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文檔簡介
全國2022年下半年高等教育自考試民法學試題一、單項選擇題1、下列關于債權人撤銷權行使的表述正確的是______。A.撤銷權的行使以債務人和第三人為共同被告B.債權人可以直接向債務人或者第三人行使撤銷權C.被撤銷的債務人的行為自始失去效力D.撤銷權行使后,債權人對第三人返還的利益享有優(yōu)先受償權2、甲向銀行分批貸款10萬元,乙為甲提供了擔保。后來,由于甲的原因,致使銀行解除了借款合同。這時,銀行僅向甲出借了4萬元。由于甲無力還款,銀行要求乙承擔責任,下列說法正確的是______。A.因主合同解除,乙的保證責任已消滅B.乙應承擔10萬元的保證責任C.乙應承擔4萬元的保證責任D.乙不承擔任何責任3、債的履行中,遇標的物價格變動,且執(zhí)行政府價格的,下列表述正確的是______。A.逾期交貨的,遇價格下降時按原價格執(zhí)行B.逾期交貨的,遇價格上漲時按新價格執(zhí)行C.逾期提貨的,遇價格下降時按原價格執(zhí)行D.逾期提貨的,遇價格上漲時按原價格執(zhí)行4、甲于2014年5月向乙借款2萬元,同年7月又向丙借款4萬元。現(xiàn)兩筆借款均到期,但甲只有2萬元財產(chǎn),該2萬元應該______。A.還給乙,因為甲向乙借款在先B.還給丙,因為甲欠丙的債務多C.按比例償還給乙、丙D.由甲決定先還給誰5、遺產(chǎn)分割時,應當保留胎兒的繼承份額。胎兒出生時是死體的,保留的份額______。A.由胎兒的繼承人繼承B.作為無人繼承的遺產(chǎn)處理C.由被繼承人的繼承人繼承D.按照遺囑繼承辦理6、甲大學畢業(yè),遂將自己的電腦出售給乙。但因為還有兩個月才正式畢業(yè),因此想再使用一段時間,遂又與乙約定借用該電腦兩個月。甲交付電腦的方式是______。A.占有改定B.簡易交付C.現(xiàn)實交付D.指示交付7、下列對法人民事能力的表述正確的是______。A.法人的民事行為能力是由法人自己決定的B.法人的民事權利能力內(nèi)容具有一致性C.法人的民事權利能力和民事行為能力先于其民事責任能力產(chǎn)生D.法人的民事權利能力與民事行為能力存續(xù)時間一致8、下列對物的表述正確的是______。A.根據(jù)兩物之間的派生關系,物可以分為主物和從物B.從物脫離主物即不能獨立存在C.特定物既可是因物自身的特點而區(qū)別于他物的物,也可以是依當事人的主觀意志確定的物D.種類物和特定物除法律另有規(guī)定外,當事人均可以約定在交付前轉(zhuǎn)移所有權9、下列關于定金的表述正確的是______。A.交付定金與交付預付款都基于一個合同關系而發(fā)生B.定金與預付款均具有擔保作用C.定金合同和需要交付預付款的合同,均為實踐性合同D.交付的定金可能適用定金罰則,而預付款的交付則不發(fā)生喪失預付款或者雙倍返還預付款的情形10、下列有關提存的表述正確的是______。A.提存的原因限于債權人無正當理由拒絕受領給付B.我國的提存機關主要是公證處C.依債的內(nèi)容應當交付的標的物均可提存D.在提存期間,提存物毀損滅失的風險由債務人承擔11、下列情形屬于繼承權喪失法定事由的是______。A.故意殺害其他繼承人的B.殺害其他繼承人的C.故意殺害被繼承人的D.殺害被繼承人的12、下列對合伙債務承擔的表述正確的是______。A.詹某作為普通合伙人新加入合伙組織,其對入伙前的合伙債務不承擔責任B.黃某于2019年6月30日由有限合伙人轉(zhuǎn)為普通合伙人,其對此時間之前的合伙債務承擔有限責任C.周某退伙時,對合伙債務進行了分擔,故對退伙前的合伙債務無需承擔責任D.作為有限合伙人的謝某退伙后,僅以其退伙時從合伙組織中取回的財產(chǎn)承擔有限責任13、損害發(fā)生后,不以行為人的主觀過錯為責任要件的歸責原則是______。A.無過錯責任原則B.過錯推定原則C.過錯責任原則D.公平責任原則14、環(huán)境污染致人損害賠償責任訴訟中,應由污染者舉證證明的是______。A.不存在損害事實B.污染者沒有過錯C.污染環(huán)境行為與損害之間不存在因果關系D.沒有實施污染行為15、在下列情況下,構成不當?shù)美氖莀_____。A.甲給乞丐一枚金幣B.養(yǎng)子女對生父母的贍養(yǎng)C.償還已超過訴訟時效的債務D.購物時收銀員多找補5元零錢16、王某的生父及與王某形成了撫養(yǎng)教育關系的繼父先后死亡,王某______。A.只能繼承生父的遺產(chǎn)B.只能繼承繼父的遺產(chǎn)C.既能繼承生父的遺產(chǎn),又能繼承繼父的遺產(chǎn)D.只能選擇其繼承17、下列情形中,乙構成不當?shù)美氖莀_____。A.甲欠乙500元,丙在甲不知情的情況下自愿代為償還B.甲大學新建校區(qū),當?shù)鼐用褚业姆课荽蠓礐.甲以拾得的100元還了欠乙的債D.甲雇人耕田,雇工誤耕了乙的數(shù)畝待耕之田18、下列權利中屬于物質(zhì)性人格權的是______。A.生命權B.名譽權C.隱私權D.肖像權19、受遺贈人在知道受遺贈后法定期限內(nèi)沒有作出接受或者放棄受遺贈的意思表示的,視為放棄受遺贈。法定期限為______。A.一個月B.兩個月C.六個月D.1年20、下列情形中不屬于無權代理的是______。A.雙方代理B.越權代理C.代理權消滅后的代理D.自始沒有代理權的代理二、多項選擇題21、勞務派遣期間,被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害。對此,下列表述正確的有______。A.由接受勞務派遣的用工單位承擔侵權責任B.勞務派遣單位有過錯的,承擔相應補充責任C.勞務派遣單位有過錯的,與用工單位承擔連帶責任D.勞務派遣單位無須承擔侵權責任E.由勞務派遣單位承擔侵權責任22、抵押人的權利包括______。A.抵押物的占有、使用、收益權B.抵押物的轉(zhuǎn)讓權C.抵押物的出租權D.擔保物權的設立權E.用益物權的設立權23、甲育有二子乙和丙。乙與丁結婚,并有一女戊。乙因病先于甲死亡后,丁接替乙贍養(yǎng)甲。丙未婚。現(xiàn)甲死亡,關于遺產(chǎn)繼承的表述正確的有______。A.戊可代位繼承B.丁屬于第一順序繼承人C.戊、丙、丁原則上平均分配D.丁無繼承權,只能適當分配遺產(chǎn)E.戊、丁共同繼承50%,丙繼承50%24、下列權利中屬于精神性人格權的有______。A.姓名權B.肖像權C.隱私權D.生命權E.健康權25、下列關于代位繼承的表述正確的有______。A.代位繼承適用于法定繼承和遺囑繼承B.代位繼承產(chǎn)生的前提是被代位繼承人于繼承開始前已死亡C.被代位繼承人須是被繼承人的子女D.代位繼承人與第一順序繼承人一同按人均分配遺產(chǎn)E.代位繼承人須為被代位人的晚輩直系血親三、判斷說明題26、小學體育老師王某在上課時與路過運動場的熟人李某聊天,學生小明在運動時由于缺乏保護而摔傷。對于小明的損害,應該由王某承擔賠償責任。27、A公司規(guī)模擴大后分立為B公司和C公司。兩家公司約定,之前A公司欠某銀行一千萬債務由兩家公司各承擔一半。因此,某銀行只能向B公司或C公司請求各償還五百萬債務。28、2019年8月4日甲向乙借款5萬元,乙當即交付,并約定以甲珍藏的字畫提供質(zhì)押擔保。次日,乙到甲家里取走了約定的字畫。乙的質(zhì)權取得時間為2019年8月4日。29、在二手機動車買賣中,機動車所有權自辦理登記時發(fā)生轉(zhuǎn)移。30、甲搬家公司派員工張某去為李某搬家,張某趁機偷走李某家中的一個古花瓶。甲搬家公司應對張某的行為承擔民事責任。四、簡答題31、簡述債的擔保的特點。32、簡述人格權的含義和分類。33、簡述債務承擔的條件。五、論述題34、試述債權的特點(與物權進行比較)。六、案例分析題35、閱讀下列案例材料,然后回答問題。張三和李四是慣偷,經(jīng)常一起結伙作案。13歲的劉軍因父母常年在外打工對其不管不問,經(jīng)常逃學。張三和李四認識劉軍后,張三向劉軍傳授開鎖的技巧,慫恿他盜竊某字畫店里的字畫,并為劉軍制定了盜竊的時間和路線。劉軍按張三的安排,某晚潛入該字畫店,盜取名貴字畫二幅(價值50萬元),出來時,李四駕車載他迅速逃離。不久,該案告破。1.張三、李四是否構成侵權責任?承擔何種侵權責任?2.劉軍的父母是否應承擔侵權責任?承擔何種侵權責任?36、閱讀下列案例材料,然后回答問題。張三、李四、王五每人出資100萬元共同購得兩間門面房,三人對共有房屋的管理沒有進行約定。張三、李四未經(jīng)王五同意,以全體共有人的名義將該房屋出租給趙六,租賃期限兩年。租賃期間,張三、李四又不顧王五的反對,將該房屋抵押給銀行獲得貸款200萬元。王五對張三、李四極為不滿,遂將其共有份額以120萬元出讓給孫七,李四、趙六均主張優(yōu)先購買權。之后,銀行借款到期不能清償,該銀行申請法院拍賣房屋實現(xiàn)抵押權。請問:1.張三、李四能否不經(jīng)王五同意將共有房屋抵押?為什么?2.對于王五轉(zhuǎn)讓的共有份額,李四、趙六、孫七誰可以取得?為什么?
參考答案一、單項選擇題1、C[解析]債務人的行為一旦被撤銷,即自始失去法律效力,尚未依該行為給付的,終止給付;已為給付的,第三人應返還給債務人。A項,債權人提起撤銷權訴訟的,應以債務人為被告,以相對人為第三人。B項,債權人撤銷權應由債權人以自己的名義通過訴訟程序行使,而不得直接向債務人或第三人行使。D項,撤銷權行使后第三人返還的所受利益,應加入債務人的一般財產(chǎn),作為全體一般債權人的共同擔保,債權人無優(yōu)先受償權。2、C[解析]《民法典》第681條規(guī)定,保證合同是為保障債權的實現(xiàn),保證人和債權人約定,當債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的情形時,保證人履行債務或者承擔責任的合同。本題中,甲無力償還4萬元的貸款,作為保證人的乙應承擔該4萬元的保證責任。3、C[解析]根據(jù)《民法典》第513條的規(guī)定,執(zhí)行政府定價或者政府指導價的合同,政府定價或指導價調(diào)整的,按照下列規(guī)則履行:①在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時,按照交付時的價格計價。②逾期交付標的物的,遇價格上漲時,按照原價格執(zhí)行;價格下降時,按照新價格執(zhí)行。③逾期提取標的物或者逾期付款的,遇價格上漲時,按照新價格執(zhí)行;價格下降時,按照原價格執(zhí)行。4、C[解析]根據(jù)《民法典》第4條規(guī)定,民事主體在民事活動中的法律地位一律平等。根據(jù)這一平等主義原則的要求,民事關系的當事人依法平等地享受權利和負擔義務。對于普通債權,原則上債務人按照其占全部申請參與分配債權數(shù)額的比例受償。5、C[解析]保留胎兒繼承份額原則是指在分割遺產(chǎn)時,如果有胎兒的,應當保留胎兒的繼承份額。為胎兒保留的遺產(chǎn)份額,如胎兒出生后死亡的,由其繼承人繼承;如胎兒出生時就是死體的,由被繼承人的繼承人繼承。6、A[解析]占有改定是指轉(zhuǎn)讓動產(chǎn)物權的出讓人仍直接占有標的物,而由受讓人間接占有該標的物。甲雖然已經(jīng)將電腦出賣給乙,但繼續(xù)直接占有該電腦,而受讓人乙間接占有,因此甲交付電腦的方式是占有改定。7、D[解析]A項,法人的民事權利能力與自然人的民事權利能力一樣是由法律賦予的,而不是由法人自己決定的。B項,法人的民事權利能力內(nèi)容具有差異性。法人的民事權利能力不僅受其自然屬性的限制,而且還受其目的范圍的限制。各類法人的設立目的不同,其民事權利能力也就有所不同。C項,法人民事責任能力是與其民事權利能力、民事行為能力同時產(chǎn)生、同時消滅的。D項,法人的民事權利能力和民事行為能力,從法人成立時產(chǎn)生,到法人終止時消滅,存續(xù)時間一致。8、C[解析]A項,民法上的物是民事主體能夠?qū)嶋H控制或支配的具有一定經(jīng)濟價值的物質(zhì)資料。根據(jù)兩物之間的作用關系,物可分為主物與從物。B項,從物脫離主物仍可以獨立存在,但須與主物共同使用才能更好地發(fā)揮物的作用。C項,特定物是指以單獨的特點具體確定的物,既可是因物自身的特點而區(qū)別于他物的物,如某件文物,也可以是依當事人的主觀意志確定的物,如從同一型號的電視機中選出的一臺。D項,以種類物進行交易的,只能在交付后發(fā)生所有權的轉(zhuǎn)移;而以特定物為交易的,除法律另有規(guī)定外,當事人可以約定在交付前轉(zhuǎn)移所有權。9、D[解析]定金合同當事人不履行主合同時,適用定金罰則;而預付款交付后當事人不履行合同的,不發(fā)生喪失預付款或雙倍返還預付款的效力。A項,交付定金的協(xié)議是從合同;而交付預付款的協(xié)議為合同內(nèi)容的一部分。B項,定金具有擔保作用;而預付款屬于合同履行的一部分。C項,定金是實踐性合同;而預付款為合同履行的一部分,雙方合意即可成立。10、B[解析]提存機關是指國家設立的接收提存物而為保管的機關。在我國,目前公證處是主要的提存機關。A項,依據(jù)《民法典》第570條的規(guī)定,提存的情形有四種:①債權人無正當理由拒絕受領;②債權人下落不明;③債權人死亡未確定繼承人、遺產(chǎn)管理人,或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人;④法律規(guī)定的其他情形。C項,提存的內(nèi)容原則上應為依債務的規(guī)定應當交付的標的物,標的物不適于提存、有毀損滅失風險的或提存費用過高的,可拍賣后提存價款。D項,在提存期間,提存物毀損滅失的風險由債權人承擔。11、C[解析]根據(jù)《民法典》第1125條第1款的規(guī)定,繼承人有下列行為之一的將喪失繼承權:①故意殺害被繼承人;②為爭奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人;③遺棄被繼承人,或者虐待被繼承人情節(jié)嚴重;④偽造、篡改、隱匿或者銷毀遺囑,情節(jié)嚴重;⑤以欺詐、脅迫手段迫使或者妨礙被繼承人設立、變更或者撤回遺囑,情節(jié)嚴重。12、D[解析]A項,新入伙的普通合伙人對其入伙前的合伙債務與原合伙人同樣承擔連帶無限責任。B項,有限合伙人轉(zhuǎn)為普通合伙人的,對其作為有限合伙人期間有限合伙發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。C項,退伙時,應進行退伙結算。退伙人已分擔合伙債務的,對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙債務仍負無限連帶責任。D項,有限合伙人退伙的僅以其退伙時從有限合伙中取回的財產(chǎn)承擔責任。13、A[解析]無過錯責任原則是指不以行為人主觀上的過錯,而是依照法律的特別規(guī)定確定行為人是否承擔侵權責任的歸責原則。無過錯責任原則并不強調(diào)歸責的主觀性,而是強調(diào)歸責的客觀性,即無過錯責任的成立并不以行為人的主觀過錯為要件,只需具有侵權責任構成的客觀要件即可。14、C[解析]在環(huán)境污染責任中,污染環(huán)境行為與污染損害之間的因果關系實行推定制度,由污染者就其行為與損害結果之間不存在因果關系承擔舉證責任。對此,《民法典》第1230條規(guī)定,因污染環(huán)境、破壞生態(tài)發(fā)生糾紛,行為人應當就法律規(guī)定的不承擔責任或者減輕責任的情形及其行為與損害之間不存在因果關系承擔舉證責任。15、D[解析]不當?shù)美?,是指沒有合法根據(jù)取得利益而使他人受損失的事實。不當?shù)美臉嫵蓷l件包括:①須一方受有利益;②須他方受有損失;③須一方受利益與他方受損失間有因果關系;④須無合法根據(jù)。D項,滿足不當?shù)美臉嫵梢?。AB兩項,履行道德義務而為給付不構成不當?shù)美?。C項,明知無給付義務而交付財產(chǎn)不構成不當?shù)美?6、C[解析]王某既是其生父的第一法定繼承人,又是與之形成了撫養(yǎng)教育關系的繼父的第一法定繼承人,繼子女繼承了繼父母的遺產(chǎn),不影響其繼承自己生子女或生父母的遺產(chǎn)。因此,王某可以同時繼承二者的遺產(chǎn)。17、D[解析]不當?shù)美侵傅美藳]有法律根據(jù)而受利益,致使他人受損失的事實。A項,丙自愿代乙償還欠款,未遭受損失,乙不構成不當?shù)美?。B項,乙的房屋升職,未導致他人遭受損失,不構成不當?shù)美項,甲以拾得的100元還乙的債,乙接受甲的還款有法律依據(jù),不屬于不當?shù)美?。D項,甲雇人耕田,雇工誤耕了乙的數(shù)畝待耕之田,乙沒有法律根據(jù)而享受了雇工的勞動成果,并且甲遭受了田未得到耕種的損失,乙構成不當?shù)美?8、A[解析]依據(jù)作為所保護的人格利益的性質(zhì)的不同,可以將人格權區(qū)分為物質(zhì)性人格權與精神性人格權。物質(zhì)性人格權,是指自然人對其生命、身體、健康等物質(zhì)性人格利益所享有的人格權。我國《民法典》規(guī)定的物質(zhì)性人格權包括生命權、身體權、健康權三種。BCD三項均屬于精神性人格權。19、B[解析]根據(jù)我國《民法典》第1124條的規(guī)定,繼承開始后,繼承人放棄繼承的,應當在遺產(chǎn)處理前,以書面形式作出放棄繼承的表示;沒有表示的,視為接受繼承。受遺贈人應當在知道受遺贈后六十日內(nèi),作出接受或者放棄受遺贈的表示;到期沒有表示的,視為放棄受遺贈。20、A[解析]無權代理是指行為人沒有代理權而以他人的名義所實施的代理。無權代理發(fā)生的原因主要有以下三種:①行為人自始就沒有代理權。②行為人所為的代理行為超越代理權。③行為人的代理權消滅。A項,雙方代理是指代理人同時代理雙方為同一民事行為,是濫用代理權的表現(xiàn)形式。二、多項選擇題21、AB[解析]根據(jù)我國《民法典》第1191條的規(guī)定,勞務派遣期間,被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的,責任的承擔主體為接受勞務派遣的用工單位。勞務派遣單位有過錯的,則應當承擔相應的補充責任。22、ABCDE[解析]抵押人的權利是抵押權對抵押人的效力。抵押權成立后,抵押人享有以下主要權利:①抵押物的占有、使用、收益權;②抵押物的轉(zhuǎn)讓權;③擔保物權的設立權;④抵押物的出租權;⑤用益物權的設立權;⑥物上保證人對債務人的追償權。23、ABC[解析]A項,被繼承人的子女先于被繼承人死亡的,由被繼承人的子女的直系晚輩血親代位繼承。乙(被繼承人的子女)先于甲(被繼承人),由戊(被繼承人的子女的直系晚輩血親)代位繼承。BD兩項,喪偶兒媳對公婆,喪偶女婿對岳父母,盡了主要贍養(yǎng)義務的,作為第一順序繼承人。題中,丁是甲的喪偶兒媳,丁接替乙贍養(yǎng)了甲(對公婆),即盡了主要贍養(yǎng)義務,可作為第一順序繼承人。CE兩項,同一順序繼承人繼承遺產(chǎn)的份額,一般應當均等。本題中,戊代位繼承丁,以丁子女身份作為第一順序繼承人。又丙為甲的兒子,為第一順序繼承人。由上可知,戊、丙、丁同為第一順序繼承人,原則上平均分配。24、ABC[解析]根據(jù)具體人格權的客體性質(zhì),人格權可以分為物質(zhì)性人格權與精神性人格權。物質(zhì)性人格權是指以體現(xiàn)在人的身體之上的物質(zhì)性人格利益為客體的人格權。例如,生命權、健康權、身體權。精神性人格權是指以非物質(zhì)性的精神性人格利益為客體的人格權。例如,姓名權、名稱權、肖像權、名譽權、隱私權等。25、BCE[解析]《民法典》第1128條規(guī)定了法定繼承中的代位繼承制度,即繼承開始前,被繼承人的子女先于被繼承人死亡的,由被繼承人的子女的直系晚輩血親代位繼承。被繼承人的兄弟姐妹先于被繼承人死亡的,由被繼承人的兄弟姐妹的子女代位繼承。代位繼承人一般只能繼承被代位繼承人有權繼承的遺產(chǎn)份額。由此可見,代位繼承只能發(fā)生在法定繼承中,代位繼承產(chǎn)生的前提是被代位繼承人于繼承開始前已死亡,被代位繼承人須是被繼承人的子女,代位繼承人須為被代位人的晚輩直系血親,代位繼承人按照被代位人的順序分配財產(chǎn)。三、判斷說明題26、錯誤。理由:用人單位責任是指用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害時,用人單位所應承擔的侵權責任。根據(jù)《民法典》第1191條規(guī)定,用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的,由用人單位承擔侵權責任。因此,對于小明損害的賠償責任應該由該學校承擔,而不應由王某承擔。27、錯誤。理由:除公司在分立前與債權人就債務清償達成的書面協(xié)議另有約定外,公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。因此應當由分立后的B公司和C公司承擔連帶責任。28、錯誤。理由:動產(chǎn)質(zhì)權,是以動產(chǎn)為其標的物的質(zhì)權。動產(chǎn)質(zhì)權自出質(zhì)人交付出質(zhì)物之日生效。因此,當乙到甲家里取走約定的字畫時,乙取得質(zhì)權,時間為2019年8月5日。29、錯誤。理由:根據(jù)《民法典》第224條規(guī)定,動產(chǎn)物權的設立和轉(zhuǎn)讓,自交付時發(fā)生效力,但是法律另有規(guī)定的除外。機動車屬于動產(chǎn),因此機動車所有權的設立和轉(zhuǎn)讓,自交付時發(fā)生效力。但機動車所有權轉(zhuǎn)讓未經(jīng)登記的,不得對抗善意第三人。30、錯誤。理由:用人單位責任是指用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害時,用人單位所應承擔的侵權責任。工作人員的行為須是執(zhí)行工作任務的行為,才會產(chǎn)生用人單位責任。而張某的行為不屬于執(zhí)行工作任務的行為,雖然發(fā)生在工作時間內(nèi),但屬于個人行為,應由張某自行承擔民事責任。四、簡答題31、債的擔保是指對于已成立的債權債務關系所提供的確保債權實現(xiàn)的保障。債的擔保制度是債法中的重要制度。債的擔保是保障債權人實現(xiàn)其權利的一種最為有效的措施,而擔保制度的意義不僅在于保障債權的實現(xiàn),還在于通過擔保促進經(jīng)濟交易,有利于社會經(jīng)濟的發(fā)展。債的擔保具有以下特點:(1)債的擔保具有從屬性。從屬性是指擔保之債與被擔保之債形成主從關系。擔保之債是從債,被擔保之債是主債;擔保之債是對主債效力的補充和加強,受主債效力的制約。主債無效,擔保之債亦不能存在;擔保之債隨主債的終止而終止。(2)債的擔保具有自愿性。債的擔保,有的是由法律直接規(guī)定的,稱為法定擔保。但在一般情況下,擔保是由當事人通過合同自愿設立的。是否設立擔保,采用何種形式擔保,擔保多大范圍的債務,法律一般不加干涉,完全由當事人商定。(3)債的擔保具有明確的目的性。債的擔保是保障債權人利益的,不論設立何種擔保,當事人設立擔保的目的都是十分明確的,即確保債權人的利益能夠得到滿足。32、人格權是指民事主體基于法律上的獨立人格而享有的以人格利益為內(nèi)容的人身權。這種人身權是與民事主體的人格聯(lián)系在一起的,是保持法律上的獨立人格所必需的。人格權具有以下特點:(1)人格權是民事主體終身所享有的權利。人格權與民事主體的法律人格緊密相連,依民事主體的人格存在而存在。也正是從這一意義上看,人格權具有固有性。(2)人格權是以人格利益為客體的權利。人格利益是民事主體具有獨立人格必須享有的。法律保護民事主體的人格權,也就是保護民事主體的人格利益不受侵犯,使民事主體能夠以自己獨立的人格參加民事活動,享有權利和承擔義務。(3)人格權是民事主體平等享有的權利。自然人的人格權不因其年齡、性別、智力狀況、文化程度、財產(chǎn)狀況等而有所不同;法人或非法人組織的人格權也不因其所有制性質(zhì)、組織形式、規(guī)模、財產(chǎn)狀況等而有所不同33、債務承擔是指不改變債的內(nèi)容,債務人將其負擔的債務轉(zhuǎn)移于第三人負擔。債務移轉(zhuǎn)可以是全部移轉(zhuǎn),也可以是部分移轉(zhuǎn)。債務承擔是第三人對原存?zhèn)鶆盏某惺堋鶆粘袚臈l件包括:(1)須有可移轉(zhuǎn)的債務債務的可移轉(zhuǎn)性,是債務承擔的前提條件。依照當事人的約定或法律規(guī)定或根據(jù)債的性質(zhì)不能移轉(zhuǎn)的債務,不能移轉(zhuǎn)于他人。此點可參照債權讓與中“債權的可讓與性”,因為二者是對應的。(2)債務承擔應當經(jīng)債權人同意債務承擔通常是在債務人與第三人之間達成協(xié)議,并經(jīng)債權人同意,將債務移轉(zhuǎn)給第三人承擔的?!睹穹ǖ洹返?51條均規(guī)定,債務人將債務的全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的,應當經(jīng)債權人同意。因債務移轉(zhuǎn)于第三人,承擔人的信譽、履約能力及財產(chǎn)狀況都會對債權的安全發(fā)生影響,故債務人與承擔人訂立的債務承擔合同,非經(jīng)債權人的允諾,對于債權人不發(fā)生效力。五、論述題34、債權與物權相比,具有以下特點:(1)債權為請求權。債權是典型的請求權,債權人取得其利益,只能通過請求債務人給付來完成。而物權具有支配性,是權利人對特定物直接支配的權利。(2)債權為相對權。債是特定主體之間的法律關系,債權人只能向特定的債務人主張權利,即請求特定債務人為或不為一定行為,對于債務人以外的第三人,債權人不得主張權利。而物權是對世權,物權的效力及于權利人之外的其他人,其他人都負有不得侵害物權的消極義務。(3)債權具有任意性。債權一般依據(jù)當事人約定即可成立,僅需滿足不違背法律強制性規(guī)定或公序良俗這一條件即可。物權具有法定性,當事人只能依法律的規(guī)定設立物權,而物權的種類、內(nèi)容由法律直接規(guī)定,不允許當事人任意創(chuàng)
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