國境內(nèi)的各類企業(yè)的職工和個體工商戶的雇工,均有依照本條例的規(guī)定享受工傷保險待遇的權(quán)利。
某市人民政府《某市實施(工
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