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文檔簡介
國家統一法律職業(yè)資格考試卷二模擬題460一、單項選擇題每題所設選項中只有一個正確答案。1.
某品牌手機生產商在手機出廠前預裝眾多程序,大(江南博哥)幅侵占標明內存,某省消費者保護協會以侵害消費者知情權為由提起公益訴訟,法院受理了該案。下列哪一說法是正確的?______A.本案應當由侵權行為地或者被告住所地中級法院管轄B.本案原告沒有撤訴權C.本案當事人不可以和解,法院也不可以調解D.因該案已受理,購買該品牌手機的消費者甲若以前述理由訴請賠償,法院不予受理正確答案:A[考點]公益訴訟的地域管轄;撤訴;和解;公益訴訟與私益訴訟的關系
[解析]《民訴解釋》第283條規(guī)定,公益訴訟案件由侵權行為地或者被告住所地中級人民法院管轄,但法律、司法解釋另有規(guī)定的除外。故A項正確。
《民訴解釋》第288條規(guī)定,公益訴訟案件的原告在法庭辯論終結后申請撤訴的,人民法院不予準許。故B項錯誤?!睹裨V解釋》第287條規(guī)定,對公益訴訟案件,當事人可以和解,人民法院可以調解。故C項錯誤?!睹裨V解釋》第286條規(guī)定,人民法院受理公益訴訟案件,不影響同一侵權行為的受害人根據《民事訴訟法》第122條規(guī)定提起訴訟。故D項錯誤。
2.
2018年1月5日,甲至乙公司工作。3個月后,公司要求簽訂勞動合同,甲以違約金過高為由拒絕簽訂。2019年1月2日,甲離職,申請勞動仲裁,要求公司支付未簽合同的3倍工資差額以及經濟補償金。經查,乙公司多次找甲簽訂合同未果,但未書面通知甲解除勞動關系。公司的下列哪一做法是正確的?______A.應賠付3倍工資,并支付經濟補償B.不應賠付3倍工資,但應支付經濟補償C.應賠付3倍工資,不應支付經濟補償D.應賠付2倍工資,并支付經濟補償正確答案:B[考點]勞動合同訂立
[解析]《勞動合同法實施條例》第6條第1款規(guī)定:“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應當依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資,并與勞動者補訂書面勞動合同;勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的,用人單位應當書面通知勞動者終止勞動關系,并依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定支付經濟補償。”根據題干,甲2018年1月5日進入乙公司工作,2019年1月2日離職,用工時間超過一個月但不滿一年。由于甲不與乙公司簽訂勞動合同,乙公司應當書面通知甲終止勞動關系,并按規(guī)定支付經濟補償。盡管乙公司未書面通知解除勞動關系,但在一年內勞動關系已經終止,符合上述法律規(guī)定,故乙公司需依據《勞動合同法》第47條支付經濟補償,但無須另行支付2倍工資。B項正確。
3.
村民甲、乙因相鄰關系發(fā)生糾紛,甲訴至法院,要求判決乙準許其從乙承包的土地上通過。審理中,法院主動了解和分析甲通過乙土地的合理性,聽取其他村民的意見,并請村委會主任做雙方工作,最終促成雙方同意調解。調解時邀請了村中有聲望的老人及當事人的共同朋友參加,雙方互相讓步達成協議,恢復和睦關系。關于法院的做法,下列哪一說法是正確的?______A.法院突破審判程序,違反了依法裁判原則B.他人參與調解,影響當事人意思表達,違反了辯論原則C.雙方讓步放棄訴求和權益,違反了處分原則D.體現了司法運用法律手段,發(fā)揮調解功能,能動履職的要求正確答案:D[考點]法院調解自愿和合法的原則
[解析]面對日益增大的受案量,不少地方法院積極探索辦案新思路,充分利用大調解工作機制,力求及時有效地化解糾紛,以免矛盾進一步激化。實踐中,“聯動調解”這一新型調解機制,在有效化解民事糾紛方面發(fā)揮了重要作用。這一調解機制指的是,在訴訟過程中要及時啟動大調解工作機制,邀請有關群眾、人民調解員等參與案件的調解工作,積極協調各方當事人之間的利益,促使各方盡量達成一致意見。在調解不成的情況下,及時判決,待判決生效后,督促各方及時履行;對有執(zhí)行和解可能的案件,力促各方和解,以便各方能更加及時有效地履行各項賠付義務,以充分保護受害者的權利。另外,《法院民事調解規(guī)定》第1條規(guī)定,根據《民事訴訟法》第95條(現為第97條)的規(guī)定,人民法院可以邀請與當事人有特定關系或者與案件有一定聯系的企業(yè)事業(yè)單位、社會團體或者其他組織,和具有專門知識、特定社會經驗、與當事人有特定關系并有利于促成調解的個人協助調解工作。本案中法院的做法即是對聯動調解和大調解機制的有效運用,充分發(fā)揮了調解的功能,能動地履行了法院的調解職責,應當加以肯定。因此,D項正確。
4.
甲研究院研制出一種新藥技術,向我國有關部門申請專利后,與乙制藥公司簽訂了專利申請權轉讓合同,并依法向國務院專利行政主管部門辦理了登記手續(xù)。下列哪一表述是正確的?______A.乙公司依法獲得藥品生產許可證之前,專利申請權轉讓合同未生效B.專利申請權的轉讓合同自向國務院專利行政主管部門登記之日起生效C.專利申請權的轉讓自向國務院專利行政主管部門登記之日起生效D.如該專利申請因缺乏新穎性被駁回,乙公司可以不能實現合同目的為由請求解除專利申請權轉讓合同正確答案:C[考點]專利申請權轉讓的生效時間
[解析]《專利法》第10條規(guī)定,專利申請權和專利權可以轉讓。中國單位或者個人向外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織轉讓專利申請權或者專利權的,應當依照有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理手續(xù)。轉讓專利申請權或者專利權的,當事人應當訂立書面合同,并向國務院專利行政部門登記,由國務院專利行政部門予以公告。專利申請權或者專利權的轉讓自登記之日起生效。因此C項正確,B項錯誤。實際上,一般情況下,專利權和專利申請權轉讓的合同在轉讓方與受讓方訂立書面合同后就生效了,這與一般的合同的生效并無不同。但權利的轉移則非如此,權利的轉移就如物權上的不動產所有權轉移一樣需要登記,這是因為專利權或者專利申請權的客體是技術方案,具有無形性,并且可復制,非經登記無法公示其權利的轉移,也不足以對權利進行保護,因此A項錯誤。專利申請權的轉讓不是專利權的轉讓,轉讓的專利申請權并不保證必然能夠申請到專利權,因此D項錯誤。
5.
《民法典》第140條規(guī)定:“行為人可以明示或者默示作出意思表示。沉默只有在有法律規(guī)定、當事人約定或者符合當事人之間的交易習慣時,才可以視為意思表示。”根據我國現行民事立法和司法解釋的相關規(guī)定,關于沉默效力的表述,下列哪一選項是正確的?A.張三在其父親去世后遺產處理前一直未明確表示是否放棄繼承權,此時應視為張三放棄了對其父遺產的繼承權B.李四的兒子(14周歲)花1萬元在陽光商城買了一臺筆記本電腦,經陽光商城催告后,李四在1個月內未作任何表示,此時應視為李四對買賣合同予以追認C.王五和日昌公司簽訂了一份新型熱水器試用買賣合同,現試用期已過,王五未作出是否購買的表示,此時應視為王五拒絕購買D.馬六將自己的房屋出租給白某,租期內白某將該房屋轉租給于某,若馬六在知道此事后6個月內未提出異議,則視為同意轉租正確答案:D[解析]《民法典》第一千一百二十四條:“繼承開始后,繼承人放棄繼承的,應當在遺產處理前,作出放棄繼承的表示。沒有表示的,視為接受繼承?!睋丝芍?,繼承人放棄繼承只能通過明示的方式進行。因此,A項錯誤,不當選。
《民法典》第一百四十五條:“限制民事行為能力人實施的純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應的民事法律行為有效;實施的其他民事法律行為經法定代理人同意或者追認后有效。相對人可以催告法定代理人自收到通知之日起三十日內予以追認。法定代理人未作表示的,視為拒絕追認。民事法律行為被追認前,善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。”據此可知,法定代理人在收到催告通知后未作表示的,該沉默視為拒絕追認。因此,B項錯誤,不當選。
《民法典》第六百三十八條:“……試用期間屆滿,買受人對是否購買標的物未作表示的,視為購買。”據此可知,試用期滿買受人未作表示的,該沉默視為同意購買。因此,C項錯誤,不當選。
最高人民法院《關于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《租賃合同解釋》)第16條規(guī)定:“出租人知道或應當知道承租人轉租,但在六個月內未提出異議,其以承租人未經同意為由請求解除合同或者認定轉租合同無效的,人民法院不予支持?!睋丝芍?,出租人的沉默視為同意轉租。因此,D項正確,當選。
綜上所述,本題選D。
6.
星星公司在吉亨縣承包一塊土地,建設疫苗生產基地,長期將未經處理的廢水排放到本縣唯一的水庫,造成周邊農田因使用水庫水灌溉而嚴重減產。經協調未果,全體98名農戶以星星公司為被告向法院提起訴訟,要求星星公司停止排放污物,賠償農戶損失。關于本案,下列哪一選項是錯誤的?______A.98名農戶可以推選出2~5名訴訟代表人參加訴訟B.有3名農戶不愿推選代表,也無人選他們,法院要求他們以當事人身份參加本案審理C.推選出的代表人的訴訟行為對全體當事人有效,但是涉及對方訴訟請求與和解的事宜須經被代表的當事人同意D.訴訟代表人錢某因病不能參加訴訟的,可以委托1~2人為訴訟代理人代為應訴正確答案:B[解析]《民事訴訟法解釋》第78條規(guī)定,代表人為二至五人,每位代表人可以委托一至二人作為訴訟代理人。因此,AD選項正確?!睹袷略V訟法》第53條規(guī)定,當事人一方人數眾多的共同訴訟,可以由當事人推選代表人進行訴訟。代表人的訴訟行為對其所代表的當事人發(fā)生效力,但代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求,進行和解,必須經被代表的當事人同意。因此,C選項正確?!睹袷略V訟法解釋》第76條規(guī)定,依照民事訴訟法第五十四條規(guī)定,當事人一方人數眾多在起訴時確定的,可以由全體當事人推選共同的代表人,也可以由部分當事人推選自己的代表人;推選不出代表人的當事人,在必要的共同訴訟中可由自己參加訴訟,在普通的共同訴訟中可以另行起訴。因此,B選項錯誤。本題選B。
7.
徐賢經營一家養(yǎng)雞場,現為擴大規(guī)模決定再建一個養(yǎng)鴨場。為此向齊商銀行借款,欲以其財產設立浮動抵押。對此,下列表述是正確的是?______A.該養(yǎng)殖戶不可將存欄的養(yǎng)殖物作為抵押財產B.抵押合同自登記時生效C.抵押登記可對抗任何善意第三人D.如借款到期未還,抵押財產自借款到期時確定正確答案:D[解析]本題考查動產浮動抵押權。通覽四個選項,本題考查動產浮動抵押權的設立以及實現。分析每個選項??傻茫?/p>
(1)根據《民法典》第396條的規(guī)定,經當事人書面協議,企業(yè)、個體工商戶、農業(yè)生產經營者可以將現有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品抵押,債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現抵押權的情形,債權人有權就實現抵押權時的動產優(yōu)先受償。本題中,養(yǎng)殖物作為產品或半成品,可以作為集合動產抵押的抵押物,故A選項錯誤。
(2)《民法典》第403條規(guī)定:以動產抵押的,抵押權自抵押合同生效時設立;未經登記,不得對抗善意第三人。故B選項錯誤。
(3)集合動產抵押在登記后,并非可以對抗任何善意第三人,據《物權法》第189條第2款的規(guī)定,集合動產抵押不得對抗正常經營活動中已支付合理價款并取得抵押財產的買受人,故C選項錯誤。
(4)《民法典》第411條規(guī)定:依照本法第三百九十六條規(guī)定設定抵押的。抵押財產自下列情形之一發(fā)生時確定:(―)債務履行期限屆滿,債權未實現;(二)抵押人被宣告破產或者解散清算;(三)當事人約定的實現抵押權的情形;(四)嚴重影響債權實現的其他情形。根據此條的第(一)項規(guī)定,D選項正確。本題答案為D。
8.
中國甲公司以DPU術語從乙國丙公司進口一批貨物,約定以信用證方式付款。依據2020年《國際貿易術語解釋通則》的規(guī)定,下列哪一說法是正確的?______A.丙公司有義務為中國甲公司投保貨物運輸險B.丙公司應在“運輸終端”完成交貨C.丙公司應承擔運輸中的風險D.中國甲公司應負責安排貨物的運輸正確答案:C[考點]2020年《國際貿易術語解釋通則》對2010年《國際貿易術語解釋通則》的主要修改;2020年《國際貿易術語解釋通則》DPU貿易術語
[解析]DPU為到運合同,所以運輸途中的風險由賣方承擔,一般情況下由賣方購買保險,但購買保險并非賣方的強制性義務。故A項錯誤,C項正確。2020年《國際貿易術語解釋通則》的DPU貿易術語強調目的地可以是任何地方,而不僅僅是“運輸終端”,賣方必須確保其打算交貨的地點是能夠卸貨的地點。故B項錯誤。DPU貿易術語由賣方安排運輸,本題中乙國丙公司為賣方,應負責安排貨物運輸。故D項錯誤。
9.
關于限制和禁止的證券交易行為的一般規(guī)定,下列哪一選項是錯誤的?______A.證券從業(yè)人員不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票B.由短線交易所得收益歸該公司所有C.為發(fā)行股票提供服務的證券服務機構和人員,在該股票承銷期內和期滿后3個月內,不得買賣該種股票D.短線交易的主體包括上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份5%以上的股東正確答案:C[解析]A選項,證券從業(yè)人員不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票,也不得收受他人贈送的股票。故A選項正確,不當選。
B選項,由短線交易所得收益歸該公司所有,公司董事會應當收回其所得收益。故B選項正確,不當選。
C選項,為發(fā)行股票提供服務的證券服務機構和人員,在該股票承銷期內和期滿后6個月內,不得買賣該種股票。故C選項錯誤,當選。
D選項,短線交易,是指上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份5%以上的股東,將其持有的該公司的股票在買入后6個月內賣出,或者在賣出后6個月內又買入的證券交易行為。故D選項正確,不當選。
10.
中國甲公司與法國乙公司訂立了服裝進口合同,信用證付款,丙銀行保兌。貨物由“鉑麗”號承運,投保了平安險。甲公司知悉貨物途中遇臺風全損后,即通知開證行停止付款。依《海牙規(guī)則》、UCP600號及相關規(guī)則,下列哪一選項是正確的?______A.承運人應承擔賠償甲公司貨損的責任B.開證行可拒付,因貨已全損C.保險公司應賠償甲公司貨物的損失D.丙銀行可因開證行拒付而撤銷其保兌正確答案:C[考點]信用證;平安險的承保范圍
[解析]遭遇臺風屬于自然災害,根據《海牙規(guī)則》,對于自然災害造成的損失,承運人可以免責。故A項錯誤。根據UCP600號第4條所確立的信用證獨立原則,就性質而言,信用證與可能作為其依據的銷售合同或其他合同是相互獨立的交易,不允許銀行以買方與賣方之間對有關基礎合同履行的爭議,作為不付款、少付款或延期付款的理由;也不允許買方以其與賣方之間的合同履行方面的爭議為理由,限制銀行向受益人付款。故B項錯誤。本題中,貨物投保的是平安險,在平安險下,自然災害造成的全部損失屬于保險公司的承保范圍。故C項正確。保兌信用證,指經另一家銀行加以保證兌付的信用證。在保兌信用證下,保兌行的責任相當于本身開證,無論開證行發(fā)生什么變化、是否承擔兌付責任,保兌行都不得單方面撤銷其保兌。故D項錯誤。
11.
下列關于民事訴訟中二審法院審理案件的有關程序,說法正確的是:______A.二審法院僅對上訴請求進行審查,當事人未請求的,一律不予審理B.二審法院審理上訴案件,必須開庭C.當事人在一審中的行為,對二審法院沒有約束力D.對于發(fā)回重審又上訴的案件,原來二審法院合議庭的組成人員可以參加審理正確答案:D[解析]A選項錯誤。關于二審的審理范圍,謹記兩句話:不告不理,有錯必究。二審法院圍繞上訴請求審理,當事人沒請求的,法院原則上不予處理,但若一審判決損害國家、社會、他人利益或者確有錯誤,當事人沒請求法院也處理。
B選項錯誤。審理上訴案件,原則上應當開庭,但是滿足特定的法定條件(程序錯誤、法律適用錯誤或者上訴請求明顯不能成立),可以不開庭審理。
C選項錯誤。當事人在一審中的行為,在二審中依然具備約束力,當事人若要推翻,必須說明原因。
D選項正確。發(fā)回重審后,一審的審判人員要回避,當事人又上訴后,二審合議庭的組成人員可以再次參加上訴案件的審理。
12.
下列情況中,依法構成累犯的是:A.被告人王某(男,1975年7月7日生),1993年5月因犯搶劫罪,依法被判刑15年。2007年1月王某刑滿釋放后,無事可做,便多次盜賣自行車、電動車,2011年5月3日盜竊電動車時被當場抓獲。后某法院以盜竊罪判處其有期徒刑4年B.鄭某交通肇事逃逸現場后,被其鄰居孫某告發(fā),被判處有期徒刑4年。刑滿釋放后到家的當晚,越想越氣,抓起菜刀直奔孫某家。孫某正在門口吃飯,鄭某見狀沖上去,口中道,“媽的,你找死啊!”舉刀向孫某砍去。孫某躲閃不及、身中數刀而當場死亡C.趙某因危害國家安全罪而被判刑5年,刑滿釋放十余年后,因生意破產,遂參加某地黑社會性質組織D.關某因非法經營罪被判處3年徒刑,2010年刑滿釋放后做起個體生意。2012年3月某夜,因酒駕被交警查獲,經查其血液酒精含量330mg/100ml正確答案:C[解析]根據《刑法》第65條的規(guī)定:“被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子,刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在五年以內再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的,是累犯,應當從重處罰,但是過失犯罪和不滿十八周歲的人犯罪的除外。前款規(guī)定的期限,對于被假釋的犯罪分子,從假釋期滿之日起計算?!?/p>
該法第66條規(guī)定,危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質的組織犯罪的犯罪分子,在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在任何時候再犯上述任一類罪的,都以累犯論處。
A選項中王某犯前罪時不滿18周歲,故此不成立累犯;B選項中鄭某的前一犯罪行為屬于過失犯罪而非故意犯罪,所以也不成立累犯;C選項中趙某前罪屬于危害國家安全犯罪、后罪屬于黑社會性質犯罪,即便間隔十余年,也應當適用第66條關于特殊累犯的成立要件,也構成累犯。而D項中,醉酒駕車構成危險駕駛罪,該罪無論酒精程度多高,只能判處拘役,故不存在累犯的可能。
13.
甲企業(yè)是由自然人安琚與乙企業(yè)(個人獨資)各出資50%設立的普通合伙企業(yè),欠丙企業(yè)貨款50萬元,由于經營不善,甲企業(yè)全部資產僅剩20萬元。現所欠貨款到期,相關各方因貨款清償發(fā)生糾紛。對此,下列哪一表述是正確的?______A.丙企業(yè)只能要求安琚與乙企業(yè)各自承擔15萬元的清償責任B.丙企業(yè)只能要求甲企業(yè)承擔清償責任C.欠款應先以甲企業(yè)的財產償還,不足部分由安琚與乙企業(yè)承擔無限連帶責任D.就乙企業(yè)對丙企業(yè)的應償債務,乙企業(yè)投資人不承擔責任正確答案:C[考點]普通合伙企業(yè)的債務承擔
[解析]根據《民法典》第102條規(guī)定,非法人組織是不具有法人資格,但是能夠依法以自己的名義從事民事活動的組織。非法人組織包括個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、不具有法人資格的專業(yè)服務機構等。根據《合伙企業(yè)法》第38條“合伙企業(yè)對其債務,應先以其全部財產進行清償”和第39條“合伙企業(yè)不能清償到期債務的,合伙人承擔無限連帶責任”的規(guī)定,在合伙企業(yè)中,除法律另有規(guī)定外,普通合伙人須對合伙企業(yè)的債務負無限連帶責任,即當合伙企業(yè)財產不足以清償時,普通合伙人要以自己的全部財產清償。本題中,普通合伙企業(yè)甲企業(yè)對外欠債50萬元,但合伙企業(yè)全部資產僅剩20萬元,欠款應先以甲企業(yè)的財產償還,不足部分應由合伙人安琚與乙企業(yè)承擔無限連帶責任。由此,C項正確。根據《民法典》第178條的規(guī)定,二人以上依法承擔連帶責任的,權利人有權請求部分或者全部連帶責任人承擔責任。連帶責任人的責任份額根據各自責任大小確定;難以確定責任大小的,平均承擔責任。實際承擔責任超過自己責任份額的連帶責任人,有權向其他連帶責任人追償。連帶責任,由法律規(guī)定或者當事人約定。由此,ABD項的說法均錯誤。
14.
檢察院審查批準逮捕時,遇有下列哪一情形依法應當訊問犯罪嫌疑人?______A.辯護律師提出要求的B.犯罪嫌疑人要求向檢察人員當面陳述的C.犯罪嫌疑人要求會見律師的D.共同犯罪的正確答案:B
15.
作者陳某完成長篇小說《收獲》,后與黃河出版社簽訂專有出版合同,出版相關圖書。對此,下列哪一說法是正確的?______A.在專有出版期間,若陳某寄給出版社的訂單在6個月內未能得到履行,則視為圖書脫銷B.在專有出版期間,出版社有權自行決定是否重印、再版,陳某不得要求終止合同C.若出版社僅對小說做文字性細微修改刪節(jié),不涉及內容,可不經陳某同意D.出版社因市場考慮,在正式出版時將書名改為《希望》,但對小說內容和文字均未做修改,仍需經陳某同意正確答案:D[解析]《著作權法實施條例》對脫銷予以了明確界定,第29條規(guī)定,著作權人寄給圖書出版者的兩份訂單在6個月內未能得到履行,視為《著作權法》第32條所稱“圖書脫銷”。因此,僅一份訂單不構成脫銷。A選項說法錯誤。專有出版權,一般是相對于他人不得出版該作品而言,并非指在專有出版期間,出版者享有絕對的權利,這一點考生容易誤解。根據《著作權法》第32條規(guī)定,圖書出版者重印、再版作品的,應當通知著作權人,并支付報酬。圖書脫銷后,圖書出版者拒絕重印、再版的,著作權人有權終止合同。B選項說法錯誤。出版者包括圖書出版者和報社期刊出版者,著作權法對兩者規(guī)定了不同的權限,根據《著作權法》第34條規(guī)定,報社、期刊社可以對作品作文字性修改、刪節(jié);對內容的修改,才需經作者許可。但對于圖書出版者而言,均應經作者許可,才可對作品修改刪節(jié)。C選項說法錯誤。同C選項所述,容易判定D選項正確與否。需要強調的是,實踐中因市場需要,作者寫作時的作品名與出版名不同比較常見,考生容易產生僅修改標題屬于正當的印象。事實上,從著作權法角度看,標題系作品的重要組成部分,一般不能隨意修改,若進行隨意修改,還可能還會構成侵犯保護作品完整權等人身權利的侵權行為。D選項說法正確。
16.
北京市東城區(qū)的張冉和上海市南匯區(qū)的李牧買賣合同一案,由合同履行地北京市海淀區(qū)法院作出生效判決,要求李牧在6個月內給付合同款項200萬元。法律文書生效的1個月后,張冉發(fā)現李牧轉移在北京市西城區(qū)的財產,欲采取措施維護自己的合法權益,下列說法正確的是?______A.張冉應向北京市海淀區(qū)法院申請采取保全B.張冉應向北京市西城區(qū)法院申請采取保全C.法院采取保全措施后,張冉在5日內未申請執(zhí)行,則法院解除保全措施D.法律文書生效后,張冉在5日內未申請執(zhí)行,則法院解除保全措施正確答案:B[考點]執(zhí)行前的保全
[解析]該案屬于執(zhí)行前的保全,應向執(zhí)行法院申請,而不是生效法律文書的作出法院,A項錯誤,B項正確。
法院采取保全措施后,申請人應在法律文書指定的履行期限屆滿之日后的5日內向法院申請強制執(zhí)行,而不是采取保全措施后或法律文書生效后的5日內申請強制執(zhí)行,C、D項錯誤。
17.
甲先后在A市B區(qū)盜竊手機兩部,價值6000元,在C區(qū)組織、策劃了一起恐怖活動.的犯罪后被抓獲,則對甲應由哪個法院管轄?
A.B區(qū)人民法院B.A市中級人民法院C.B區(qū)和C區(qū)人民法院都有管轄權D.C區(qū)人民法院正確答案:B[解析]《刑事訴訟法》第20條規(guī)定:“中級人民法院管轄下列第一審刑事案件:(一)危害國家安全、恐怖活動案件;(二)可能判處無期徒刑、死刑的案件?!薄缎淌略V訟法》第24條規(guī)定,刑事案件由犯罪地的人民法院管轄。本案甲所犯數罪中盜竊案應由B區(qū)人民法院管轄,恐怖活動案應由A市中級人民法院管轄。但《刑事訴訟法解釋》第5條規(guī)定:“一人犯數罪、共同犯罪和其他需要并案審理的案件,只要其中一人或者一罪屬于上級法院管轄的,全案由上級人民法院管轄?!笨梢?,全案都應由A市中級人民法院管轄,本題正確答案為B。
18.
在李某涉嫌顛覆國家政權一案中,一審判決李某有期徒刑5年,后李某提起了上訴,二審法院經審理查明,本案事實清楚、證據充分,但應當判處剝奪政治權利而沒有判處,則二審法院的處理,下列哪一選項是正確的?A.撤銷第一審判決,直接改判有期徒刑5年,剝奪政治權利2年B.撤銷第一審判決,直接改判有期徒刑3年,剝奪政治權利2年C.裁定駁回上訴,維持原判D.以事實不清為由發(fā)回原審人民法院重新審理正確答案:C[考點]二審處理方式[解析]《高法解釋》第325條規(guī)定:“審理被告人或者其法定代理人、辯護人、近親屬提出上訴的案件,不得加重被告人的刑罰,并應當執(zhí)行下列規(guī)定:(一)同案審理的案件,只有部分被告人上訴的,既不得加重上訴人的刑罰,也不得加重其他同案被告人的刑罰;(二)原判事實清楚,證據確實、充分,只是認定的罪名不當的,可以改變罪名,但不得加重刑罰;(三)原判對被告人實行數罪并罰的,不得加重決定執(zhí)行的刑罰,也不得加重數罪中某罪的刑罰;(四)原判對被告人宣告緩刑的,不得撤銷緩刑或者延長緩刑考驗期;(五)原判沒有宣告禁止令的,不得增加宣告;原判宣告禁止令的,不得增加內容、延長期限;(六)原判對被告人判處死刑緩期執(zhí)行沒有限制減刑的,不得限制減刑;(七)原判事實清楚,證據確實、充分,但判處的刑罰畸輕、應當適用附加刑而沒有適用的,不得直接加重刑罰、適用附加刑,也不得以事實不清、證據不足為由發(fā)回第一審人民法院重新審判。必須依法改判的,應當在第二審判決、裁定生效后,依照審判監(jiān)督程序重新審判。人民檢察院抗訴或者自訴人上訴的案件,不受前款規(guī)定的限制?!?/p>
19.
甲與同學打賭,故意將一臺舊電腦遺留在某出租車上,看是否有人送還。與此同時,甲通過電臺廣播懸賞,稱撿到電腦并歸還者,付給獎金500元。該出租汽車司機乙很快將該電腦送回,主張獎金時遭拒。下列哪一表述是正確的?______A.甲的懸賞屬于要約B.甲的懸賞屬于單方允諾C.乙歸還電腦的行為是承諾D.乙送還電腦是義務,不能獲得獎金正確答案:B[考點]懸賞廣告的性質及當事人的權利義務
[解析]根據《民法典》第134條規(guī)定,民事法律行為可以基于雙方或者多方的意思表示一致成立,也可以基于單方的意思表示成立。《民法典》第317條第2款規(guī)定,權利人懸賞尋找遺失物的,領取遺失物時應當按照承諾履行義務。在本題中,甲通過電臺廣播公開懸賞,向撿到電腦并歸還者支付500元獎金,在乙歸還后,甲應當承擔支付獎金義務,故D項錯誤。就懸賞廣告的性質,若將懸賞定性為要約,那么只有拾得人在明知廣告內容時方才構成承諾,雙方意思表示一致成立合同。從法律規(guī)定來看,懸賞為單方允諾行為,即一方作出允諾,對方符合條件的,即應支付。按照前述兩條的規(guī)定,無論拾得人是否知曉該廣告的內容,只要完成該行為,懸賞人都應當承擔支付義務,故AC項錯誤,B項正確。綜上,本題正確答案為B。
20.
趙某與劉某將共有商鋪出租給陳某。劉某瞞著趙某,與陳某簽訂房屋買賣合同,將商鋪轉讓給陳某,后因該合同履行發(fā)生糾紛,劉某將陳某訴至法院。趙某得知后,堅決不同意劉某將商鋪讓與陳某。關于本案相關人的訴訟地位,下列哪一說法是正確的?______A.法院應依職權追加趙某為共同原告B.趙某應以劉某侵權起訴,陳某為無獨立請求權第三人C.趙某應作為無獨立請求權第三人D.趙某應作為有獨立請求權第三人正確答案:D[考點]必要共同訴訟人;有獨立請求權第三人與無獨立請求權第三人的確定
[解析]該題考查考生對必要共同訴訟人、有獨立請求權第三人和無獨立請求權第三人基本概念的理解。在本案中,商鋪系趙某與劉某共同共有,劉某瞞著趙某將商鋪賣給承租人陳某的行為損害了趙某的合法權益。在劉某與陳某的訴訟中,趙某既反對原告劉某,也反對被告陳某,其主張獨立的實體權利,系有獨立請求權的第三人,故D項正確。
21.
依法治國方略的實施是一項浩瀚龐大、復雜而艱巨的系統工程,要全面發(fā)揮各種社會規(guī)范的調整作用,綜合協調地運用多元化的手段和方法實現對國家的治理和管理。關于依法治國理念的基本要求,下列哪一說法是不準確的?A.在指導思想上,要堅持黨的領導、人民當家作主和依法治國三者有機統一B.在評價尺度上,要堅持法律效果與政治效果、社會效果有機統一C.在法的作用上,要構建黨委調解、行政調解、司法調解三位一體糾紛解決機制D.在法的成效上,要實現依法治國與以德治國的結合與統一正確答案:C[解析]依法治國要求充分發(fā)揮依法治國方略在全面推進中國特色社會主義事業(yè)中的重大作用,如充分運用法律手段,保障我國經濟的全面協調可持續(xù)發(fā)展;充分運用法律手段,推動我國社會建設事業(yè)的進一步完善;充分運用法律手段,不斷創(chuàng)新社會管理。要在深刻把握社會運行的規(guī)律和特征的基礎上,探索用法律手段強化社會管理的方式和方法,特別是針對社會管理領域中的重點人群、重點活動、重點區(qū)域以及重點行業(yè),建立起以法律手段為主體、多種手段協調與配合的管理和控制體系,構建人民調解、行政調解、司法調解三位一體的解決社會糾紛的大調解格局和體系。故A項和B項說法正確,C項中屬于“三位一體糾紛解決機制”的不是黨委調解而是人民調解,故C項說法錯誤。D項中,依法治國還要求實現法律手段與其他社會治理手段和方式的有機結合,要堅持依法治國與以德治國的有機統一。故D項說法正確。本題是選非題,故正確答案為C。
22.
根據《涉外民事關系法律適用法》和司法解釋,關于外國法律的查明問題,下列哪一表述是正確的?______A.行政機關無查明外國法律的義務B.查明過程中,法院應當聽取各方當事人對應當適用的外國法律的內容及其理解與適用的意見C.無法通過中外法律專家提供的方式獲得外國法律的,法院應認定為不能查明D.不能查明的,應視為相關當事人的訴訟請求無法律依據正確答案:B[考點]外國法查明
[解析]《涉外民事關系法律適用法》第10條規(guī)定:“涉外民事關系適用的外國法律,由人民法院、仲裁機構或者行政機關查明。當事人選擇適用外國法律的,應當提供該國法律。不能查明外國法律或者該國法律沒有規(guī)定的,適用中華人民共和國法律?!彼訟項錯誤,行政機關有查明外國法的義務。D項錯誤,不能查明的,適用中華人民共和國法律?!渡嫱饷袷玛P系法律適用法解釋(一)》第16條規(guī)定:“人民法院應當聽取各方當事人對應當適用的外國法律的內容及其理解與適用的意見,當事人對該外國法律的內容及其理解與適用均無異議的,人民法院可以予以確認;當事人有異議的,由人民法院審查認定?!彼訠項正確?!渡嫱饷袷玛P系法律適用法解釋(一)》第15條規(guī)定:“人民法院通過由當事人提供、已對中華人民共和國生效的國際條約規(guī)定的途徑、中外法律專家提供等合理途徑仍不能獲得外國法律的,可以認定為不能查明外國法律。根據涉外民事關系法律適用法第十條第一款規(guī)定,當事人應當提供外國法律,其在人民法院指定的合理期限內無正當理由未提供該外國法律的,可以認定為不能查明外國法律?!睋?,無法通過中外法律專家提供的方式獲得外國法律的,還可以通過對中華人民共和國生效的國際條約規(guī)定的其他合理途徑獲得外國法,法院不能輕易認定為不能查明。所以C項錯誤。
23.
A公司與B公司素有業(yè)務往來,因看好某地土特產的市場前景便一同投資進行聯合購銷,由A公司組織貨源,B公司負責市場營銷。后因其中一筆貨物存在摻假情況,被工商局查處,貨物也被沒收了。B公司不服,單獨提起了行政訴訟。下列說法正確的是:______A.由于A公司不愿起訴,只有征得該單位的同意,人民法院才能將其列為第三人參加訴訟B.由于A公司不愿起訴,人民法院可以視案件審理需要依職權通知A公司作為第三人參加訴訟C.既然A公司不是原告,而是作為第三人參加訴訟的,所以A公司在訴訟中無權主張撤銷工商局的沒收決定D.如果人民法院通知A公司作為第三人參加訴訟,而一審判決維持了工商局的處罰決定,即使B公司不上訴,A公司也可以自行提起上訴正確答案:D[解析]考查行政訴訟的第三人?!缎性V若干解釋》第24條。
24.
定居在北京的中國公民張某和定居在倫敦的英國公民瑪麗喜結連理,二人婚后定居在北京并育有一子小張。張某和瑪麗因家庭糾紛訴至北京市某法院。因為瑪麗在香港有財產,張某遂申請香港法院承認和執(zhí)行該北京市某法院作出的判決。根據我國相關法律和司法解釋,下列說法哪一選項是正確的?______A.小張的監(jiān)護問題應適用中國法或英國法有利于小張的法律B.張某、瑪麗和小張的父母子女人身關系應適用中國法或英國法中有利于小張的法律C.張某應該向香港高等法院提出申請D.如果香港法院認為北京某法院的判決違反香港法律的基本原則和公共政策,則法院應拒絕承認與執(zhí)行該判決正確答案:A[考點]監(jiān)護和父母子女人身財產關系的法律適用規(guī)則;內地與香港相互認可與執(zhí)行婚姻家庭民事判決的規(guī)定
[解析]選項A正確。根據我國《涉外民事關系法律適用法》的規(guī)定,監(jiān)護適用一方當事人經常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護被監(jiān)護人權益的法律。本案雙方當事人經常居所地均在北京,瑪麗的國籍國為英國。所以應該適用中國法和英國法中有利于小張的法律。大家注意這一考點和涉外扶養(yǎng)的區(qū)別,扶養(yǎng)適用一方當事人經常居所地法律、國籍國法律或者“主要財產所在地法律”中有利于保護被扶養(yǎng)人權益的法律。注意多出來備選的“主要財產所在地法”。另外這里的扶養(yǎng)是廣義的概念。
選項B錯誤。根據我國《涉外民事關系法律適用法》的規(guī)定,父母子女人身、財產關系適用共同經常居所地法律;沒有共同經常居所地的,適用一方當事人經常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護弱者權益的法律。大家注意,有共同經常居所地的時候就不考慮“有利于”了。題干中表明雙方婚后共同定居在北京,所以父母子女人身財產關系應該適用中國法,不考慮“有利于”。
除此之外還應注意區(qū)別涉外扶養(yǎng)、監(jiān)護和父母子女人身財產關系的區(qū)別?,F實中這三者常有交叉,但題目中看文字即可。
選項C錯誤。根據《內地與香港相互認可與執(zhí)行婚姻家庭民事判決的規(guī)定》,香港受理相關承認與執(zhí)行婚姻家庭民事判決申請的法院為區(qū)域法院,所以C項的表述錯誤。在內地向申請人住所地、經常居住地或者被申請人住所地、經常居住地、財產所在地的中級人民法院提出申請。
選項D錯誤。根據《內地與香港相互認可與執(zhí)行婚姻家庭民事判決的規(guī)定》,只有“明顯”違反公共秩序才能不予承認和執(zhí)行對方的判決。大家特別注意這個“明顯”,這一規(guī)定是其他類似司法解釋中所沒有的。D項中沒有“明顯”這一限定,所以其表述是錯誤的。
25.
甲公司欠乙公司200萬元無力償還,乙公司經過調查發(fā)現:丙公司與甲公司之間存在擔保合同,丙公司向甲公司抵押的房產已符合抵押權的實現條件,但甲公司一直未提出履行請求;甲公司與丁公司之間存在租賃合同,丁公司租用甲公司的大型機器設備但一直未支付租金。乙公司擬通過訴訟采取下列措施,能夠得到支持的是______。A.以自己名義請求丙公司向自己辦理房屋權屬轉移手續(xù)B.以甲公司代理人的名義請求丙公司辦理房屋權屬轉移手續(xù)C.以自己名義請求丁公司向自己返還機器設備D.以自己名義請求丁公司向自己支付租金正確答案:D[解析]本題涉及債權代位權的問題。根據《民法典》第535條第1款的規(guī)定,債權人代位權的客體應為具有金錢給付內容的到期債權,對于所有權和財物債權均無權主張代位權。本題中,丙公司所負債務為財物債務,乙公司不得代位,故A選項錯誤。乙公司并非甲公司的代理人,故B選項錯誤。根據甲公司與丁公司之間的合同,甲公司有權解除合同,取回機器設備,但對丁公司主張返還所有物不屬于具有金錢給付內容的債權,乙公司無權代位行使,故C選項錯誤。甲公司有權請求丁公司支付租金,該債務可以代位,D選項正確。本題正確選項為D。
二、多項選擇題每題所設選項中至少有兩個正確答案。1.
某股份公司將其所有財產向甲保險公司投?;馂谋kU。甲保險公司將該項保險業(yè)務的20%以再保險的方式轉由乙保險公司承保。在保險期間內,該股份公司倉庫因遭雷擊而發(fā)生火災,造成損失53萬元。根據這些情況,選項所作的表述中哪些是錯誤的?______A.該股份有限公司僅向甲保險公司履行出險的通知B.股份公司無權向乙保險公司要求支付賠償金C.如果乙保險公司對其承保的20%的保險業(yè)務拒絕承擔保險責任,甲保險公司可以只向股份公司承擔80%的保險責任D.如果股份公司未能從甲保險公司獲得全部賠償,仍有權就不足部分向乙保險公司要求賠償正確答案:CD
2.
張某從某網店購買一套汽車坐墊。貨到拆封后,張某因不喜歡其花色款式,多次與網店交涉要求退貨。網店的下列哪些回答是違法的?A.客戶下單時網店曾提示“一經拆封,概不退貨”,故對已拆封商品不予退貨B.該商品無質量問題,花色款式也是客戶自選,故退貨理由不成立,不予退貨C.如網店同意退貨,客戶應承擔退貨的運費D.如網店同意退貨,貨款只能在一個月后退還正確答案:ABD[解析]《消費者權益保護法》第26條第二款規(guī)定:“經營者不得以格式條款、通知、聲明、店堂告示等方式,作出排除或者限制消費者權利、減輕或者免除經營者責任、加重消費者責任等對消費者不公平、不合理的規(guī)定?!盇選項錯誤。“一經拆封,概不退貨”的提示排除、限制了消費者的無條件退貨的權利,所以該條款無效。
《消費者權益保護法》第25條第一款規(guī)定:“經營者采用網絡、電視、電話、郵購等方式銷售商品,消費者有權自收到商品之日起七日內退貨,且無須說明理由?!币虼?,B選項錯誤,當選,即使該商品無質量問題,客戶仍然可以退貨。
《消費者權益保護法》第25條第二款規(guī)定:“經營者應當自收到退回商品之日起七日內返還消費者支付的商品價款。退回商品的運費由消費者承擔;經營者和消費者另有約定的,按照約定?!盋選項正確,不當選,在并未說明經營者與消費者另有約定退貨運費的承擔情形下,應由消費者自擔。D選項錯誤,當選。網店應當在收到退回商品之日起7日內返還貨款,不能一個月后退還貨款。
3.
關于保管合同和倉儲合同,下列哪些說法是錯誤的?______A.二者都是有償合同B.二者都是實踐性合同C.寄存人和存貨人均有權隨時提取保管物或倉儲物而無須承擔責任D.因保管人保管不善造成保管物或倉儲物毀損、滅失的,保管人承擔嚴格責任正確答案:ABCD
4.
甲被樓上掉下來的煙灰缸砸傷。甲傷愈出院后,開車在公路行駛,因乙在公路上曬玉米,致甲汽車側翻,再次受傷。以下說法何者正確?______A.甲被砸傷之事,可能加害的業(yè)主不能證明的,承擔補償責任B.甲被砸傷之事,可能加害的業(yè)主承擔責任的,拋擲煙灰缸的人確定后,可以向其追償C.甲被砸傷之事,物業(yè)管理人未盡安保義務的,也要承擔賠償責任D.甲駕車側翻之事,乙應承擔賠償責任正確答案:ABCD[解析]從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害,難以確定具體侵權人的,除能夠證明自己不是侵權人的外,由可能加害的建筑物使用人給予補償。可能加害的建筑物使用人補償后,有權向侵權人追償,A、B選。
從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害,難以確定具體侵權人的,物業(yè)服務企業(yè)等建筑物管理人未采取必要的安全保障措施的,應當依法承擔未履行安全保障義務的侵權責任,C選。
在公共道路上堆放、傾倒、遺撒妨礙通行的物品造成他人損害的,行為人承擔侵權責任,D選。
5.
長發(fā)飄飄的李某視其烏黑順滑的頭發(fā)為心中無價之寶。一日,李某去某理發(fā)店染發(fā),員工張某為其使用劣質染發(fā)膏致使李某頭發(fā)斷裂,由長發(fā)變?yōu)閰⒉畈积R的短碎發(fā)。李某自2010年起蓄留長發(fā),精心護理,對此結果難以接受,遂起訴至法院。關于此案,下列哪些說法是正確的?______A.張某侵犯了李某的身體權B.理發(fā)店構成違約C.李某可向張某主張精神損害賠償D.李某只能向理發(fā)店主張違約損害賠償正確答案:AB[解析]張某為李某使用劣質染發(fā)膏致其頭發(fā)斷裂的行為侵害了李某的身體權,故A選項正確。
理發(fā)店與李某構成以提供染發(fā)服務為內容的買賣合同,理發(fā)店的瑕疵履行構成違約,故B選項正確。
根據《民法典》第1191條第1款的規(guī)定,“用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的。由用人單位承擔侵權責任”。張某的行為為職務行為,故應當由理發(fā)店承擔責任,C選項錯誤。
《民法典》第996條規(guī)定,因當事人一方的違約行為,損害對方人格權并造成嚴重精神損害,受損害方選擇請求其承擔違約責任的,不影響受損害方請求精神損害賠償。故D選項錯誤。
本題正確選項為AB。
6.
對下列哪些情形,行政復議機關可以進行調解?______A.市政府征用某村土地,該村居民認為補償數額過低申請復議B.某企業(yè)對稅務機關所確定的稅率及稅額不服申請復議C.公安機關以張某非法種植罌粟為由對其處以拘留10日并處1000元罰款,張某申請復議D.沈某對建設部門違法拆除其房屋的賠償決定不服申請復議正確答案:ACD
7.
甲欠乙50萬元還不上,雙方書面約定:如果甲在2020年3月10日前還不上借款,甲所有的價值60萬元的A房屋即歸乙所有。根據以上約定,甲與乙在2020年1月10日簽訂了關于A房屋的買賣合同,價款50萬元,并辦理了過戶登記,乙于2020年1月15日取得了不動產登記證書。經乙多次催告,甲仍然無力還款,2020年3月20日,乙委托張律師給甲發(fā)律師函稱:“根據我們雙方的自愿約定,甲不用清償乙50萬元借款了,A房屋徹底歸乙所有,雙方之間再無任何爭議,不存在權利義務糾紛?!毕铝姓f法正確的是?______A.乙自2020年1月15日取得A房屋的所有權B.乙自2020年3月11日取得A房屋的所有權C.甲乙簽訂的房屋買賣合同有效D.乙就A房屋拍賣、變賣所得的價款享有優(yōu)先償還其債權的權利正確答案:CD[考點]讓與擔保法律效力
[解析]《全國法院民商事審判工作會議紀要》已于2019年9月11日經最高人民法院審判委員會民事行政專業(yè)委員會第319次會議原則通過。我國民法學界普遍認為《全國法院民商事審判工作會議紀要》中載明的規(guī)則屬于理論通說的范疇,對統一裁判思路,規(guī)范法官自由裁量權,增強民商事審判的公開性、透明度以及可預期性具有重要作用。其中第71條“讓與擔?!币?guī)定:“債務人或者第在三人與債權人訂立合同,約定將財產形式上轉讓至債權人名下,債務人到期清償債務,債權人將該財產返還給債務人或第三人,債務人到期沒有清償債務,債權人可以對財產拍賣、變賣、折價償還債權的,人民法院應當認定合同有效。合同如果約定債務人到期沒有清償債務,財產歸債權人所有的,人民法院應當認定該部分約定無效,但不影響合同其他部分的效力。當事人根據上述合同約定,已經完成財產權利變動的公示方式轉讓至債權人名下,債務人到期沒有清償債務,債權人請求確認財產歸其所有的,人民法院不予支持,但債權人請求參照法律關于擔保物權的規(guī)定對財產拍賣、變賣、折價優(yōu)先償還其債權的,人民法院依法予以支持。債務人因到期沒有清償債務,請求對該財產拍賣、變賣、折價償還所欠債權人合同項下債務的,人民法院亦應依法予以支持。”
甲、乙雙約定“如果甲在2020年3月10日前還不上借款,甲所有的價值60萬元的A房屋即歸乙所有”的內容違反“禁止流押”的規(guī)定而無效?!睹穹ǖ洹返?01條規(guī)定:“抵押權人在債務履行期限屆滿前,與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財產歸債權人所有的,只能依法就抵押財產優(yōu)先受償。”因此,乙不能取得讓與擔保的房屋的所有權,故而選項A和B的說法是錯誤的,不當選。
《民法典》第143條規(guī)定:“具備下列條件的民事法律行為有效:(一)行為人具有相應的民事行為能力;(二)意思表示真實;(三)不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,不違背公序良俗。”民事法律行為部分無效,不影響其他部分效力的,其他部分仍然有效??梢?,甲、乙為實現讓與擔保目的訂立的房屋買賣合同有效,其中讓與擔保協議中約定的“如果甲在2020年3月10日前還不上借款,甲所有的價值60萬元的A房屋即歸乙所有”的條款無效,不影響買賣合同的效力,因此C選項是正確的,當選。本題中讓與擔保的房屋已經登記在乙的名下,完成了物權公示行為,但是基于讓與擔保的目的可見此時的公示不是所有權變動的公示,而是擔保物權性質的公示,因此根據通說,乙享有類似“不動產抵押權”的擔保物權,因此乙就A房屋拍賣、變賣所得的價款享有優(yōu)先償還其債權的權利。故而選項D是正確的,當選。
8.
C法院是民事訴訟繁簡分流改革試點法院。蘇強向C法院起訴其子蘇明,要求每月支付贍養(yǎng)費3000元。蘇明答辯稱自己沒有固定收入,無法按照該標準支付贍養(yǎng)費。關于本案的審理程序,下列哪些說法是正確的?______A.經雙方當事人同意,判決書可不載明判決理由B.本案可以一審終審C.經雙方當事人同意,可在線視頻審理D.經雙方當事人同意,可不開庭審理正確答案:BC[考點]小額訴訟程序
[解析]《民事訴訟程序繁簡分流改革試點實施辦法》第9條規(guī)定,適用小額訴訟程序審理的案件,可以比照簡易程序進一步簡化裁判文書,主要記載當事人基本信息、訴訟請求、答辯意見、主要事實、簡要裁判理由、裁判依據、裁判主文和一審終審的告知等內容。對于案情簡單、法律適用明確的案件,法官可以當庭作出裁判并說明裁判理由。對于當庭裁判的案件,裁判過程經庭審錄音錄像或者庭審筆錄完整記錄的,人民法院在制作裁判文書時可以不再載明裁判理由。所以適用小額訴訟程序審理的案件可以不載明審判理由,但是不是以當事人同意為前提。A項錯誤?!睹裨V解釋》第271條規(guī)定,人民法院審理小額訴訟案件,適用《民事訴訟法》第165條的規(guī)定,實行一審終審?!睹袷略V訟法》第165條第1款規(guī)定,基層人民法院和它派出的法庭審理事實清楚、權利義務關系明確、爭議不大的簡單金錢給付民事案件,標的額為各省、自治區(qū)、直轄市上年度就業(yè)人員年平均工資50%以下的,適用小額訴訟的程序審理,實行一審終審。當事人之間的爭議標的額為3000元,適用于一審終審。故B項正確?!睹裨V解釋》第259條規(guī)定,當事人雙方可就開庭方式向人民法院提出申請,由人民法院決定是否準許。經當事人雙方同意,可以采用視聽傳輸技術等方式開庭。由此可知,C項正確。民事糾紛一審一律開庭審理,沒有例外,因此D項錯誤。
9.
甲房地產開發(fā)公司將一個商品房開發(fā)項目承包給乙公司施工,雙方經備案的中標合同約定的合同總價為5000萬元。甲、乙雙方私下約定的合同總價為4800萬元。無論是雙方的中標合同還是私下的約定,均未約定工程價款的支付時間。后全部工程竣工并通過甲公司驗收,工程實際交付給甲公司,甲公司與乙公司就工程價款與支付發(fā)生爭議。就此,以下說法正確的是?______A.雙方應當以5000萬元作為工程價款B.雙方應當以4800萬元作為工程價款C.工程通過甲公司驗收之日為甲公司應付工程款之日D.乙公司將工程交付甲公司之日為甲公司應付工程款之日正確答案:AD
10.
李某花2000元購得某省M公司生產的苦茶一批,發(fā)現其備案標準并非苦茶的標準,且保質期僅為9個月,但產品包裝上顯示為18個月,遂要求該公司支付2萬元的賠償金。對此,下列哪些說法是正確的?______A.李某的索賠請求于法有據B.茶葉的食品安全國家標準由國家衛(wèi)健委制定、公布并提供標準編號C.沒有苦茶的食品安全國家標準時,該省衛(wèi)健委可制定地方標準,待國家標準制定后,酌情存廢D.國家鼓勵該公司就苦茶制定嚴于食品安全國家標準或地方標準的企業(yè)標準,在該公司適用,并報該省衛(wèi)健委備案正確答案:AD[考點]食品安全法
[解析]苦茶屬于食品因而應當適用《食品安全法》的相關規(guī)定。根據《食品安全法》第148條第2款的規(guī)定,生產不符合食品安全標準的食品或者經營明知是不符合食品安全標準的食品,消費者除要求賠償損失外,還可以向生產者或者經營者要求支付價款10倍或者損失3倍的賠償金;增加賠償的金額不足1000元的,為1000元。但是,食品的標簽、說明書存在不影響食品安全且不會對消費者造成誤導的瑕疵的除外。由于題述苦茶不符合食品安全標準,因而李某可以主張10倍價款賠償,A項正確。根據《食品安全法》第27條第1款的規(guī)定,食品安全國家標準由國務院衛(wèi)生行政部門會同國務院食品安全監(jiān)督管理部門制定、公布,國務院標準化行政部門提供國家標準編號。因而苦茶的國家標準編號應當是由國家標準化行政部門提供,B項錯誤。根據《食品安全法》第29條的規(guī)定,對地方特色食品,沒有食品安全國家標準的,省、自治區(qū)、直轄市人民政府衛(wèi)生行政部門可以制定并公布食品安全地方標準,報國務院衛(wèi)生行政部門備案。食品安全國家標準制定后,該地方標準即行廢止。故C項錯誤。根據《食品安全法》第30條的規(guī)定,國家鼓勵食品生產企業(yè)制定嚴于食品安全國家標準或者地方標準的企業(yè)標準,在本企業(yè)適用,并報省、自治區(qū)、直轄市人民政府衛(wèi)生行政部門備案。故D項正確。
11.
下列案件,原告住所地法院有管轄權的是哪些?______A.對下落不明人提起的訴訟B.夫妻一方離開住所地超過1年,另一方起訴離婚的案件C.對外國人提起的離婚訴訟D.3個被告住所地均在同一轄區(qū)的追索贍養(yǎng)費案件正確答案:ABC[考點]原告住所地法院
[解析]對下落不明人提起的有關財產關系的訴訟,由原告所在地法院管轄。A選項正確。
夫妻一方離開住所地超過1年,另一方起訴離婚的案件,可以由原告所在地法院管轄。此時原告和被告所在地法院都有管轄權。B選項正確。
對不在中國境內居住的人提起的有關身份關系的訴訟由原告住所地法院管轄,如果該外國人不在中國境內居住,則離婚案件原告所在地法院也有管轄權。C選項正確。
追索贍養(yǎng)費案件,幾個被告住所地在同一轄區(qū),只能由被告住所地法院管轄,幾個被告住所地不在同一轄區(qū),則原告和被告住所地法院均有管轄權。3個被告住所地均在同一轄區(qū)的追索贍養(yǎng)費案件,只能由被告住所地法院管轄。D選項錯誤。
12.
中國甲公司與英國乙公司簽訂一份商事合同,約定合同糾紛適用英國法。合同糾紛發(fā)生4年后,乙公司將甲公司訴至某人民法院。英國關于合同糾紛的訴訟時效為6年。關于本案的法律適用,下列哪些選項是正確的?______A.本案的訴訟時效應適用中國法B.本案的實體問題應適用英國法C.本案的訴訟時效與實體問題均應適用英國法D.本案的訴訟時效應適用中國法,實體問題應適用英國法正確答案:BC[考點]合同的法律適用;當事人意思自治原則
[解析]《涉外民事關系法律適用法》第7條規(guī)定:“訴訟時效,適用相關涉外民事關系應當適用的法律?!薄渡嫱饷袷玛P系法律適用法》第41條規(guī)定,當事人可以協議選擇合同適用的法律。本題中,中國甲公司與英國乙公司約定合同糾紛適用英國法,因此該案的訴訟時效與實體問題均應適用英國法。故B、C項正確,A、D項錯誤。
13.
藍天有限責任公司面向社會公開招聘總經理一名,現四位候選人前來應聘,董事會對四個人的應聘材料進行了審閱討論,根據《公司法》的規(guī)定,不能擔任藍天有限責任公司總經理的是:______A.金某,因盜竊罪被判處刑罰,4年前執(zhí)行期滿釋放B.銀某,曾擔任某國有企業(yè)廠長,企業(yè)在2年前破產解散,對該企業(yè)的破產負有一定的個人責任C.銅某,投資設立了一個人獨資企業(yè),該個人獨資企業(yè)現在所負到期債務數額較大無力清償D.鐵某,因精神障礙被宣告為限制行為能力人,但他獲得了管理學碩士學位正確答案:BCD[解析]A選項可以擔任。盜竊罪不屬于經濟犯罪,不影響董、監(jiān)、高管的資格。故金某可以擔任總經理。
B選項不能擔任。擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人,并負有個人責任的,自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年不得擔任其他公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。所以銀某不得擔任總經理。
C選項不能擔任。因為投資人要對個人獨資企業(yè)的債務承擔無限責任,所以該筆債務屬于投資人(銅某)個人債務,此種情況,銅某不得擔任其他公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。
D選項不能擔任。無民事行為能力或者限制民事行為能力人,均不得擔任其他公司的董、監(jiān)、高管。所以鐵某不得擔任總經理。
14.
甲欠乙錢,丙為甲擔保。債務到期后,乙向甲發(fā)出支付令。下列哪些說法是正確的?______A.支付令僅對甲生效B.支付令對甲丙均生效C.如果乙起訴擔保人丙,支付令效力不受影響D.如果乙起訴擔保人丙,則支付令效力失效正確答案:AD[考點]支付令的效力
[解析]《民訴解釋》第434條規(guī)定,對設有擔保的債務的主債務人發(fā)出的支付令,對擔保人沒有拘束力。債權人就擔保關系單獨提起訴訟的,支付令自人民法院受理案件之日起失效。債權人乙對債務人甲發(fā)出的支付令,對擔保人丙沒有拘束力。A項正確,B項錯誤。如果乙起訴擔保人丙,則對甲發(fā)出的支付令效力失效,而不是效力不受影響。D項正確,C項錯誤。
15.
濫用行政權力排除、限制競爭的行為,是我國《反壟斷法》規(guī)制的壟斷行為之一。關于這種行為,下列哪些選項是正確的?______A.實施這種行為的主體,不限于行政機關B.實施這種行為的主體,不包括中央政府部門C.《反壟斷法》對這種行為的規(guī)制,限定在商品流通和招投標領域D.《反壟斷法》對這種行為的規(guī)制,主要采用行政責任的方式正確答案:AD
16.
為了完成會計師事務所交辦的涉及中國某項目的財務會計報告,永居甲國的甲國人里德來到中國工作半年多,圓滿完成報告并獲得了相應的報酬。依相關法律規(guī)則,下列哪些選項是正確的?______A.里德是甲國人,中國不能對其征稅B.因里德在中國停留超過了183天,中國對其可從源征稅C.如中國已對里德征稅,則甲國在任何情況下均不得對里德征稅D.如里德被甲國認定為納稅居民,則應對甲國承擔無限納稅義務正確答案:BD[考點]國際稅收
[解析]《個人所得稅法實施條例》第3條規(guī)定:“除國務院財政、稅務主管部門另有規(guī)定外,下列所得,不論支付地點是否在中國境內,均為來源于中國境內的所得:(一)因任職、受雇、履約等在中國境內提供勞務取得的所得;(二)將財產出租給承租人在中國境內使用而取得的所得;(三)許可各種特許權在中國境內使用而取得的所得;(四)轉讓中國境內的不動產等財產或者在中國境內轉讓其他財產取得的所得;(五)從中國境內企業(yè)、事業(yè)單位、其他組織以及居民個人取得的利息、股息、紅利所得。”故A項錯誤。個人非居民勞務所得包括個人獨立勞務所得和非個人獨立勞務所得。(1)個人獨立勞務所得指個人獨立從事獨立性的專業(yè)活動所取得的收入。如醫(yī)生、律師、會計師、工程師等從事獨立活動取得的所得。確定獨立勞務所得來源地的方式一般采用“固定基地原則”和“183天規(guī)則”。固定基地指個人從事專業(yè)性活動的場所,如診所、事務所等。后者指在境內停留的時間,即應以提供勞務的非居民某一會計年度在境內連續(xù)或累計停留達183天或在境內設有經營從事獨立活動的固定基地為征稅的前提條件。對獨立的個人勞務所得,應僅由居住國行使征稅權。但如取得獨立勞務所得的個人在來源國設有固定基地或者連續(xù)或累計停留超過183天者,則應由來源國征稅。(2)非個人獨立勞務所得,即非居民受雇于他人的所得,一般由收入來源國一方從源征稅。因此B項正確。無限納稅義務亦稱“全面納稅義務”,是“有限納稅義務”的對稱,指納稅人就其來源于全球范圍內的所得或財產對其所在國負有納稅義務。無限納稅義務只適用于本國居民(公民)。因此C項錯誤,D項正確。
17.
某房地產公司開發(fā)一幢大樓,實際占用土地的面積超出其依法獲得的出讓土地使用權面積,實際建筑面積也超出了建設工程規(guī)劃許可證規(guī)定的面積。關于對該公司的處罰,下列哪些選項是錯誤的?______A.只能由土地行政主管部門按非法占用土地予以處罰B.只能由城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門按違章建筑予以處罰C.根據一事不再罰原則,由當地政府確定其中一種予以處罰D.由土地行政主管部門、城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門分別予以處罰正確答案:ABC[考點]違反土地法的法律責任;城鄉(xiāng)規(guī)劃的法律責任
[解析]根據《土地管理法》第77條第2款的規(guī)定,超過批準的數量占用土地,多占的土地以非法占用土地論處。也就是說題中的房地產公司實際占用土地的面積超出其依法獲得的出讓土地使用權面積的行為屬于非法占用土地的行為,土地行政主管部門可以對其進行行政處罰;根據《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第64條的規(guī)定,未取得建設工程規(guī)劃許可證或者未按照建設工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設的,由縣級以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責令停止建設;尚可采取改正措施消除對規(guī)劃實施的影響的,限期改正,處建設工程造價5%以上10%以下的罰款;無法采取改正措施消除影響的,限期拆除,不能拆除的,沒收實物或者違法收入,可以并處建設工程造價10%以下的罰款。可見,題中房地產公司實際建筑面積超過建設工程規(guī)劃許可證規(guī)定的面積的行為屬于“未按照建設工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設的行為”。在實踐中,多占土地與實際建筑面積超標并不是兩種有必然聯系的行為,房地產公司完全可以在不多占土地的情況下實現實際建筑面積超標的行為,這實際上是兩種不同的違法行為,不適用“一事不再罰原則”。
三、不定項選擇題每題所設選項中至少有一個正確答案。1.
甲公司是小規(guī)模納稅人,2017年申報納稅額為15萬元。稅務機關在稅務稽查過程中,發(fā)現甲公司申報納稅額的計稅依據明顯偏低,核定其納稅額為50萬元,并責令甲公司應在2018年12月1號之前完稅并補繳滯納金。甲公司對上述決定不服。下列說法錯誤的是?A.甲公司是小規(guī)模納稅人,增值稅稅率為15%B.因甲公司申報納稅額的計稅依據明顯偏低,故稅務機關有權核定其納稅額C.甲公司對稅務機關的決定不服,可以選擇提起復議或者起訴D.即使甲公司對稅務機關的決定不服,也應當先繳納稅款正確答案:ABC[考點]增值稅
[解析]考查增值稅稅率、稅務管理及稅收爭議的處理。小規(guī)模納稅人的增值稅稅率為3%。A錯誤。當甲公司申報納稅額的計稅依據明顯偏低并且無正當理由時,稅務機關方可核定其納稅稅額。本題中,甲公司申報的納稅額計稅依據明顯偏低,但是沒有交代有不正當理由,所以此時稅務機關無權核定其納稅額。B錯誤。甲公司對稅務機關的決定不服,且該決定是與稅款和滯納金相關的,因此即使甲公司對該處理決定不服,也應當先繳納稅款及滯納金而后向稅務機關申請復議,對復議不服的方可起訴。C錯誤,D正確。
甲國A公司向乙國B公司出口一批貨物,雙方約定適用2010年《國際貿易術語解釋通則》中CIF術語。該批貨物由丙國C公司“樂安”號商船承運,運輸途中船舶擱淺,為起浮拋棄了部分貨物。船舶起浮后繼續(xù)航行中又因惡劣天氣,部分貨物被海浪打入海中。到目的港后發(fā)現還有部分貨物因固有缺陷而損失。
請回答下面問題。2.
關于CIF貿易術語的適用,下列選項正確的是:______A.貨物的風險在裝運港完成交貨時由A公司轉移給B公司B.貨物的風險在裝運港越過船舷時由A公司轉移給B公司C.應由A公司負責海運運輸D.應由A公司購買貨物海運保險正確答案:ACD[考點]2010年《國際貿易術語解釋通則》
[解析]2010年《國際貿易術語解釋通則》刪除了FOB、CFR和CIF項下的船舷界限,改為風險在“交貨”時轉移,故A項正確,B項錯誤。CIF(CostInsuranceandFreight)的核心內容為賣方辦理運輸手續(xù)、投保手續(xù),負責海運運輸,承擔運費和保險費。A公司只承擔運費和海運保險費,CD項正確。
3.
該批貨物投保了平安險,關于運輸中的相關損失的認定及賠償,依《海牙規(guī)則》,下列選項正確的是:______A.為起浮拋棄貨物造成的損失屬于共同海損B.因惡劣天氣部分貨物被打入海中的損失屬于單獨海損C.保險人應賠償共同海損和因惡劣天氣造成的單獨海損D.承運人對因固有缺陷損失的貨物免責,保險人應承擔賠償責任正確答案:AB[考點]國際海洋貨物運輸保險條款
[解析]共同海損是指在同一海上航程中,船舶、貨物和其他財產遭遇共同危險,為了共同安全,有意地和合理地采取措施所直接造成的特殊犧牲,支付的特殊費用。“樂安”號商船承運,運輸途中船舶擱淺,為起浮拋棄了部分貨物,屬于共同海損,A項正確。單獨海損是指貨物由于意外造成的部分損失。船舶起浮后繼續(xù)航行中又因惡劣天氣,部分貨物被海浪打入海中,這屬于單獨海損,B項正確。平安險的責任范圍不包括天災造成的單獨海損,保險人對保險貨物在途中由于自然災害造成的部分損失不承擔責任;而共同海損的犧牲、分攤和救助費用為平安險的責任范圍,保險人承擔責任,故C項錯誤?!逗Q酪?guī)則》第4條第2款第13項規(guī)定,由于貨物的固有瑕疵、性質或缺陷所造成的容積或重量的損失,或任何其他滅失或損害,承運人免責。固有缺陷損失的貨物不在平安險的責任范圍內,保險人也無需承擔賠償責任,故D項錯誤。
4.
關于基本養(yǎng)老保險,下列選項正確的是______。A.個人賬戶可以提前支取,記賬利率不得低于銀行定期存款利率,免征利息稅。個人死亡的,個人賬戶余額可以繼承B.參加基本養(yǎng)老保險的個人,達到法定退休年齡時累計繳費滿15年的,按月領取基本養(yǎng)老金C.參加基本養(yǎng)老保險的個人,達到法定退休年齡時累計繳費不足15年的,可以繳費至滿15年,按月領取基本養(yǎng)老金D.參加基本養(yǎng)老保險的個人,因病或者非因工死亡的,其遺屬可以領取喪葬補助金和撫恤金正確答案:BCD[解析]根據《社會保險法》第14條規(guī)定:“個人賬戶不得提前支取,記賬利率不得低于銀行定期存款利率,免征利息稅。個人死亡的,個人賬戶余額可以繼承”。A選項錯誤,個人賬戶不得提前支取。
根據《社會保險法》第16條規(guī)定:“參加基本養(yǎng)老保險的個人,達到法定退休年齡時累計繳費滿十五年的,按月領取基本養(yǎng)老金。參加基本養(yǎng)老保險的個人,達到法定退休年齡時累計繳費不足十五年的,可以繳費至滿十五年,按月領取基本養(yǎng)老金;也可以轉入新型農村社會養(yǎng)老保險或者城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險,按照國務院規(guī)定享受相應的養(yǎng)老保險待遇?!盉、C選項符合《社會保險法》的規(guī)定。
根據《社會保險法》第17條規(guī)定:“參加基本養(yǎng)老保險的個人,因病或者非因工死亡的,其遺屬可以領取喪葬補助金和撫恤金;在未達到法定退休年齡時因病或者非因工致殘完全喪失勞動能力的,可以領取病殘津貼。所需資金從基本養(yǎng)老保險基金中支付。”D選項符合《社會保險法》的規(guī)定。
5.
甲在北京經營高檔餐飲店5處,生意逐漸慘淡,陷入虧損狀態(tài),欲向中國銀行貸款800萬元用于轉型調整,銀行要求提供殷實可靠的保證人作為擔保。甲一時難以找到可靠保證人,情況極為窘迫。甲的表弟乙在某大
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