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文檔簡介
國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試卷二模擬題426一、單項選擇題每題所設選項中只有一個正確答案。1.
偵查人員在殺人案件現(xiàn)場收集到一封信和一張字條(江南博哥),信的內(nèi)容與案件無關,但根據(jù)通信對方的姓名和地址找到了犯罪分子。字條的內(nèi)容也與案件無關,但根據(jù)筆跡鑒定找到了字條的書寫人,從而發(fā)現(xiàn)了犯罪分子。本案中的信件和字條屬于何種證據(jù)種類?______A.信件是物證,字條是物證B.信件是物證,字條是書證C.信件是書證,字條是物證D.信件是書證,字條是書證正確答案:C[解析]本題考查物證與書證。物證,是指以其外部特征、存在場所和物質屬性證明案件事實的實物和痕跡。書證,是指以文字、符號、圖畫等記載的內(nèi)容和表達的思想來證明案件事實的書面文件和其他物品。
2.
依據(jù)《刑法》的相關規(guī)定,下列哪一選項是錯誤的?A.甲、乙、丙三人組成搶劫犯罪集團,多次實施攔路搶劫。后公安機關抓捕重要分子甲,乙、丙為營救甲,在大街上挾持一素不相識的過路行人,然后向公安機關打電話要求釋放甲,否則就殺掉該人質。乙、丙的行為構成綁架罪B.在押人員乙被法院依法宣告無罪,公安人員甲因對乙有怨恨,故意不履行職責,無理由拒不釋放乙,致使乙被無故關押數(shù)日。甲構成不作為的非法拘禁罪C.在押人員乙被法院依法宣告無罪,公安人員甲向乙的親屬勒索巨額財物否則就不釋放乙,并施以一定的暴力(較輕)毆打乙,致使乙被無故關押數(shù)日。甲構成搶劫罪D.甲在向乙催要賭債無果的情況下,糾集好友把乙挾持到某廢舊工廠,并給乙家打電話,聲稱如果再不還錢,就砍掉乙一只胳膊。甲的行為構成非法拘禁罪正確答案:C[考點]非法拘禁罪;綁架罪[解析]依據(jù)《刑法》第239條第1款規(guī)定,以勒索財物為目的綁架他人的,或者綁架他人作為人質的,處10年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn);情節(jié)較輕的,處5年以上10年以下有期徒刑,并處罰金。綁架罪的行為是使用暴力、脅迫或者麻醉等方法劫持人質,以繼續(xù)扣押或以加害人質相威脅或以釋放人質為條件,向第三人勒索財物或其他非法利益。此“第三人”指綁匪(第一人)、人質(第二人)兩方之外的人,可以是人質的親友,也可以是機構、組織。故A項正確,乙丙的行為構成綁架罪。注意綁架罪一定存在綁匪、人質、被提出要求的人“三方”之間的關系,該罪與非法拘禁、搶劫的區(qū)別即在于此。故C項錯誤,甲仍構成綁架罪,而非搶劫罪。搶劫罪要求“當場施暴”“當場劫財”,C項中雖施以輕微暴力但并不符合搶劫的構成。依據(jù)《刑法》第238條第1款規(guī)定:“非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的,處3年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利。具有毆打、侮辱情節(jié)的,從重處罰。”非法拘禁罪與綁架罪的最大區(qū)別即在于其僅要求行為人具有剝奪他人人身自由的目的,使被害人遭受拘禁之苦,并不提出財物或其他不法利益的要求。故B項正確,甲構成不作為的非法拘禁罪,其有法律上的義務釋放乙卻未履行,屬于不作為。依據(jù)《刑法》第238條第3款規(guī)定以及《關于對為索取法律不予保護的債務非法拘禁他人行為如何定罪問題的解釋》規(guī)定,行為人為索取高利貸、賭債等法律不予保護的債務,非法扣押、拘禁他人的,依照《刑法》第238條的規(guī)定定罪處罰。故D項正確,甲的行為構成非法拘禁罪。
3.
蘇大強的寵物狗小菜花在其外出時不幸丟失。其子蘇明成立即發(fā)布尋物啟事,言明愿以3000元現(xiàn)金酬謝返還寵物狗者。小區(qū)保潔員李阿姨發(fā)現(xiàn)該寵物狗及獲悉尋物啟事后即與蘇明成聯(lián)系?,F(xiàn)蘇明成拒絕支付3000元給李阿姨。下列哪一表述是正確的?______A.既然蘇明成發(fā)布了尋物啟事,則其必須支付酬金B(yǎng).如果蘇明成不支付3000元酬金,李阿姨可行使留置權拒絕返還該寵物狗C.如果蘇明成未曾發(fā)布尋物啟事,則其可不支付任何報酬或費用D.蘇明成享有所有物返還請求權,李阿姨有義務返還該寵物狗,故蘇明成可不支付3000元酬金正確答案:A[解析]本題考查拾得遺失物。通覽四個選項,本題考查拾得遺失物雙方當事人的權利義務關系和留置權的構成要件。分析每個選項,可得:
(1)《民法典》第314條規(guī)定,拾得遺失物,應當返還權利人?!睹穹ǖ洹返?17條規(guī)定:“權利人領取遺失物時,應當向拾得人或者有關部門支付保管遺失物等支出的必要費用。權利人懸賞尋找遺失物的,領取遺失物時應當按照承諾履行義務?!薄逗贤ń忉?二)》第3條規(guī)定:“懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報酬,完成特定行為的人請求懸賞人支付報酬的,人民法院依法予以支持?!睋?jù)此,如果蘇明成未曾發(fā)布尋物啟事,則其可不支付報酬,但領取遺失物時,應當向拾得人支付保管遺失物等支出的必要費用,故C選項錯誤。由于蘇明成發(fā)布了尋物啟事,則蘇明成必須支付3000元酬金,故A選項正確,D選項錯誤。
(2)《民法典》第447條第1款規(guī)定,債務人不履行到期債務,債權人可以留置已經(jīng)合法占有的債務人的動產(chǎn),并有權就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。據(jù)此可知,行使留置權應當具備以下條件:①留置的財產(chǎn)必須是債權人以合法方式占有債務人的動產(chǎn)。不是依法占有債務人的財產(chǎn),不得行使留置權;債權人所占有的財產(chǎn)必須為債務人的財產(chǎn),不是為債務人所有的財產(chǎn)不能留置。②留置的財產(chǎn)必須與債權人的債權有牽連關系。所謂牽連關系是指,債權人對動產(chǎn)的留置權與債務的產(chǎn)生是基于同一法律關系發(fā)生的,如加工承攬合同,承攬人因定作人不交付加工費用,即有權留置定作人送交的加工定作物。如果動產(chǎn)與債權無關,則不能成立留置權。但是,依照《民法典》第448條的規(guī)定,債權人留置的動產(chǎn),應當與債權屬于同一法律關系,但企業(yè)之間留置的除外,即企業(yè)之間的留置不受牽連關系的限制。③必須是債權已屆清償期。留置權的成立須以債權已屆清償期,債務人未清償債務為要件,如果債權尚未到清償期,那么債務人則處于自覺履行合同的狀態(tài)中,還不能判斷出債務人到期能否清償債務,所以這時留置權還不能成立。只有在債權已屆清償期。債務人仍不履行其債務時,債權人才可以將其合法占有的債務人的動產(chǎn)留置。④留置權的財產(chǎn)必須是動產(chǎn)。不動產(chǎn)不能作為留置的對象。
(3)本題中,保潔員李阿姨拾得蘇明成的寵物狗應當返還,否則構成不當?shù)美R馕吨畎⒁虒υ搶櫸锕返恼加袨榉欠ㄕ加卸呛戏ㄕ加校虼瞬环狭糁脵嗟臉嫵梢绻K明成不支付3000元酬金,李阿姨不可以行使留置權拒絕返還該寵物狗,故B選項錯誤。
4.
甲、乙、丙、丁按份共有一艘大型貨船,份額分別為10%、20%、30%、40%。因經(jīng)營理念發(fā)生分歧,甲與丙商定將其份額以100萬元轉讓給丙,通知了乙、??;乙與第三人戊約定將其份額以200萬元轉讓給戊,未通知甲、丙、丁,且無法確定三人知道或者應當知道最終的同等條件。下列哪一選項是正確的?______A.乙、丁對甲的份額享有優(yōu)先購買權B.其他按份共有人優(yōu)先購買權的行使期間是共有份額權屬轉移之日起6個月C.如乙通知甲、丙、丁,可要求在10日內(nèi)決定是否優(yōu)先購買D.其他按份共有人可僅請求認定乙與戊之間的份額轉讓合同無效正確答案:B[考點]按份共有人的優(yōu)先購買權
[解析]《物權法解釋(一)》第13條規(guī)定:“按份共有人之間轉讓共有份額,其他按份共有人主張根據(jù)物權法第一百零一條規(guī)定優(yōu)先購買的,不予支持,但按份共有人之間另有約定的除外?!北绢}中,甲將其份額轉讓給共有人丙,屬于共同人之間轉讓份額,其他共有人乙、丁無權主張優(yōu)先購買權,故A選項錯誤?!睹穹ǖ洹返?05條規(guī)定:“按份共有人可以轉讓其享有的共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)份額。其他共有人在同等條件下享有優(yōu)先購買的權利。”《物權法解釋(一)》第11條規(guī)定,優(yōu)先購買權的行使期間,按份共有人之間有約定的,按照約定處理;沒有約定或者約定不明的,按照下列情形確定:(1)轉讓人向其他按份共有人發(fā)出的包含同等條件內(nèi)容的通知中載明行使期間的,以該期間為準;(2)通知中未載明行使期間,或者載明的期間短于通知送達之日起15日,為15日;()轉讓人未通知的,為其他按份共有人知道或者應當知道最終確定的同等條件之日起15日;(4)轉讓人未通知,且無法確定其他按份共有人知道或者應當知道最終確定的同等條件的,為共有份額權屬轉移之日起6個月。本題中,乙未通知,且無法確定其他按份共有人知道或者應當知道最終確定的同等條件,優(yōu)先購買權的行使期間是共有份額權屬轉移之日起6個月,故B選項正確。乙通知的行使期間不能短于15日,故C選項錯誤?!段餀喾ń忉?一)》第12條第2款規(guī)定,其他按份共有人的請求具有下列情形之一的,不予支持:(1)未在本解釋第11條規(guī)定的期間內(nèi)主張優(yōu)先購買,或者雖主張優(yōu)先購買,但提出減少轉讓價款、增加轉讓人負擔等實質性變更要求;(2)以其優(yōu)先購買權受到侵害為由,僅請求撤銷共有份額轉讓合同或者認定該合同無效。本題中,共有人僅請求認定乙與戊之間的份額轉讓合同無效的,人民法院不予支持,故D選項錯誤。綜上所述,本題的正確答案為B。
5.
劉某,17歲,系聾啞人,因涉嫌盜竊罪被檢察院提起公訴??h人民法院經(jīng)審查,決定按照普通程序審理該案。下列哪一項是法院決定按照普通程序審理該案的依據(jù)?______A.劉某系未成年人B.劉某系聾啞人C.劉某對是否適用簡易程序沒有異議D.檢察院沒有建議適用簡易程序正確答案:B[解析]本題考查禁止適用簡易程序的規(guī)定。根據(jù)《刑事訴訟法》第209條的規(guī)定,有下列情形之一的,不適用簡易程序:(1)被告人是盲、聾、啞人,或者是尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人的;(2)有重大社會影響的;(3)共同犯罪案件中部分被告人不認罪或者對適用簡易程序有異議的;(4)其他不宜適用簡易程序審理的。
6.
徐賢經(jīng)營一家養(yǎng)雞場,現(xiàn)為擴大規(guī)模決定再建一個養(yǎng)鴨場。為此向齊商銀行借款,欲以其財產(chǎn)設立浮動抵押。對此,下列表述是正確的是?______A.該養(yǎng)殖戶不可將存欄的養(yǎng)殖物作為抵押財產(chǎn)B.抵押合同自登記時生效C.抵押登記可對抗任何善意第三人D.如借款到期未還,抵押財產(chǎn)自借款到期時確定正確答案:D[解析]本題考查動產(chǎn)浮動抵押權。通覽四個選項,本題考查動產(chǎn)浮動抵押權的設立以及實現(xiàn)。分析每個選項。可得:
(1)根據(jù)《民法典》第396條的規(guī)定,經(jīng)當事人書面協(xié)議,企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押,債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形,債權人有權就實現(xiàn)抵押權時的動產(chǎn)優(yōu)先受償。本題中,養(yǎng)殖物作為產(chǎn)品或半成品,可以作為集合動產(chǎn)抵押的抵押物,故A選項錯誤。
(2)《民法典》第403條規(guī)定:以動產(chǎn)抵押的,抵押權自抵押合同生效時設立;未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人。故B選項錯誤。
(3)集合動產(chǎn)抵押在登記后,并非可以對抗任何善意第三人,據(jù)《物權法》第189條第2款的規(guī)定,集合動產(chǎn)抵押不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人,故C選項錯誤。
(4)《民法典》第411條規(guī)定:依照本法第三百九十六條規(guī)定設定抵押的。抵押財產(chǎn)自下列情形之一發(fā)生時確定:(―)債務履行期限屆滿,債權未實現(xiàn);(二)抵押人被宣告破產(chǎn)或者解散清算;(三)當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形;(四)嚴重影響債權實現(xiàn)的其他情形。根據(jù)此條的第(一)項規(guī)定,D選項正確。本題答案為D。
7.
下列哪個選項不屬于國際法中關于引渡問題的基本原則?A.雙重犯罪原則B.政治犯不引渡原則C.國籍繼續(xù)原則D.罪名特定原則正確答案:C[考點]引渡
[解析]引渡是一國將處于本國境內(nèi)的被外國指控為犯罪或已經(jīng)判刑的人,應該外國的請求,送交該外國審判或處罰的一種國際司法協(xié)助行為。國際法中關于引渡問題的基本原則一般有以下三個:(1)雙重犯罪原則,即要求被請求引渡人的行為必須是被請求國和請求國的法律都認定的犯罪。(2)政治犯不引渡原則,即不得對犯有政治罪行的人進行引渡。(3)罪名特定原則,即請求國只能就其引渡的特定犯罪行為對該被引渡人進行審判或處罰。因此A、B、D三項均屬于引渡問題的基本原則。國籍繼續(xù)原則是國家行使外交保護權的條件之一,是指受害人自受害行為發(fā)生起到外交保護結束的期間內(nèi),必須持續(xù)擁有保護國國籍,與引渡問題無關。因此本題應選C項。
8.
紅光、金輝、綠葉和彩虹公司分別出資50萬、20萬、20萬、10萬元建造一棟樓房,約定建成后按投資比例使用,但對樓房管理和所有權歸屬未作約定。對此,下列哪一說法是錯誤的?______A.該樓發(fā)生的管理費用應按投資比例承擔B.該樓所有權為按份共有C.紅光公司投資占50%,有權決定該樓的重大修繕事宜D.彩虹公司對其享有的份額有權轉讓正確答案:C
9.
中國某法院審理一起涉外民事糾紛,需要向作為被告的外國某公司進行送達。根據(jù)《關于向國外送達民事或商事司法文書和司法外文書公約》(海牙《送達公約》)、中國法律和司法解釋,關于該案件的涉外送達,法院的下列哪一做法是正確的?A.應首先按照海牙《送達公約》規(guī)定的方式進行送達B.不得對被告采用郵寄送達方式C.可通過中國駐被告所在國使領館向被告進行送達D.可通過電子郵件方式向被告送達正確答案:D[解析]根據(jù)我國《民事訴訟法》第267條,除公告作為兜底性送達方式外,其他送達途徑?jīng)]有時間的先后要求,選項A錯誤。
受送達人所在國的法律允許郵寄送達的,可以郵寄送達,選項B錯誤。
受送達人并非中國公民,不能采用駐外使領館的送達途徑,選項C錯誤。
如果能確認收悉,可以采用電子郵件、傳真等方式送達,選項D正確。
10.
下列關于訴訟與仲裁制度的說法,正確的是:______A.審判員王某被申請回避后,訴訟程序不重新進行;仲裁員孫某被申請回避后,仲裁程序要重新進行B.如組成仲裁庭仲裁,仲裁員意見不一致,應按照首席仲裁員意見作出裁決C.沒有仲裁協(xié)議不可以向仲裁委申請仲裁,沒有管轄協(xié)議也可以起訴D.民事訴訟雙方當事人達成調解協(xié)議的,一般不得依據(jù)調解協(xié)議制作判決書;仲裁當中當事人達成和解協(xié)議的,依據(jù)和解協(xié)議只能制作裁決書正確答案:D[解析]A錯誤。訴訟程序中,相關主體被回避后,訴訟程序必須繼續(xù)進行,仲裁程序中,相關主體被回避后,仲裁程序是否重新進行,由仲裁庭決定。
B選項是錯誤的。仲裁程序中,仲裁員意見不一致的,應少數(shù)服從多數(shù)。無法形成多數(shù)人意見的,才以首席仲裁員意見作出裁決。
C正確。必須先達成仲裁協(xié)議,才能申請仲裁,而協(xié)議管轄卻非必備。
D錯誤。除非無民事行為能力人的離婚案件和涉外民事訴訟,否則不得依據(jù)調解協(xié)議制作判決書,而仲裁中,依據(jù)和解協(xié)議,只能制作裁決書,不得制作調解書。
11.
經(jīng)甲公司申請,市建設局給其頒發(fā)建設工程規(guī)劃許可證。后該局在復核中發(fā)現(xiàn)甲公司在申請時報送的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照已經(jīng)超過有效期,遂依據(jù)《行政許可法》規(guī)定,撤銷該公司的規(guī)劃許可證,并予以注銷。甲公司不服,向法院提起訴訟。市建設局撤銷甲公司規(guī)劃許可證的行為屬于下列哪一類別?______A.行政處罰B.行政強制措施C.行政行為的撤銷D.行政檢查正確答案:C
12.
趙某在某商場購物時,恰好遇到同事在遭到一個流氓毒打,趙某立刻前去制止卻反遭流氓的進攻,趙某無奈被迫自衛(wèi)還擊。正在此時,便衣民警張某經(jīng)過現(xiàn)場,未及時表明身份即迅速抓住趙某以制止其毆打,趙某以為張某是流氓的同伙,隨手抄起身邊的椅子將張某砸成重傷。關于對趙某的行為性質認定,下列哪一選項是正確的?A.正當防衛(wèi)B.意外事件C.過失傷害D.故意傷害正確答案:B[考點]意外事件[解析]根據(jù)《刑法》第16條的規(guī)定,行為在客觀上雖然造成了損害結果,但是不是出于故意或者過失,而是出于不能抗拒或者不能預見的原因所引起的,不是犯罪。趙某遭流氓攻擊被迫自衛(wèi)還擊,屬于正當防衛(wèi)。張某在未表明民警身份,且身穿便衣。趙某在當時特定環(huán)境情況下,不可能辨認其身份、其行為目的,因此趙某將張某打成重傷屬于意外事件。故B項正確,A、C、D項不選。
13.
下列有關法院賠償委員會程序的說法哪個是正確的?______A.賠償請求人向賠償委員會申請作出賠償決定,應提交賠償義務機關作出的決定書B.賠償義務機關可以委托律師作為代理人C.賠償委員會作賠償決定,應有3名以上審判員或陪審員參加D.賠償委員會作出賠償決定制作的國家賠償決定書,應加蓋賠償委員會的印章正確答案:A[解析]考查司法賠償程序。最高人民法院《關于人民法院賠償委員會審理國家賠償案件程序的規(guī)定》第2條、第5條、第7條、第20條。
14.
王某在馬路上行走,被折斷的樹權砸中受傷,遂起訴當?shù)爻鞘芯G化管理處要求賠償。關于本案的證明責任分配,下列哪一說法是錯誤的?______A.樹權折斷掉落的事實,由王某承擔證明責任B.王某被砸傷的事實,由其本人承擔證明責任C.王某所受損害是由于樹權折斷砸傷的事實,由王某承擔證明責任D.城市綠化管理處有過錯的事實,由王某承擔證明責任正確答案:D[解析]《侵權責任法》第90條規(guī)定,因林木折斷造成他人損害,林木的所有人或者管理人不能證明自己沒有過錯的,應當承擔侵權責任。據(jù)此,林木折斷致人損害責任實行過錯推定,即過錯要件倒置給被告承擔證明責任,其余3個要件則仍由原告承擔證明責任。D選項為本題正確答案。
15.
居住在甲市的張某與居住在乙市的王某在丁地簽訂了一份協(xié)議,張某將一幅字畫以50萬的價格賣給王某并約定雙方在丙市一手交錢一手交貨,后來合同沒有履行。王某要追求張某違約責任,應在何地向法院起訴?A.甲市法院B.乙市法院C.丙市法院D.丁市法院正確答案:A[考點]特殊地域管轄
[解析]ABCD項:《民事訴訟法》第23條規(guī)定合同糾紛的一般管轄原則,即合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。根據(jù)題干,張某所在的甲市和約定的合同履行地丙市都有權管轄?!睹裨V法解釋》第18條第3款規(guī)定,合同糾紛提起的訴訟,合同未履行,雙方當事人的住所地均不在約定履行地的,應當由被告住所地人民法院管轄。根據(jù)題干,本題合同未履行,雙方居住地均未在丙市,應當由甲市法院管轄。綜上,本題的答案為A項。
16.
甲國領土的一部分分離為乙國,那么,關于國家的繼承,下列哪種說法是錯誤的?
A.原為甲國所有,現(xiàn)位于乙國境內(nèi)的一座大壩應轉屬乙國所有B.甲國與丙國簽訂的劃界條約,如果涉及分離后的乙國的領土,則該條約對乙國繼續(xù)有效C.對于國家檔案的繼承,可以通過復制來解決D.原為甲國所有,現(xiàn)位于甲國境內(nèi)的動產(chǎn)應該繼續(xù)為甲國所有正確答案:D[考點]國家財產(chǎn)及檔案的繼承[解析]國家繼承是指由于領土變更的事實,導致國際法上的權利義務在相關國家之間的轉移而發(fā)生的法律關系。領土變更是發(fā)生國家繼承的前提。而部分領土的分離是國家領土變更的一種形式。
關于財產(chǎn)的繼承,應遵循“不動產(chǎn)隨領土轉移原則”和“領土實際生存原則”。在領土分離的情況下,除非另有協(xié)議,位于所涉領土內(nèi)的被繼承國不動產(chǎn)應轉屬繼承國,與所涉領土活動有關的被繼承國的動產(chǎn)應轉屬或分別轉屬繼承國;其他國家財產(chǎn)應按照公平的比例轉屬繼承國。因此A項正確,D項錯誤。本題為選非題,D項應入選。
對于條約的繼承,仍應根據(jù)“人身性條約”和“非人身性條約”而區(qū)別對待。即原來對被繼承國全部領土有效的條約,對于所有繼承國繼續(xù)有效;原來對于被繼承國部分領土有效的條約,仍只對與該部分領土有關的繼承國的相應部分有效。本題B項中的劃界條約屬于非人身性條約,因此B項是正確的,不應入選。
關于國家檔案的繼承,在國際實踐中通常通過有關國家間協(xié)議來解決。如沒有協(xié)議,一般將所涉領土有關的檔案轉屬繼承國。由于國家檔案一般是不可分割的,因此對于國家檔案的繼承一般是通過復制來解決的。C項正確,不應入選。
17.
楊杰用300元從家家福商場購買一只電吹風機。使用時因漏電致李某手臂灼傷,花去醫(yī)藥費2000元。經(jīng)查該電吹風機是匯豐廠生產(chǎn)的。下列哪一表述是正確的?______A.楊杰可直接起訴匯豐廠要求其賠償2000元損失B.根據(jù)合同相對性原理,楊杰只能要求家家福商場賠償2000元損失C.如楊杰起訴家家福商場,則家家福商場的賠償范圍以300元為限D.楊杰只能要求家家福商場更換電吹風機,2000元損失則只能要求匯豐廠承擔正確答案:A[解析]本題考查產(chǎn)品責任、加害給付
通覽四個選項,本題考查的是合同履行中的加害給付以及缺陷產(chǎn)品造成的產(chǎn)品責任。分析每個選項,可得:
(1)A選項,根據(jù)《民法典》第1203條“因產(chǎn)品存在缺陷造成損害的,被侵權人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者請求賠償,也可以向產(chǎn)品的銷售者請求賠償。產(chǎn)品缺陷由生產(chǎn)者造成的,銷售者賠償后,有權向生產(chǎn)者追償。因銷售者的過錯使產(chǎn)品存在缺陷的,生產(chǎn)者賠償后,有權向銷售者追償?!庇纱说弥?,匯豐廠生產(chǎn)的產(chǎn)品存在缺陷,致人損傷,生產(chǎn)者與銷售者承擔不真正連帶責任。故A選項正確。
(2)B選項,楊杰與家家福商場之間存在買賣合同關系,如果主張違約責任,則要受到合同相對性的限制,只能對家家福商場主張。但是楊杰與匯豐廠家之間存在侵權關系,如主張產(chǎn)品侵權則不受合同相對性限制,可以直接請求匯豐廠承擔責任。故B選項錯誤。
(3)C選項,根據(jù)《民法典》第1179條“侵害他人造成人身損害的,應當賠償醫(yī)療費、護理費、交通費等為治療和康復支出的合理費用,以及因誤工減少的收入。造成殘疾的,還應當賠償殘疾生活輔助具費和殘疾賠償金。造成死亡的,還應當賠償喪葬費和死亡賠償金?!庇纱说弥a償性侵權損害賠償?shù)姆秶翘钛a受害人因侵權遭受的直接損失和間接損失。故C選項錯誤。
(4)D選項,根據(jù)《民法典》186條“因當事人一方的違約行為,侵害對方人身、財產(chǎn)權益的,受損害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任?!庇纱说弥?,家家福商場的行為為加害給付,楊杰可以對家家福商場擇一主張違約責任或侵權責任。故D選項錯誤。
18.
有關行政機關實施查封扣押措施的表述,下列哪一選項是錯誤的?A.查封扣押措施不能委托給事業(yè)單位實施,只能委托給其他行政機關B.行政機關實施查封扣押的最長時間為60日C.行政機關不得查封扣押當事人及其所扶養(yǎng)家屬的生活必需品D.查封扣押鮮活物品的,行政機關可先行處理,事后解除查封的,應將拍賣或變賣的價款返還給當事人正確答案:A[考點]行政強制措施[解析]行政強制措施不能委托,因此A錯誤,當選;查封扣押的時間原則上不能超過30日,情況特殊的,經(jīng)負責人批準可延長,但延長時間也不得超過30日,因此查封扣押的最長時間為60日,因此B正確;行政機關不得查封扣押當事人及其所扶養(yǎng)家屬的生活必需品,因此C正確;查封扣押鮮活物品的,行政機關可先行處理,事后解除查封的,應將拍賣或變賣的價款返還給當事人,因此D正確。
19.
下列關于行政法規(guī)的說法,哪一選項是正確的?A.地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間不一致,由國務院裁決B.國務院法制機構審批國務院年度立法工作計劃C.行政法規(guī)草案可以采取傳批方式D.中央軍委認為行政法規(guī)同憲法、法律相抵觸的,可以向全國人大常委會書面提出審查建議正確答案:C[考點]行政法規(guī)制定程序、監(jiān)督[解析]地方性法規(guī)與部門規(guī)章不一致,由國務院提出意見,國務院認為應當適用地方性法規(guī)的,應當決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定,認為應當適用部門規(guī)章的,應當提請全國人大常委會裁決。故選項A錯誤。
國務院法制機構負責擬定國務院年度立法工作計劃,報國務院審批。故選項B錯誤。
行政法規(guī)草案由國務院法制機構負責人提請國務院常務會議審議,對調整范圍單一、各方意見一致或者依法制定配套行政法規(guī)草案,可以采取傳批的方式,由國務院法制機構直接提請國務院審批,故選項C正確。
中央軍委、最高人民法院、最高人民檢察院和各省、自治區(qū)、直轄市人大常委會認為行政法規(guī)同憲法、法律相抵觸的,可以向全國人大常委會書面提出審查要求。其他機關、社會團體、企事業(yè)組織及公民認為行政法規(guī)同憲法、法律相抵觸的,可以向全國人大常委會書面提出審查建議。故選項D錯誤。
20.
德國漢尼公司與中國晶盛公司訂立了進口合同,晶盛公司分三批從漢尼公司購買應用于生產(chǎn)衣服的機床設備的三批不同組裝零部件,第一批和第二批零部件到晶盛公司后,晶盛公司檢驗均合格,但是在第三批交貨后,在安裝配件之前進行測試發(fā)現(xiàn)第三批配件存在一些問題,即要求配件廠來人處理。經(jīng)修理后,晶盛公司檢驗發(fā)現(xiàn)該機床遠遠達不到技術要求,于是晶盛公司向德國漢尼公司發(fā)函電要求解除整個合同,晶盛公司自行安排退貨,并要求漢尼公司退還全部貨款。漢尼公司拒絕,晶盛公司在中國起訴。若中國和德國都是《國際貨物銷售合同公約》的締約國,下列說法正確的是?______A.因漢尼公司與晶盛公司為不同國籍的公司,該合同必然適用《公約》B.即使?jié)h尼公司晶盛公司約定本合同適用中國《民法典》,則《公約》仍然可以適用C.根據(jù)《公約》,晶盛公司可以宣布整個合同無效D.根據(jù)《公約》,晶盛公司僅可對第三批交貨宣布合同無效正確答案:C[解析]《公約》是否適用要看當事人的營業(yè)地是否在不同締約國,而不考慮當事人的國籍,故A選項錯誤。當事人可以通過選擇其他法律而排除《公約》的適用,買賣合同的雙方當事人的營業(yè)地分處兩個締約國,本應適用《公約》,但如果他們在合同中約定適用其他的法律,則排除了《公約》的適用。但如果當事人只是一般性地選擇適用了某一締約國的法律,則《公約》仍然得以適用,只有在當事人明確適用該國的具體法律時,才能排除《公約》的適用。B選項明確約定使用中國《合同法》,則《公約》被排除適用,故B選項不正確。由于三批交貨最終要組成一個整體,第三部分交貨不合格,前面兩批已經(jīng)履行的部分也就沒有意義了,即意味著整批貨物均不能實現(xiàn)合同目的,所以,晶盛公司可以解除整個合同。故C選項正確,D選項錯誤。本題答案為C。
21.
中國甲公司與德國乙公司簽訂了進口設備合同,分三批運輸。兩批順利履約后乙公司得知甲公司履約能力出現(xiàn)嚴重問題,便中止了第三批的發(fā)運。依《國際貨物銷售合同公約》,下列哪一選項是正確的?______A.如已履約的進口設備在使用中引起人身傷亡,則應依公約的規(guī)定進行處理B.乙公司中止發(fā)運第三批設備必須通知甲公司C.乙公司在任何情況下均不應中止發(fā)運第三批設備D.如甲公司向乙公司提供了充分的履約擔保,乙公司可依情況決定是否繼續(xù)發(fā)運第三批設備正確答案:B
22.
刑事訴訟目的是指國家制定刑事訴訟法和進行刑事訴訟活動所期望達到的結果。對于刑事訴訟目的的理論分類,形成了若干種學說,其中有觀點認為“刑事訴訟中的國家與被追訴人類似于父母與子女的關系,強調國家與個人間的和諧關系,并以此為出發(fā)點,提出解決問題的途徑”,該觀點體現(xiàn)了哪種模式的要求?A.家庭模式B.犯罪控制模式C.正當程序模式D.斗爭模式正確答案:A[解析]犯罪控制模式價值體系的理論基點是:控制犯罪絕對為刑事訴訟程序最主要的機能,刑事程序運作的方式與取向,應循此“控制犯罪”之目標進行。該模式的基本價值理念是:刑事訴訟以懲罰犯罪的“效率”為目標與評價標準。一個能以有限的資源處理數(shù)量龐大的案件并提高逮捕與有罪判決率的刑事程序,才是符合犯罪控制模式的成功者。與犯罪控制模式對立的是正當程序模式,該模式的理論基礎是自然法的學說,認為人類擁有某些與生俱來的基本權利,如果統(tǒng)治者侵犯了這些權利,人民將不信任政府,并撤回授予統(tǒng)治者的權利。犯罪控制模式與正當程序模式的劃分,受到了學者的批評。主要是認為該模式劃分是基于“國家與個人間為敵對關系”,并以“整個刑事程序自始至終為一項戰(zhàn)爭”為出發(fā)點的。因此,兩個對立模式實為一項“戰(zhàn)爭模式”或“爭斗模式”。對此,有學者提出了刑事程序的第三種模式,即家庭模式。該模式以家庭中父母與子女關系為喻,強調國家與個人間的和諧關系,并以此為出發(fā)點,提出解決問題的途徑。A選項正確。
23.
甲分別于3月1日、3月5日、3月10日與乙、丙、丁簽訂了出租某套房屋的書面合同,但均未交付房屋。丁于3月12日辦理了房屋租賃登記備案手續(xù)。丙聞知后,從甲妻處騙得房屋鑰匙,于3月15日搬入居住。四人因此發(fā)生爭執(zhí),訴至法院。下列判斷正確的是:A.甲與乙、甲與丙的租賃合同因未登記備案而無效B.丙有權拒絕返還房屋,因其已占有房屋C.乙有權請求甲交付房屋,因其租賃合同成立在先D.丁有權請求甲交付房屋,因其租賃合同已登記正確答案:D[解析]①《城鎮(zhèn)房屋租賃合同解釋》第6條規(guī)定:“出租人就同一房屋訂立數(shù)份租賃合同,在合同均有效的情況下,承租人均主張履行合同的,人民法院按照下列順序確定履行合同的承租人:(一)已經(jīng)合法占有租賃房屋的;(二)已經(jīng)辦理登記備案手續(xù)的;(三)合同成立在先的。不能取得租賃房屋的承租人請求解除合同、賠償損失的,依照合同法的有關規(guī)定處理。”城鎮(zhèn)房屋租賃合同不以登記為生效要件,故A選項錯誤。②由于乙、丙、丁均未合法占有租賃房屋,因此,應確定辦理了租賃登記的丁作為履行合同的承租人,故B選項錯誤,C選項錯誤,D選項正確。
綜上,本題的正確答案為D。
24.
甲、乙約定,甲將一輛車出賣給乙,價款20萬元,乙于5年內(nèi)分l0期支付價款,每期2萬元,在乙支付全部價款之前,甲保留汽車的所有權。2009年3月1日,甲將該車交付給乙。2009年5月1日,乙為該車購買了交強險(人身傷害最高限額為ll萬元)。2009年7月1日,乙與丙聚會后,乙將該車借給醉酒的丙駕駛,丙駕車撞傷了行人丁(交警認定丙負全責),給丁造成30萬元的損害后果。下列哪一表述是錯誤的?______A.丁有權請求保險公司支付交強險保險金B(yǎng).丁有權請求甲承擔賠償責任C.丁有權請求乙承擔賠償責任D.丁有權請求丙承擔賠償責任正確答案:B[解析]《侵權責任法》第50條規(guī)定:“當事人之間已經(jīng)以買賣等方式轉讓并交付機動車但未辦理所有權轉移登記,發(fā)生交通事故后屬于該機動車一方責任的,由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內(nèi)予以賠償。不足部分,由受讓人承擔賠償責任?!边@規(guī)定也適用機動車保留所有權買賣,故丁無權請求甲承擔侵權責任。B選項說法錯誤,當選?!兜缆方煌ㄊ鹿寿r償解釋》第18條規(guī)定,醉酒、服用國家管制的精神藥品或者麻醉藥品后駕駛機動車發(fā)生交通事故的,保險公司仍應承擔支付交強險保險金的義務。該法第49條規(guī)定:“因租賃、借用等情形機動車所有權與使用人不是同一人時,發(fā)生交通事故后屬于該機動車一方責任的,由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內(nèi)予以賠償。不足部分,由機動車使用人承擔賠償責任;機動車所有人對損害的發(fā)生有過錯的,承擔相應的賠償?shù)呢熑??!睋?jù)此,乙將車借給醉酒的丙使用,乙對損害的發(fā)生也有過錯,乙應對丙損害丁承擔按份責任。A、C、D選項說法均正確,不當選。
25.
甲公司與乙公司因合同糾紛向A市B區(qū)法院起訴,乙公司應訴。經(jīng)開庭審理,法院判決甲公司勝訴。乙公司不服B區(qū)法院的一審判決,以雙方簽訂了仲裁協(xié)議為由向A市中級法院提起上訴,要求據(jù)此撤銷一審判決,駁回甲公司的起訴。A市中級法院應當如何處理?______A.裁定撤銷一審判決,駁回甲公司的起訴B.應當首先審查仲裁協(xié)議是否有效,如果有效,則裁定撤銷一審判決,駁回甲公司的起訴C.應當裁定撤銷一審判決,發(fā)回原審法院重審D.應當裁定駁回乙公司的上訴,維持原判決正確答案:D
二、多項選擇題每題所設選項中至少有兩個正確答案。1.
甲區(qū)A公司將位于丙市價值5000萬元的寫字樓轉讓給乙區(qū)的B公司。后雙方發(fā)生爭議,經(jīng)丁區(qū)人民調解委員會調解達成協(xié)議:B公司在1個月內(nèi)支付購房款。雙方又對該協(xié)議申請法院作出了司法確認裁定。關于本案及司法確認的表述,下列哪些選項是不正確的?______A.應由丁區(qū)基層法院管轄B.可由乙區(qū)法院管轄C.應由一名審判員組成合議庭,開庭審理司法確認申請D.本案的調解協(xié)議和司法確認裁定,均具有既判力正確答案:BCD[解析]根據(jù)《民事訴訟法》第194條規(guī)定,申請司法確認調解協(xié)議,由雙方當事
人依照人民調解法等法律,自調解協(xié)議生效之日起30日內(nèi),共同向調解組織所在地基層人民法院提出。因此本案只能由丁區(qū)人民法院管轄。A選項正確,B選項錯誤。人民法院審理確認調解協(xié)議案件,由一名審判員獨任審理。審判員根據(jù)雙方當事人提供的證明材料對調解協(xié)議的合法性進行審查;人民法院審查相關情況時,應當通知雙方當事人共同到場對案件進行核實。因此,人民調解協(xié)議的確認案件不需要開庭審理,C選項錯誤。同時,根據(jù)《民事訴訟法》第195條之規(guī)定,人民法院受理申請后,經(jīng)審查,符合法律規(guī)定的,裁定調解協(xié)議有效,一方當事人拒絕履行或者未全部履行的,對方當事人可以向人民法院申請執(zhí)行;不符合法律規(guī)定的,裁定駁回申請,當事人可以通過調解方式變更原調解協(xié)議或者達成新的調解協(xié)議,也可以向人民法院提起訴訟。因此人民調解協(xié)議本身不具有既判力,只有司法確認的裁定才有既判力。D選項錯誤。本題答案BCD。
2.
王牌火鍋是一家普通合伙企業(yè),合伙人張某、孫某、吳某共同約定,由張某執(zhí)行日常事務,簽訂合同單筆金額不超過20萬元,且張某可自行決定從其投資設立的蔬菜經(jīng)銷公司進貨,以及自行決定以企業(yè)名義為他人擔保,合伙企業(yè)如有虧損由張某一人承擔。對此,下列哪些選項是錯誤的?______A.孫某對外以合伙企業(yè)的名義簽訂15萬元的合同可能無效B.張某可自行決定從蔬菜經(jīng)銷公司處進貨的約定無效C.張某可自行決定以企業(yè)名義為他人擔保的約定無效D.虧損由張某一人承擔的約定無效正確答案:BC[解析]A選項考查普通合伙企業(yè)與第三人的關系?!逗匣锲髽I(yè)法》第37條規(guī)定:“合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制,不得對抗善意第三人?!北景钢?,合伙人僅約定張某執(zhí)行合伙事務,未授予孫某事務執(zhí)行權,但這并不意味著孫某對外以合伙企業(yè)名義簽訂的合同必然無效,當然也非必然有效,而是要取決于第三人的主觀情況以及合同本身的內(nèi)容。A選項正確,不當選。B選項考查普通合伙人的自我交易問題?!逗匣锲髽I(yè)法》第32條規(guī)定:“合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外,合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易?!笨梢?,普通合伙人的自我交易可能因全體合伙人的一致同意而被允許。B選項錯誤,當選。C選項考查普通合伙企業(yè)對外擔保的規(guī)則?!逗匣锲髽I(yè)法》第32條規(guī)定:“除合伙協(xié)議另有約定外,合伙企業(yè)的下列事項應當經(jīng)全體合伙人一致同意……(五)以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保?!币虼?,為他人提供擔保在合伙協(xié)議另有約定的情況下,可以不需要經(jīng)全體合伙人一致同意。C選項錯誤,當選。D選項考查普通合伙企業(yè)的虧損分擔問題?!逗匣锲髽I(yè)法》第33條規(guī)定:“合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔,按照合伙協(xié)議的約定辦理;合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的,由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的,由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔;無法確定出資比例的,由合伙人平均分配、分擔。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損?!盌選項正確,不當選。
3.
趙某在甲省旅游時發(fā)現(xiàn),該省政府發(fā)布的規(guī)章《假日旅游管理辦法》(以下簡稱《辦法》)中規(guī)定:在“五一”和“十一”假期期間,省內(nèi)重大景區(qū)可以對外省游客多收取50%~100%的門票費用。趙某于是向國務院書面提出審查的建議。根據(jù)《規(guī)章制定程序條例》,下列哪些理由不成立?A.該《辦法》在起草過程中沒有舉行聽證會,屬于程序違法B.該《辦法》在公布之后立即實施,程序違法C.該《辦法》的送審稿,未經(jīng)國務院法制機構的統(tǒng)一審查D.該《辦法》未在實施之日起30日內(nèi),由法制機構依法送有關機關備案正確答案:ACD[考點]規(guī)章的制定程序[解析]《規(guī)章制定程序條例》第15條規(guī)定:“起草的規(guī)章直接涉及公民、法人或者其他組織切身利益,有關機關、組織或者公民對其有重大意見分歧的,應當向社會公布,征求社會各界的意見;起草單位也可以舉行聽證會?!币虼耍珹項中趙某的理由是不成立的,舉行聽證并不是規(guī)章在制定過程中的必經(jīng)程序,而是可以選擇的程序,故A選項錯誤。
《規(guī)章制定程序條例》第32條規(guī)定,規(guī)章應當自公布之日起30日后施行;但是,涉及國家安全、外匯匯率、貨幣政策的確定以及公布后不立即施行將有礙規(guī)章施行的,可以自公布之日起施行。該規(guī)章不屬于應立即實施的規(guī)章,因此公布之后立即實施的程序違法,故B選項正確。
《規(guī)章制定程序條例》第18條第1款規(guī)定,規(guī)章送審稿由法制機構負責統(tǒng)一審查。但是這里的法制機構是指國務院部門法制機構或省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府法制機構,而不是國務院法制機構。C項屬于地方政府規(guī)章,應該由省政府法制機構審查,故C選項錯誤。
《規(guī)章制定程序條例》第34條規(guī)定,規(guī)章應當自公布之日起30日內(nèi),由法制機構依照《立法法》和《法規(guī)規(guī)章備案條例》的規(guī)定向有關機關備案。而D項中是“實施”之日起30日內(nèi),故D選項錯誤。
4.
2007年6月,環(huán)宇公司取得樂安小區(qū)樂安大廈一層、樂安大廈二層房屋的所有權。在之后的6年里,環(huán)宇公司未主動支付過前述房屋的維修資金,亦未被要求支付過該維修資金。2017年9月,經(jīng)樂安小區(qū)業(yè)主決定,同意由樂安業(yè)主大會代表業(yè)主提起追繳環(huán)宇公司維修資金的訴訟。關于本案,下列表述不正確的是?______A.樂安小區(qū)決定籌集房屋維修資金時,只需經(jīng)專有部分占建筑物總面積2/3以上的業(yè)主同意即可B.樂安業(yè)主大會代表業(yè)主起訴的決定應經(jīng)樂安小區(qū)專有部分占建筑物總面積過半數(shù)的業(yè)主或占總人數(shù)過半數(shù)的業(yè)主同意C.環(huán)宇公司有權以訴訟時效經(jīng)過為由,拒絕支付房屋的維修資金D.若環(huán)宇公司欲將樂安大廈二層的住宅改為經(jīng)營性用房,則其只需征得樂安大廈內(nèi)其他業(yè)主同意即可正確答案:ABCD[解析]本題考查業(yè)主的決定權、訴訟時效的阻卻適用、住房改為經(jīng)營性用房的條件。(1)根據(jù)《民法典》第278條第2款之規(guī)定,決定籌集建筑物維修資金時,應當經(jīng)參與表決專有部分面積四分之三以上的業(yè)主且參與表決人數(shù)四分之三以上的業(yè)主同意。本案中,若樂安小區(qū)決定籌集房屋維修資金,則其應“同時”經(jīng)本小區(qū)專有部分面積四分之三以上的業(yè)主且參與表決人數(shù)四分之三以上的業(yè)主同意。因此,A選項不正確。(2)根據(jù)《民法典》第278條第2款之規(guī)定,決定前款其他事項,應當經(jīng)參與表決專有部分面積過半數(shù)的業(yè)主且參與表決人數(shù)過半數(shù)的業(yè)主同意。因此,B選項不正確。(3)《民法典》第281條規(guī)定,建筑物及其附屬設施的維修資金,屬于業(yè)主共有。經(jīng)業(yè)主共同決定.可以用于電梯、水箱等共有部分的維修。據(jù)此可知,維修資金在性質上屬于專項基金,系為特定目的,即為住宅共用部位、共用設施設備保修期滿后的維修和更新、改造而專設的資金。另外,《物業(yè)管理條例》第54條第1款規(guī)定:住宅物業(yè)、住宅小區(qū)內(nèi)的非住宅物業(yè)或者與單幢住宅樓結構相連的非住宅物業(yè)的業(yè)主,應當按照國家有關規(guī)定交納專項維修資金。據(jù)此可知,繳納維修資金是為特定范圍的公共利益,即建筑物的全體業(yè)主共同利益而特別確立的一項法定義務,這種義務的產(chǎn)生與存在僅僅取決于義務人是否屬于區(qū)分所有建筑物范圍內(nèi)的住宅或非住宅所有權人;該義務系法定義務,其只存在補繳問題。不存在因訴訟時效經(jīng)過而可以不繳的問題。因此,C選項不正確。(4)《民法典》第279條規(guī)定,業(yè)主不得違反法律、法規(guī)以及管理規(guī)約,將住宅改變?yōu)榻?jīng)營性用房。業(yè)主將住宅改變?yōu)榻?jīng)營性用房的,除遵守法律、法規(guī)以及管理規(guī)約外,應當經(jīng)有利害關系的業(yè)主同意。另外,《建筑物區(qū)分所有權解釋》第11條規(guī)定:業(yè)主將住宅改變?yōu)榻?jīng)營性用房,本棟建筑物內(nèi)的其他業(yè)主,應當認定為物權法第77條所稱“有利害關系的業(yè)主”。建筑區(qū)劃內(nèi),本棟建筑物之外的業(yè)主,主張與自己有利害關系的,應證明其房屋價值、生活質量受到或者可能受到不利影響。據(jù)此可知,將住房改為經(jīng)營性用房“不僅”要征得本棟建筑物內(nèi)其他業(yè)主的同意,“還”要征得本棟建筑物之外主張與自己有利害關系的業(yè)主的同意。因此,D選項不正確。綜上所述,本題選ABCD。
5.
中國人李某(女)與甲國人金某(男)2011年在乙國依照乙國法律登記結婚,婚后二人定居在北京。依《涉外民事關系法律適用法》,關于其夫妻關系的法律適用,下列哪些表述是正確的?______A.婚后李某是否應改從其丈夫姓氏的問題,適用甲國法B.雙方是否應當同居的問題,適用中國法C.婚姻對他們婚前財產(chǎn)的效力問題,適用乙國法D.婚姻存續(xù)期間雙方取得的財產(chǎn)的處分問題,雙方可選擇適用甲國法正確答案:BD
6.
下列哪些情形構成自認?______A.李四承認他和張三之間的婚姻關系有效B.張三訴李四歸還欠款糾紛,法官反復詢問,李四對是否借款不置可否C.張三訴李四歸還欠款糾紛,李四的特別授權訴訟代理人承認李四向張三借款的事實,李四沒有否認D.張三訴李四歸還欠款糾紛,李四的一般訴訟代理人承認李四向張三借款的事實,李四的授權委托書中只載明了代理權限為一般代理正確答案:BCD[考點]自認
[解析]《民訴解釋》第92條第2款規(guī)定,對于涉及身份關系、國家利益、社會公共利益等應當由人民法院依職權調查的事實,不適用前款自認的規(guī)定。A選項關于婚姻關系的承認是身份關系的事實,不適用自認的規(guī)定。A選項不當選。
《證據(jù)規(guī)定》第4條規(guī)定,一方當事人對于另一方當事人主張的于己不利的事實既不承認也不否認,經(jīng)審判人員說明并詢問后,其仍然不明確表示肯定或者否定的。視為對該事實的承認。該條規(guī)定了默示的自認。B選項,當事人對法院的追問不置可否,構成自認。
《證據(jù)規(guī)定》第5條規(guī)定:當事人委托訴訟代理人參加訴訟的,除授權委托書明確排除的事項外,訴訟代理人的自認視為當事人的自認。當事人在場對訴訟代理人的自認明確否認的,不視為自認。根據(jù)上述規(guī)定,無論代理人是一般授權還是特別授權,只要當事人在授權委托書中沒有明確排除或沒有當場否定的,代理人對事實的承認均構成自認。C選項中當事人對委托訴訟代理人的承認沒有否定,構成自認。D選項中雖然是一般授權,但當事人沒有在授權委托書中排除代理人的自認權利,構成自認。C選項、D選項當選。BCD三選項當選。
7.
某知名品牌手機出現(xiàn)普遍的質量問題,因電池爆炸給不特定的消費者造成人身損害。事故發(fā)生后,消費者協(xié)會擬代表消費者進行維權。下列說法正確的是?______A.甲縣消費者協(xié)會可以向人民法院起訴B.乙省消費者協(xié)會可以向人民法院起訴C.甲縣消費者協(xié)會可以參與有關行政部門對該手機的檢查D.乙省消費者協(xié)會可以對該企業(yè)進行處罰正確答案:BC[解析]根據(jù)《消費者權益保護法》第47條規(guī)定,對侵害眾多消費者合法權益的行為,中國消費者協(xié)會以及在省、自治區(qū)、直轄市設立的消費者協(xié)會,可以向人民法院提起訴訟。因此,能夠直接向人民法院提起公益訴訟的屬于省級消費者協(xié)會和中國消費者協(xié)會.故A選項錯誤,B選項正確。根據(jù)《消費者權益保護法》第37條第(3)項規(guī)定,任何消費者協(xié)會有權參與有關行政部門對商品和服務的監(jiān)督、檢查。故C選項正確。消費者協(xié)會屬于自治陛組織,無行政處罰權,故D選項錯誤。本題答案為BC。
8.
甲因盜竊罪被某縣公安機關立案偵查,隨后移送某縣檢察院審查起訴,下列哪些選項是錯誤的?A.若某縣檢察院經(jīng)過審查認為甲的盜竊事實存在,但情節(jié)輕微,依照刑法規(guī)定是不需要判處刑罰的,應當對甲作出酌定不起訴的決定B.若某縣檢察院經(jīng)過審查認為甲的盜竊事實不清、證據(jù)不足,可以對甲作出證據(jù)不足不起訴的決定C.若某縣檢察院認為該盜竊案并非甲實施的,應當將案件退回公安機關并建議公安機關撤銷案件D.若某縣檢察院對甲作出了證據(jù)不足不起訴的決定,若甲不服,可以自收到?jīng)Q定書后七日內(nèi)向某縣檢察院申訴,某縣檢察院應當作出復查決定正確答案:ABCD[考點]不起訴[解析]在刑事訴訟中,人民檢察院可以作出四類不起訴,分別規(guī)定在《刑事訴訟法》第171條(存疑不起訴)、第173條(法定不起訴與酌定不起訴)和第271條(針對未成年人的附條件不起訴)。A項屬于酌定不起訴情形,人民檢察院可以起訴也可以不起訴,錯誤;B項中,證據(jù)不足不起訴也稱存疑不訴,必須以補充偵查的存在為前提,錯誤;C項中,如果某縣檢察院認為該盜竊案并非甲實施的,應當對甲法定不起訴,同時將案件退回公安機關并建議公安機關重新偵查,錯誤;D項中,三大不起訴(除特別程序中的附條件不起訴外)中,只有被酌定不起訴人有資格、有可能不服不起訴決定,法定不起訴與存疑不訴不存在不服的救濟,錯誤。此外,目前三大不起訴(除特別程序中的附條件不起訴外)中,檢察長或者檢察委員會都可以決定。
9.
根據(jù)我國法律和司法解釋,關于涉外民事關系適用的外國法律,下列哪些選項是正確的?______A.如案件涉及食品安全問題,該問題應適用中國法B.法院在確定應當直接適用的中國法律時,無需再通過沖突規(guī)范的指引C.當事人協(xié)議選擇未對我國生效的條約,我國法院應該不予以認可D.當事人協(xié)議選擇的法律必須與爭議具有實際聯(lián)系正確答案:AB[解析]直接適用的法,指在國際民商事交往中,為了維護國家和社會的重大利益,無須借助沖突規(guī)范的指引而直接適用于國際民商事關系的法律規(guī)范?!斗蛇m用法》第4條規(guī)定,中華人民共和國法律對涉外民事關系有強制性規(guī)定的,直接適用該強制性規(guī)定?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用(中華人民共和國涉外民事關系法律適用法)若干問題的解釋(一)》第10條規(guī)定,有下列情形之一,涉及中華人民共和國社會公共利益、當事人不能通過約定排除適用、無須通過沖突規(guī)范指引而直接適用于涉外民事關系的法律、行政法規(guī)的規(guī)定,人民法院應當認定為《法律適用法》第4條規(guī)定的強制性規(guī)定:(一)涉及勞動者權益保護的;(二)涉及食品或公共衛(wèi)生安全的;(三)涉及環(huán)境安全的;(四)涉及外匯管制等金融安全的;(五)涉及反壟斷、反傾銷的;(六)應當認定為強制性規(guī)定的其他情形。故A、B選項正確。當事人意思自治強調尊重當事人的自由意志?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用(中華人民共和國涉外民事關系法律適用法)若干問題的解釋(一)》第9條規(guī)定,當事人在合同中援引尚未對中華人民共和國生效的國際條約的,人民法院可以根據(jù)該國際條約的內(nèi)容確定當事人之間的權利義務,但違反中華人民共和國社會公共利益或中華人民共和國法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的除外。故C選項錯誤。《最高人民法院關于適用(中華人民共和國涉外民事關系法律適用法)若干問題的解釋(一)》第7條規(guī)定,一方當事人以雙方協(xié)議選擇的法律與系爭的涉外民事關系沒有實際聯(lián)系為由主張選擇無效的,人民法院不予支持。故D選項錯誤。
10.
甲乙兩國均為WTO成員,甲國納稅居民馬克是甲國保險公司的大股東,馬克從該保險公司在乙國的分支機構獲利35萬美元。依《服務貿(mào)易總協(xié)定》及相關稅法規(guī)則,下列哪些選項是正確的?______A.甲國保險公司在乙國設立分支機構,屬于商業(yè)存在的服務方式B.馬克對甲國承擔無限納稅義務C.兩國均對馬克的35萬美元獲利征稅屬于重疊征稅D.35萬美元獲利屬于甲國人馬克的所得,乙國無權對其征稅正確答案:AB[考點]國家稅收管轄權;國際重復征稅和國際重疊征稅
[解析]服務提供者跨越了國境提供服務,并且在外國設有機構,這種方式就是商業(yè)存在,故A項正確。國際稅收管轄權分為居民稅收管轄權和來源地稅收管轄權。前者是指本國政府對本國稅法上的居民納稅人來自境內(nèi)外的全部財產(chǎn)和收入實行征稅的權力,納稅人承擔的是無限納稅義務。后者是指本國政府對非居民納稅人就來源于該國境內(nèi)的收入征收所得稅的權力,納稅人承擔的是有限納稅義務。題目已經(jīng)交代馬克是甲國的納稅居民,說明甲國政府行使的是居民稅收管轄權,馬克對其本國甲國承擔無限納稅義務,B項正確。兩國以上政府對同一納稅人的同一筆收入征稅屬于國際重復征稅,而重疊征稅是指兩國以上政府就同一筆收入在具有某種經(jīng)濟聯(lián)系的不同納稅人手中各征一次稅。顯然,C項是對同一個納稅人征稅,不是重疊征稅而是重復征稅,C項錯誤。馬克是公司大股東,其收入是來源于乙國的收入,乙國有權依據(jù)來源地稅收管轄權征收馬克的個人所得稅。D項錯誤。綜上所述,本題的正確答案為AB項。
11.
甲商城將一間商鋪出租給乙,約定租期10年。乙承租不久,因經(jīng)營狀況不佳,乙請求甲商城減租遭拒后,遂停止支付租金。甲因乙不付租金,對乙承租的商鋪停水斷電,導致乙更無法履行租金債務,由此形成僵局。以下說法何者正確?A.如果乙催告甲解除合同,甲在催告之日起1年內(nèi)未行使合同解除權的,解除權消滅B.如果甲對乙提起訴訟,訴請解除合同,法院判決合同解除,自判決生效之日,甲乙合同解除C.如果甲向乙通知,3個月內(nèi)再不交付租金,合同解除,3個月后,乙未交付租金,合同解除D.乙有權解除合同,但應補足欠付的租金,并承擔租賃合同上的違約責任正確答案:CD[解析]在法律沒有規(guī)定、當事人也未約定解除權行使期限的情況下,自解除權人知道或者應當知道解除事由之日起1年內(nèi)不行使解除權的,解除權消滅;經(jīng)對方催告后,解除權人在合理期限內(nèi)不行使解除權的,解除權消滅,A不選。
當事人直接以提起訴訟或者申請仲裁的方式主張解除合同的,法院或者仲裁機構確認該主張的,合同自起訴狀副本或者仲裁申請書副本送達對方時解除,B不選。
行使解除權的通知載明,債務人在一定期限內(nèi)不履行債務則合同解除的,合同解除的時間從其通知,C選。
符合下列條件,違約方起訴請求解除合同的,法院依法予以支持:①違約方不存在惡意違約的情形;②違約方繼續(xù)履行合同,對其明顯不利;③守約方拒絕解除合同,違反誠實信用原則。違約方解除合同的,其本應當承擔的違約責任不能因解除合同而減少或免除,D正確
12.
關于法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章的適用,下列哪些選項符合《立法法》規(guī)定?______A.同一機關制定的特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致時,適用特別規(guī)定B.法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)原則上不溯及既往C.地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致不能確定如何適用時,由國務院裁決D.根據(jù)授權制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致不能確定如何適用時,由全國人大常委會裁決正確答案:ABD
13.
甲影視公司將其攝制的電影《愿者上鉤》的信息網(wǎng)絡傳播權轉讓給乙網(wǎng)站,乙網(wǎng)站采取技術措施防范未經(jīng)許可免費播放或下載該影片。丙網(wǎng)站開發(fā)出專門規(guī)避乙網(wǎng)站技術防范軟件,供網(wǎng)民在丙網(wǎng)站免費下載使用,學生丁利用該軟件免費下載了《愿者上鉤》供個人觀看。對此,下列哪些說法是正確的?A.丙網(wǎng)站的行為侵犯了著作權B.丁的行為侵犯了著作權C.甲公司已經(jīng)喪失著作權人主體資格D.乙網(wǎng)站可不經(jīng)甲公司同意以自己名義起訴侵權行為人正確答案:BD[考點]鄰接權;著作權侵權
[解析]A項:根據(jù)《著作權法》第47條的規(guī)定:“有下列侵權行為的,應當根據(jù)情況,承擔停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責任……(六)未經(jīng)著作權人或者與著作權有關的權利人許可,故意避開或者破壞權利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護著作權或者與著作權有關的權利的技術措施的,法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外……”可以看出,著作權人為保護其著作權采取的技術措施是受法律保護的,他人未經(jīng)許可故意避開或者破壞該技術措施的行為是侵權行為,但是單純的破壞他人的技術措施且沒有進行非法復制或下載的行為,并沒有侵犯著作權。本題中丙網(wǎng)站規(guī)避乙網(wǎng)站技術防范軟件,雖構成侵權行為,但其行為本身并未侵犯著作權。A項錯誤。B項:考查了合理使用。所謂合理使用是指可以不經(jīng)著作權人許可,不向其支付報酬,但應當指明作者姓名、作品名稱,并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利。我國《著作權法》第22條規(guī)定了12種情形,其中第一種是“為個人學習、研究或者欣賞,使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品”,這里的“使用”并不是絕對的和沒有限制的,首先必須滿足“不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利”。本題中,乙網(wǎng)站采取技術措施防范未經(jīng)許可免費播放或下載該影片,就是為了向下載的用戶收費盈利,用戶通過支付費用才能播放或下載。丁未經(jīng)授權通過規(guī)避軟件從該網(wǎng)站上下載該電影作品進行免費收看,這種免費的下載嚴重影響了電影作品權利人的收入,顯然侵犯了乙網(wǎng)站的“獲得報酬權”,已經(jīng)超出合理使用的范圍了,構成了侵權。B項正確。C項:因為甲只是將著作權中的一項“信息網(wǎng)絡傳播權”轉讓給乙,甲還保留了諸如復制權、發(fā)行權等著作權,其并未喪失著作權人的主體資格。C項錯誤。D項:因為乙網(wǎng)站受讓了“信息網(wǎng)絡傳播權”,就成為該電影作品“信息網(wǎng)絡傳播權”的唯一、獨立的著作權人,他人侵犯該電影作品的“信息網(wǎng)絡傳播權”時,乙網(wǎng)站當然可不經(jīng)甲公司同意以自己名義起訴侵權行為人。D項正確。綜上所述,本題的正確答案為BD項。
14.
黃某被甲公司以勞務派遣用工的形式派遣到乙銀行從事保潔工作,乙銀行與其簽訂了3個連續(xù)的短期勞務派遣協(xié)議,并向黃某收取了部分派遣費,后因乙銀行違章指揮黃某高處作業(yè),造成其跌落后摔傷。對黃某在乙銀行的工作及所遭受的損害,下列說法正確的是?______A.乙銀行作為接受派遣一方,可以向被派遣者收取部分費用B.乙銀行與黃某簽訂的勞務派遣協(xié)議不存在瑕疵C.針對乙銀行對黃某造成的損害,甲公司應當承擔連帶賠償責任D.甲公司應當與乙銀行訂立勞務派遣協(xié)議,約定黃某的派遣期限、勞動報酬和社會保險費的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責任正確答案:CD[解析]A選項,根據(jù)《勞動合同法》第60條的規(guī)定,勞務派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動者收取費用。因此乙銀行的做法錯誤,A選項錯誤。B選項,《勞動合同法》第58條第二款規(guī)定,勞務派遣單位應當與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同,按月支付勞動報酬。因此,乙銀行與黃某的合同不符合法律的規(guī)定。B選項錯誤。C選項,根據(jù)《勞動合同法》第92條規(guī)定,用工單位給被派遣勞動者造成損害的,勞務派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。C選項正確。D選項,根據(jù)《勞動合同法》第59條規(guī)定,勞務派遣單位派遣勞動者應當與接受以勞務派遣形式用工的單位(以下稱用工單位)訂立勞務派遣協(xié)議。勞務派遣協(xié)議應當約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報酬和社會保險費的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責任。D選項正確。綜上,本題的答案為CD。
15.
關于審判階段訴訟程序的規(guī)定,正確的是?______A.公訴案件庭前審查的時間計入一審審限B.傳喚當事人、證人的,應當在開庭3日以前送達傳票C.對于附帶民事訴案件,在庭前會議中可以進行調解D.對于擾亂法庭紀律的,經(jīng)院長批準可以進行罰款或10日以下的拘留正確答案:AC[解析]根據(jù)《六機關規(guī)定》第25條第2款和《高法解釋》第181條第2款規(guī)定,庭前審查的時間為7天,計入一審審限,A選項正確?!陡叻ń忉尅返?82條第1款第5項規(guī)定,開庭3日前將傳喚當事人的傳票和通知辯護人、訴訟代理人、法定代理人、證人、鑒定人等出庭的通知書送達;通知有關人員出庭,也可以采取電話、短信、傳真、電子郵件等能夠確認對方收悉的方式。B選項錯誤。第184條第3款規(guī)定,被害人或者其法定代理人、近親屬提起附帶民事訴訟的,可以調解。C選項正確。根據(jù)第250條第1款第3項規(guī)定,法庭審理過程中,訴訟參與人或者旁聽人員擾亂法庭秩序的,情節(jié)嚴重的,報經(jīng)院長批準后,可以對行為人處1000元以下的罰款或者15日以下的拘留。D選項錯誤。本題答案為AC。
16.
D市S縣發(fā)生重大食品安全事故。根據(jù)《食品安全法》的規(guī)定,關于有關部門采取的措施,下列哪些選項是錯誤的?______A.接收病人的S縣醫(yī)院立即向S縣衛(wèi)生局報告B.接到報告的S縣衛(wèi)生局及時向S縣政府和D市衛(wèi)生局報告C.S縣衛(wèi)生局立即成立食品安全事故處置指揮部D.S縣衛(wèi)生局在必要時可直接向衛(wèi)生部報告事故及其處理信息正確答案:BCD
17.
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