民事訴訟法與仲裁制度分類模擬題33

民事訴訟法與仲裁制度分類模擬題33(一)單項選擇題1.

下列合同中當(dāng)事人簽訂的管轄協(xié)議符合法律規(guī)定的是______。A.張三與李四在其房屋買賣（江南博哥）合同中約定，如有糾紛向張三住所地人民法院起訴B.蕭微與蘭伊簽訂專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，約定發(fā)生糾紛后向蕭微住所地的基層人民法院起訴C.海洋公司和陽光公司簽訂貨物買賣合同，約定如發(fā)生糾紛可向海洋公司住所地或標(biāo)的物所在地人民法院起訴。后發(fā)生糾紛，海洋公司向自己住所地法院起訴D.青島的李某和秦皇島的秦某在其借款合同中約定，發(fā)生糾紛后向烏魯木齊市甲區(qū)人民法院起訴正確答案：C[解析]《民事訴訟法》第三十四條規(guī)定：“合同或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定?！钡谌龡l規(guī)定：下列案件，由本條規(guī)定的人民法院專屬管轄：(一)因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄；……A選項中，雙方當(dāng)事人約定的事項涉及不動產(chǎn)，屬于由不動產(chǎn)所在地法院專屬管轄的案件，協(xié)議管轄違背了專屬管轄的規(guī)定，不符合法律規(guī)定。所以，A選項不當(dāng)選。B選項中，專利糾紛案件是由中級人民法院管轄的，當(dāng)事人約定由基層人民法院管轄，違反了級別管轄的規(guī)定，不符合法律的規(guī)定。所以，B選項不當(dāng)選。D選項中，李某和秦某在合同中約定烏魯木齊的法院為管轄法院，該法院與糾紛并無實際聯(lián)系，所以D選項不合法。根據(jù)《民訴解釋》第三十條第二款的規(guī)定，管轄協(xié)議約定兩個以上與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，原告可以向其中一個人民法院起訴。C選項是合法的。

2.

根據(jù)民事訴訟相關(guān)理論，下列關(guān)于判決的表述哪一個是正確的?______A.各級人民法院適用第一審普通程序作出的判決，只有當(dāng)事人在法定上訴期內(nèi)未提出上訴，判決才發(fā)生法律效力B.甲公司與乙公司合同糾紛一案，A區(qū)法院經(jīng)過審理后作出判決并于2006年4月12日送達(dá)雙方當(dāng)事人，如果甲公司14日提出上訴后，于17日因雙方和解申請撤訴并獲得法院許可，則該A區(qū)法院的判決即發(fā)生法律效力C.基層人民法院適用公示催告程序作出的宣告票據(jù)無效的判決是發(fā)生法律效力的判決D.丙公司與丁公司信用證糾紛一案，市中級人民法院經(jīng)過審理后作出判決，雙方當(dāng)事人未上訴。市中級人民法院院長發(fā)現(xiàn)原判決存在錯誤，提請審判委員會討論，最后決定再審，市中級人民法院再審后作出的判決是生效的判決正確答案：C[解析]《民事訴訟法》第一百五十五條規(guī)定：“最高人民法院的判決、裁定，以及依法不準(zhǔn)上訴或者超過上訴期沒有上訴的判決、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定?！弊罡呷嗣穹ㄔ阂部梢詫徖淼谝粚彽陌讣渥鞒龅呐袥Q裁定為終審裁判，作出即發(fā)生法律效力，不存在上訴期過才生效的問題。A選項錯誤。B選項中，在二審中，因和解而撤訴，撤回的是起訴，而不是上訴，已經(jīng)撤回了起訴，一審判決就當(dāng)然無效了。B選項錯誤。在我國，適用特別程序、公示催告程序的案件實行一審終審制，當(dāng)事人不服的可以向法院另行起訴。公示催告程序的判決作出即生效。C選項正確?！睹袷略V訟法》第二百零七條第一款規(guī)定：“人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，當(dāng)事人可以上訴；發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定；上級人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定?！鄙袥Q是第一審法院市中級人民法院作出的，其再審適用的是第一審程序，也就是說，其再審作出的判決當(dāng)事人仍可上訴。D選項錯誤。

3.

仲裁協(xié)議是仲裁制度的基礎(chǔ)，只有達(dá)成有效的仲裁協(xié)議仲裁才可以進行，以下有關(guān)仲裁協(xié)議的表述中不正確的是______。A.仲裁協(xié)議約定的仲裁機構(gòu)名稱不準(zhǔn)確，但能夠確定具體的仲裁機構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定選定了仲裁機構(gòu)B.仲裁協(xié)議約定由某地的仲裁機構(gòu)仲裁且該地僅有一個仲裁機構(gòu)的，該仲裁機構(gòu)視為約定的仲裁機構(gòu)，可見，仲裁協(xié)議對仲裁機構(gòu)約定不明確并不必然導(dǎo)致仲裁協(xié)議無效C.仲裁協(xié)議約定由某地的仲裁機構(gòu)仲裁，但該地有五個仲裁機構(gòu)，因仲裁機構(gòu)無法確定，仲裁協(xié)議無效D.若有夫妻兩人約定：“若兩人離婚，則隨之產(chǎn)生的糾紛，提交某仲裁委員會仲裁”，則該約定無效正確答案：C[解析]《仲裁法解釋》第三條規(guī)定，仲裁協(xié)議約定的仲裁機構(gòu)名稱不準(zhǔn)確，但能夠確定具體的仲裁機構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定選定了仲裁機構(gòu)，據(jù)此A選項表述正確。

該解釋第六條規(guī)定，仲裁協(xié)議約定由某地的仲裁機構(gòu)仲裁且該地僅有一個仲裁機構(gòu)的，該仲裁機構(gòu)視為約定的仲裁機構(gòu)。該地有兩個以上仲裁機構(gòu)的，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇其中的一個仲裁機構(gòu)申請仲裁；當(dāng)事人不能就仲裁機構(gòu)選擇達(dá)成一致的，仲裁協(xié)議無效。據(jù)此條規(guī)定，B選項表述正確，C選項表述錯誤。

《仲裁法》第三條規(guī)定，下列糾紛不能仲裁：(一)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛；(二)依法應(yīng)當(dāng)由行政機關(guān)處理的行政爭議。D選項中夫妻二人達(dá)成離婚仲裁協(xié)議違反法律規(guī)定，因此約定無效，D項不當(dāng)選。

4.

陳某以2800元的價格向于某買奶牛一頭，交款后將奶牛領(lǐng)回，王某發(fā)現(xiàn)這頭奶牛是自己兩周前走失的那頭奶牛，于是起訴于某，要求返還不當(dāng)?shù)美①r償損失。關(guān)于本案，下列表述正確的是______。A.應(yīng)當(dāng)追加陳某為有獨立請求權(quán)第三人B.應(yīng)當(dāng)追加陳某為無獨立請求權(quán)第三人C.不應(yīng)當(dāng)追加陳某為無獨立請求權(quán)第三人D.應(yīng)當(dāng)追加陳某為共同被告正確答案：C[解析]根據(jù)《民事訴訟法》第五十六條第一款，對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人認(rèn)為有獨立請求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟。本案中的陳某是不當(dāng)?shù)美颠€法律關(guān)系之外的人，對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的沒有獨立的請求權(quán)。因此，選項A錯誤。

根據(jù)《民事訴訟法》第五十六條第二款，對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人雖然沒有獨立請求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的，可以申請參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟。另外，根據(jù)最高人民法院于1994年2月頒布的《最高人民法院關(guān)于在經(jīng)濟審判工作中嚴(yán)格執(zhí)行〈中華人民共和國民事訴訟法〉的若干規(guī)定》第十一條，人民法院對已經(jīng)履行了義務(wù)，或者依法取得了一方當(dāng)事人的財產(chǎn)，并支付了相應(yīng)對價的原被告之間法律關(guān)系以外的人，不得作為無獨立請求權(quán)的第三人通知其參加訴訟。本案中的陳某是不當(dāng)?shù)美颠€法律關(guān)系之外的人，不能被追加為共同被告，因為他已經(jīng)依法取得了一方當(dāng)事人的財產(chǎn)，并支付了相應(yīng)對價，因此，他不應(yīng)被追加為無獨立請求權(quán)的第三人。

綜上所述，本題的正確選項是C。

5.

汪某和鄭某因承攬合同糾紛訴至法院，后法院追加林某為無獨立請求權(quán)第三人。案件審理過程中，汪某和鄭某達(dá)成調(diào)解協(xié)議，協(xié)議中確定了林某承擔(dān)一定的責(zé)任，下列說法正確的是______。A.該調(diào)解協(xié)議不需要征得林某的同意B.該調(diào)解協(xié)議不能確定林某承擔(dān)責(zé)任C.調(diào)解書應(yīng)當(dāng)同時送達(dá)林某D.林某反悔不影響調(diào)解書的生效正確答案：C[解析]根據(jù)《民訴解釋》第一百五十條規(guī)定，無獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟的案件，人民法院調(diào)解時需要確定無獨立請求權(quán)的第三人承擔(dān)義務(wù)的，應(yīng)經(jīng)第三人的同意，調(diào)解書應(yīng)當(dāng)同時送達(dá)第三人。第三人在調(diào)解書送達(dá)前反悔的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時判決。與判決不同，由于調(diào)解書是當(dāng)事人之間的合意，調(diào)解書需要確定第三人承擔(dān)責(zé)任的，需要征得第三人的同意，A選項不需要征得林某同意是錯誤的，B選項不能確定林某承擔(dān)責(zé)任是錯誤的，所以，A、B選項錯誤。調(diào)解書應(yīng)當(dāng)同時送達(dá)第三人，所以，C選項正確。判決承擔(dān)責(zé)任的第三人反悔的，調(diào)解書不生效，法院應(yīng)當(dāng)及時判決，D選項錯誤。

6.

甲、乙結(jié)婚后經(jīng)常吵架，互相大罵，遂向某區(qū)人民法院提起離婚訴訟，該區(qū)人民法院審理后認(rèn)為雙方感情確已破裂，判決準(zhǔn)予離婚，并對共有財產(chǎn)進行了分割。甲認(rèn)為區(qū)人民法院對財產(chǎn)的處理不公平，于是向中級人民法院提起上訴。在二審審理期間，乙因意外事故死亡。關(guān)于本案，下列何種說法是正確的?______A.二審人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回上訴B.二審人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)訴訟C.一審人民法院的離婚判決是否發(fā)生法律效力，取決于上訴期間是否屆滿，只要上訴期間屆滿，該判決即發(fā)生法律效力D.一審法院的判決中，解除婚姻關(guān)系的部分發(fā)生法律效力，而財產(chǎn)分割部分不發(fā)生法律效力正確答案：B[解析]《民事訴訟法》第一百五十一條規(guī)定：有下列情形之一的，終結(jié)訴訟：……(三)離婚案件一方當(dāng)事人死亡的；……這是關(guān)于民事訴訟第一審程序的規(guī)定，第二審中沒有相關(guān)規(guī)定，但《民事訴訟法》第一百七十四條規(guī)定：“第二審人民法院審理上訴案件，除依照本章規(guī)定外，適用第一審普通程序?！苯Y(jié)合本題來看，甲已經(jīng)提出了上訴，本案處于二審審理過程中，因此二審法院應(yīng)裁定終結(jié)訴訟。選項A錯誤，選項B正確。首先民事判決是一個整體，不能分割，因此不存在一部分生效而另一部分未生效的情形。其次，本案中的離婚訴訟因為一方當(dāng)事人的死亡而終結(jié)，訴訟程序未完成，自然判決也沒有生效；當(dāng)事人之間的婚姻關(guān)系自行消滅，屬于一方的財產(chǎn)繼承開始。因此C、D兩項錯誤。

7.

合議制是指由若干名審判人員組成合議庭對民事案件進行審理的制度，根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，在不同的審判程序中，合議庭的組成人員有所不同。下列關(guān)于各種程序中合議庭的組成說法正確的是______。A.二審法院發(fā)回重審的案件，原審人民法院應(yīng)當(dāng)按照第一審程序另行組成由審判員組成的合議庭B.審理再審案件，原來是第一審的，應(yīng)當(dāng)按照第一審程序另行組成由審判員組成的合議庭C.在特別程序中，只要是要求對案件的審理實行合議制的，合議庭都由審判員組成D.在公示催告程序中，公告審理階段應(yīng)當(dāng)由審判員組成的合議庭進行審理正確答案：C[解析]《民事訴訟法》第四十條規(guī)定：“人民法院審理第二審民事案件，由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù)，必須是單數(shù)。發(fā)回重審的案件，原審人民法院應(yīng)當(dāng)按照第一審程序另行組成合議庭。審理再審案件，原來是第一審的，按照第一審程序另行組成合議庭；原來是第二審的或者是上級人民法院提審的，按照第二審程序另行組成合議庭?！钡谌艞l第一款規(guī)定：“人民法院審理第一審民事案件，由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù)，必須是單數(shù)?！钡谝粚彸绦蚝献h庭，可以由審判員、陪審員共同組成或者由審判人員組成，所以，A、B選項中“應(yīng)當(dāng)”由審判員組成合議庭是錯誤的，A、B選項錯誤?！睹袷略V訟法》第一百七十七條：人民法院審理選民資格案件、宣告失蹤或者宣告死亡案件、認(rèn)定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力案件、認(rèn)定財產(chǎn)無主案件、確認(rèn)調(diào)解協(xié)議案件和實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件，適用本章規(guī)定。本章沒有規(guī)定的，適用本法和其他法律的有關(guān)規(guī)定。所以，公示催告程序中，公告審理階段可以由審判員一人獨任審理。D選項錯誤。

8.

根據(jù)民事訴訟法及司法解釋的規(guī)定，下列哪一種情形不能引起必要共同訴訟?______A.甲公司擅自使用乙公司與丙公司共同注冊的商標(biāo)，乙公司訴至法院要求甲公司賠償損失B.個體工商戶孫某掛靠天意公司(集體企業(yè))并以其名義與食品廠簽訂廣告制作合同，因其制作的廣告難以反映食品廠產(chǎn)品的特點，食品廠訴至法院C.丁公司因其產(chǎn)品質(zhì)量瑕疵被曝光后，晚報刊登了一篇由其記者李某撰寫的關(guān)于丁公司的報道，丁公司的法定代表人齊某認(rèn)為其中一段報道嚴(yán)重詆毀其名譽，即以晚報與李某為被告訴至法院要求消除影響D.丙某經(jīng)營一個川菜館并登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，此后丙某將該川菜館交給妹妹丁某經(jīng)營，丁某經(jīng)營中與顧客發(fā)生爭議，顧客訴至法院正確答案：C[解析]《民訴解釋》第七十二條規(guī)定：“共有財產(chǎn)權(quán)受到他人侵害，部分共有權(quán)人起訴的，其他共有權(quán)人應(yīng)當(dāng)列為共同訴訟人?！彼?，A選項能夠引起必要共同訴訟，乙和丙公司作為必要共同原告。

《民訴解釋》第五十四條規(guī)定：“以掛靠形式從事民事活動，當(dāng)事人請求由掛靠人和被掛靠人依法承擔(dān)民事責(zé)任的，該掛靠人和被掛靠人為共同訴訟人?！彼裕珺選項成立必要共同訴訟。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理名譽權(quán)案件若干問題的解答》第六條之規(guī)定，因新聞報道或者其他作品發(fā)生的名譽權(quán)糾紛，應(yīng)根據(jù)原告的起訴確定被告。具體包括下列情形：(1)只訴作者的，列作者為被告；(2)只訴新聞出版單位的，列新聞出版單位為被告；(3)對作者和新聞出版單位都起訴的，將作者和新聞出版單位均列為被告。此種情形有個例外：作者與新聞出版單位為隸屬關(guān)系，作品系作者履行職務(wù)所形成的，只列單位為被告。在C選項中，因為作者的行為系職務(wù)行為，對外應(yīng)當(dāng)由單位承擔(dān)責(zé)任，本案的被告只能是報社，不能構(gòu)成必要共同訴訟。

《民訴解釋》第五十九條規(guī)定：“在訴訟中，個體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的經(jīng)營者為當(dāng)事人。有字號的，以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號為當(dāng)事人，但應(yīng)同時注明該字號經(jīng)營者的基本信息。營業(yè)執(zhí)照上登記的經(jīng)營者與實際經(jīng)營者不一致的，以登記的經(jīng)營者和實際經(jīng)營者為共同訴訟人。”所以，D選項成立必要共同訴訟。

9.

根據(jù)我國民事訴訟法與司法解釋的規(guī)定，下列關(guān)于督促程序的表述不正確的是______。A.人民法院對受理的案件，當(dāng)事人沒有爭議，符合督促程序規(guī)定條件的，可以轉(zhuǎn)入督促程序B.債務(wù)人在法定期間不提異議，也不履行的，債務(wù)人可以依據(jù)支付令向法院起訴C.法院制作發(fā)出支付令后，只有在法定期間內(nèi)，債務(wù)人不提出異議，支付令才產(chǎn)生強制執(zhí)行力D.人民法院制作支付令之后，債務(wù)人提出異議，異議成立的，支付令失效正確答案：B[解析]《民事訴訟法》第一百三十三條規(guī)定：人民法院對受理的案件，分別情形，予以處理：(一)當(dāng)事人沒有爭議，符合督促程序規(guī)定條件的，可以轉(zhuǎn)入督促程序……《民事訴訟法》第二百一十七條的規(guī)定：“人民法院收到債務(wù)人提出的書面異議后，經(jīng)審查，異議成立的，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)督促程序，支付令自行失效。支付令失效的，轉(zhuǎn)入訴訟程序，但申請支付令的一方當(dāng)事人不同意提起訴訟的除外?！钡诙僖皇鶙l第三款規(guī)定：債務(wù)人在前款規(guī)定的期間不提出異議又不履行支付令的，債權(quán)人可以向人民法院申請執(zhí)行。B項不正確。

10.

孫權(quán)訴劉備侵權(quán)賠償一案，經(jīng)甲市A區(qū)法院一審、甲市中級法院二審，判決劉備賠償孫權(quán)損失。劉備拒不履行，孫權(quán)向A區(qū)法院申請強制執(zhí)行，A區(qū)法院受理后委托劉備的財產(chǎn)所在地乙市B區(qū)法院執(zhí)行，在執(zhí)行中，案外人劉協(xié)向B區(qū)法院提出執(zhí)行異議。對于劉協(xié)的執(zhí)行異議，B區(qū)法院應(yīng)當(dāng)采取下列哪種處理方式?______A.應(yīng)當(dāng)告知劉協(xié)向A區(qū)法院提起異議，期間不停止執(zhí)行B.應(yīng)當(dāng)報請乙市中級法院處理C.應(yīng)當(dāng)函告A區(qū)法院，由A區(qū)法院作出處理D.應(yīng)當(dāng)對異議進行審查，異議不成立的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回；異議成立的，應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行，并函告A區(qū)法院正確答案：C[解析]本題考查委托執(zhí)行。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第一百二十二條之規(guī)定，受托法院認(rèn)為受托執(zhí)行的案件應(yīng)當(dāng)中止、終結(jié)執(zhí)行的，應(yīng)提供有關(guān)證據(jù)材料，函告委托法院作出裁定。受托法院提供的證據(jù)材料確實、充分的，委托法院應(yīng)當(dāng)及時作出中止或終結(jié)執(zhí)行的裁定。選項C正確，選項A、B、D錯誤。

11.

執(zhí)行中止是指在執(zhí)行過程中，由于某種特殊情況的發(fā)生而暫時停止執(zhí)行程序，待該情況消除后再恢復(fù)執(zhí)行程序的制度，據(jù)此以下幾種情況法院需要裁定中止執(zhí)行的有______。A.被執(zhí)行人張某因生活困難無力償還借款，他沒有收入來源，同時在一次車禍中喪失了勞動能力B.小王與小張合同糾紛二審作出支持小王上訴請求的判決后，小王申請強制執(zhí)行，而小張則向上級人民法院申請再審C.案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出異議D.在執(zhí)行過程中，被執(zhí)行人突然失去消息，下落不明正確答案：D[解析]《民事訴訟法》第二百五十六條規(guī)定，有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行：(一)申請人表示可以延期執(zhí)行的；(二)案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出確有理由的異議的；(三)作為一方當(dāng)事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)的；(四)作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；(五)人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行的其他情形。中止的情形消失后，恢復(fù)執(zhí)行。

根據(jù)這條規(guī)定，C選項雖然案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出了異議，但是根據(jù)題目無法判斷該異議是否確有理由，因此C選項不符合題意；D選項屬于人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行的其他情形，執(zhí)行因被執(zhí)行人突然下落不明的這種特殊情況的發(fā)生而暫時停止，待找到被執(zhí)行人時執(zhí)行程序便可恢復(fù)，因此，D選項正確。

《民事訴訟法》第二百五十七條規(guī)定，有下列情形之一的，人民法院裁定終結(jié)執(zhí)行：(一)申請人撤銷申請的；(二)據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷的；(三)作為被執(zhí)行人的公民死亡，無遺產(chǎn)可供執(zhí)行，又無義務(wù)承擔(dān)人的；(四)追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費案件的權(quán)利人死亡的；(五)作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無力償還借款，無收入來源，又喪失勞動能力的；(六)人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)終結(jié)執(zhí)行的其他情形。

根據(jù)第(五)項的規(guī)定，在A選項的案情下，人民法院應(yīng)當(dāng)終結(jié)執(zhí)行。

根據(jù)《民事訴訟法》第一百九十九條的規(guī)定：“當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯誤的，可以向上一級人民法院申請再審；當(dāng)事人一方人數(shù)眾多或者當(dāng)事人雙方為公民的案件，也可以向原審人民法院申請再審。當(dāng)事人申請再審的，不停止判決、裁定的執(zhí)行?！币虼薆選項不符合題意。

12.

下列關(guān)于特別程序的表述正確的是______。A.需要鑒定的只有認(rèn)定民事行為能力案件B.需要公告的案件只有宣告失蹤、宣告死亡案件C.特別程序?qū)徬逓?0天，不能延長D.特別程序案件，一律由獨任庭審理正確答案：A[解析]根據(jù)《民事訴訟法》第一百八十八條的規(guī)定，人民法院受理申請后，必要時應(yīng)當(dāng)對被請求認(rèn)定為無民事行為能力或者限制民事行為能力的公民進行鑒定。申請人已提供鑒定意見的，應(yīng)當(dāng)對鑒定意見進行審查。除此之外，《民事訴訟法》關(guān)于特別程序的規(guī)定中再無進行鑒定的要求。因此，選項A正確。根據(jù)《民事訴訟法》第一百九十二條的規(guī)定，人民法院受理認(rèn)定財產(chǎn)無主申請后，經(jīng)審查核實，應(yīng)當(dāng)發(fā)出財產(chǎn)認(rèn)領(lǐng)公告。公告滿1年無人認(rèn)領(lǐng)的，判決收歸國家或者集體所有。因此，選項B錯誤。根據(jù)《民事訴訟法》第一百八十條的規(guī)定，人民法院適用特別程序?qū)徖淼陌讣?，?yīng)當(dāng)在立案之日起30日內(nèi)或者公告期滿后30日內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準(zhǔn)。但審理選民資格的案件除外。因此，選項C錯誤。根據(jù)《民事訴訟法》第一百七十八條的規(guī)定，依照特別程序?qū)徖淼陌讣瑢嵭幸粚徑K審。選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員組成合議庭審理；其他案件由審判員一人獨任審理。因此，選項D錯誤。

(二)多項選擇題1.

下列選項中，哪些情況在民事訴訟中應(yīng)視為撤訴?______A.無民事行為能力的原告的法定代理人，經(jīng)法院傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭B.原告申請緩交訴訟費，法院未批準(zhǔn)，原告仍不交的C.有獨立請求權(quán)的第三人經(jīng)法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的D.無獨立請求權(quán)的第三人經(jīng)人民法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，或未經(jīng)法庭許可中途退庭的正確答案：ABC[解析]本題考查撤訴的情形。根據(jù)《民訴解釋》第二百三十五條、第二百三十六條的規(guī)定，無民事行為能力的當(dāng)事人的法定代理人，經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭的，如屬原告方……按撤訴處理；有獨立請求權(quán)的第三人經(jīng)人民法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，按撤訴處理?！睹裨V解釋》第二百一十三條規(guī)定，原告應(yīng)當(dāng)預(yù)交而未預(yù)交案件受理費，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其預(yù)交，通知后仍不預(yù)交或者申請減、緩、免未獲人民法院批準(zhǔn)而仍不預(yù)交的，裁定按自動撤訴處理。

D選項的情況不影響案件的審理，參見《民訴解釋》第二百四十條的規(guī)定。

撤訴的情況只限于原告方和有獨立請求權(quán)的第三人。

2.

關(guān)于證人與鑒定人的區(qū)別，下列哪些選項是正確的?______A.證人應(yīng)當(dāng)出庭作證；而鑒定人不必出庭作證B.證人獲悉案情一般是在民事訴訟開始前；而鑒定人獲悉案情一般是在民事訴訟開始后C.證人不屬于回避的對象；而鑒定人屬于回避的對象D.證人是不可替代的；而鑒定人是可以替代的正確答案：BCD[解析]《民事訴訟法》第七十三條規(guī)定：“經(jīng)人民法院通知，證人應(yīng)當(dāng)出庭作證。有下列情形之一的，經(jīng)人民法院許可，可以通過書面證言、視聽傳輸技術(shù)或者視聽資料等方式作證：(一)因健康原因不能出庭的；(二)因路途遙遠(yuǎn)，交通不便不能出庭的；(三)因自然災(zāi)害等不可抗力不能出庭的；(四)其他有正當(dāng)理由不能出庭的。”第七十八條又規(guī)定：“當(dāng)事人對鑒定意見有異議或者人民法院認(rèn)為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證。經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為認(rèn)定事實的根據(jù)；支付鑒定費用的當(dāng)事人可以要求返還鑒定費用?！惫蔄選項是錯誤的。

證人因事先獲悉案情才會進人民事訴訟進行作證，而鑒定人則是在民事訴訟開始后被委托或指派進行鑒定的，故B選項是正確的。

《民事訴訟法》第四十四條規(guī)定：審判人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人有權(quán)用口頭或者書面方式申請他們回避：……前三款規(guī)定，適用于書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人。可見，證人不是回避對象，鑒定人適用回避，C選項是正確的。

證人提供的證人證言是基于其對案件事實的客觀認(rèn)知，因此不可替代；而鑒定人提供的鑒定意見，是一種專業(yè)分析意見，完全可以替代。D選項正確。

3.

下列關(guān)于民事訴訟再審程序的說法中，正確的有哪些?______A.當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯誤的，可以向上一級人民法院申請再審，例外情況下也可以向原審人民法院申請再審B.因當(dāng)事人申請裁定再審的案件必須由中級人民法院以上的人民法院審理C.當(dāng)事人申請再審，一般應(yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后6個月內(nèi)提出D.在追索醫(yī)療費用案件中，法院決定再審后，可以對原生效判決繼續(xù)執(zhí)行，而不必中止執(zhí)行正確答案：ACD[解析]《民事訴訟法》第一百九十九條規(guī)定：“當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯誤的，可以向上一級人民法院申請再審；當(dāng)事人一方人數(shù)眾多或者雙方為公民的案件，也可以向原審人民法院申請再審。當(dāng)事人申請再審的，不停止判決、裁定的執(zhí)行。”所以A選項正確。

《民事訴訟法》第二百零四條第二款規(guī)定：“因當(dāng)事人申請裁定再審的案件由中級人民法院以上的人民法院審理，但當(dāng)事人依照本法第一百九十九條的規(guī)定選擇向基層人民法院申請再審的除外。最高人民法院、高級人民法院裁定再審的案件，由本院再審或者交其他人民法院再審，也可以交原審人民法院再審?！彼訠選項錯誤。

《民事訴訟法》第二百零五條規(guī)定：“當(dāng)事人申請再審，應(yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后六個月內(nèi)提出；有本法第二百條第一項、第三項、第十二項、第十三項規(guī)定情形的，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起六個月內(nèi)提出。”所以C選項正確。

《民事訴訟法》第二百零六條規(guī)定：“按照審判監(jiān)督程序決定再審的案件，裁定中止原判決、裁定、調(diào)解書的執(zhí)行，但追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用、勞動報酬等案件，可以不中止執(zhí)行。”所以D選項正確。

4.

根據(jù)我國《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，下列關(guān)于公開審判制度的說法哪些是不正確的?______A.公開審判是指案件的審理、評議以及判決的宣告應(yīng)當(dāng)公開進行B.對干涉及國家秘密的案件不公開審理，但應(yīng)公開宣判C.對干涉及商業(yè)秘密的案件應(yīng)當(dāng)不公開審理D.對干涉及個人隱私的案件，法院應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人的申請不公開審理正確答案：ACD[解析]根據(jù)《民事訴訟法》第一百三十四條的規(guī)定：“人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)公開進行。離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請不公開審理的，可以不公開審理。”也就是說，涉及國家秘密與個人隱私的案件屬于法定不公開審理的案件，而離婚與涉及商業(yè)秘密的案件則屬于當(dāng)事人申請不公開審理的案件，即當(dāng)事人享有處分權(quán)的案件。此外，法律另有規(guī)定的應(yīng)遵循法律的規(guī)定。因此，選項A、C、D的表述是不正確的。

5.

汪某和鄭某因承攬合同糾紛訴至法院，后法院追加林某為無獨立請求權(quán)第三人。案件審理過程中，汪某和鄭某達(dá)成調(diào)解協(xié)議，協(xié)議中確定了林某承擔(dān)一定的責(zé)任，下列說法不正確的是______。A.該調(diào)解協(xié)議不需要征得林某的同意B.該調(diào)解協(xié)議不能確定林某承擔(dān)責(zé)任C.調(diào)解書應(yīng)當(dāng)同時送達(dá)林某D.林某反悔不影響調(diào)解書的生效正確答案：ABD[解析]《民訴解釋》第一百五十條規(guī)定：“人民法院調(diào)解民事案件，需由無獨立請求權(quán)的第三人承擔(dān)責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其同意。該第三人在調(diào)解書送達(dá)前反悔的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時裁判?！迸c判決不同，由于調(diào)解書是當(dāng)事人之間的合意，調(diào)解書需要確定第三人承擔(dān)責(zé)任的，需要征得第三人的同意，A選項不需要征得林某同意是錯誤的，B選項不能確定林某承擔(dān)責(zé)任是錯誤的，所以，A、B選項當(dāng)選。調(diào)解書應(yīng)當(dāng)同時送達(dá)第三人，所以，C選項正確。判決承擔(dān)責(zé)任的第三人反悔的，調(diào)解書不生效，法院應(yīng)當(dāng)及時判決，D選項錯誤，當(dāng)選。

6.

在民事訴訟督促程序中，下列哪些情形不影響支付令的效力?______A.債務(wù)人對債務(wù)本身沒有異議，但以書面形式向法院表明自己缺乏清償能力B.債務(wù)人在法定期間內(nèi)未提出書面異議，但向其他人民法院就支付令所確認(rèn)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系提起了訴訟C.債務(wù)人在法定期間內(nèi)口頭上明確對支付令所確認(rèn)的債務(wù)，并口頭表示剩余的債務(wù)在此次履行債務(wù)后的1個月之后、2個月之內(nèi)履行D.債務(wù)人在法定期間內(nèi)口頭上明確對支付令提出了異議正確答案：ABCD[解析]本題考查督促程序?！睹裨V解釋》第四百三十八條規(guī)定，債務(wù)人對債務(wù)本身沒有異議，只是提出缺乏清償能力的，不影響支付令的效力。債務(wù)人的口頭異議無效。

《民訴解釋》第四百三十三條規(guī)定，債務(wù)人在收到支付令后，不在法定期間提出書面異議，而向其他人民法院起訴的，不影響支付令的效力。

對于督促程序，要記住“書面”、“異議”這四個字，并且理解其含義。

7.

鄧某和李某合伙經(jīng)營一咖啡館，由某食品公司負(fù)責(zé)供應(yīng)咖啡。鄧某發(fā)現(xiàn)某食品公司送的一批咖啡質(zhì)量存在問題，經(jīng)協(xié)商無果，鄧某向法院提起訴訟，要求某食品公司接受退貨并承擔(dān)違約責(zé)任。案件受理后，李某得知此事，也向該法院提起訴訟，要求某食品公司賠償損失。關(guān)于本案，下列哪些選項是正確的?______A.本案屬于訴的主體合并，法院應(yīng)當(dāng)合并審理B.法院應(yīng)當(dāng)受理李某提起之訴，并作為另案處理C.法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回鄧某提起之訴，告知鄧某與李某共同提起訴訟D.法院應(yīng)當(dāng)裁定不予受理李某提起之訴，但應(yīng)追加李某為共同原告正確答案：AD[解析]本題考查的是必要共同訴訟與訴的合并。訴的合并包括訴的主體合并和訴的客體合并兩類。訴的主體合并也就是當(dāng)事人的合并。在解題時，只要發(fā)現(xiàn)有一方當(dāng)事人不止一個人，就一定存在當(dāng)事人的合并，也就是訴的主體合并。訴的客體合并，是指訴訟標(biāo)的的合并。在解題時，只要發(fā)現(xiàn)本案審理的實體法律關(guān)系不止一個，就一定存在訴的客體合并。因此A項正確?！睹裨V解釋》第七十三條規(guī)定，必須共同進行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第一百三十二條的規(guī)定，通知其參加；當(dāng)事人也可以向人民法院申請追加。人民法院對當(dāng)事人提出的申請，應(yīng)當(dāng)進行審查，申請理由不成立的，裁定駁回；申請理由成立的，書面通知被追加的當(dāng)事人參加訴訟。由于需要追加當(dāng)事人，不能另案處理，因此B項不正確，D項正確。按照一事不再理的要求，已經(jīng)訴訟的法律爭議，不得再次起訴。因此C項不正確。綜上，本題應(yīng)選A、D項。

8.

下列關(guān)于民事訴訟和仲裁關(guān)系，處理正確的有哪些?______A.甲、乙雙方當(dāng)事人在購銷合同中約定，與該合同有關(guān)的一切糾紛應(yīng)當(dāng)向甲仲裁委員會申請仲裁，而不得向人民法院起訴。后一方當(dāng)事人向人民法院提起訴訟，人民法院在審查起訴時，發(fā)現(xiàn)雙方當(dāng)事人已在合同中簽訂了仲裁協(xié)議，因此，未予受理B.甲、乙雙方因扶養(yǎng)問題發(fā)生糾紛，雙方當(dāng)事人就此達(dá)成書面約定，將該糾紛申請仲裁，不得向人民法院起訴。一方當(dāng)事人向人民法院提起訴訟時，人民法院沒有理會仲裁協(xié)議受理了該糾紛案件。對方當(dāng)事人向人民法院提出管轄異議，人民法院裁定駁回了其請求C.甲、乙雙方當(dāng)事人在合同中簽訂仲裁協(xié)議。后甲方對該仲裁協(xié)議的效力問題提出異議，雙方發(fā)生爭執(zhí)。甲方向人民法院提起訴訟，請求人民法院確認(rèn)該仲裁協(xié)議的效力，人民法院受理了該案件D.甲、乙雙方就合同糾紛進行了仲裁，甲方勝訴。在甲向人民法院申請強制執(zhí)行時，被申請人乙提出證據(jù)證明裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執(zhí)行正確答案：ABCD[解析]《仲裁法》第五條規(guī)定：“當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予以受理，但仲裁協(xié)議無效的除外?！盇選項中，存在有效的仲裁條款，人民法院不應(yīng)當(dāng)受理，所以，A選項正確?！吨俨梅ā返谌龡l規(guī)定：“下列糾紛不能仲裁：(一)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛；(二)依法應(yīng)當(dāng)由行政機關(guān)處理的行政爭議。”B選項中的糾紛是因扶養(yǎng)問題引發(fā)的糾紛，是屬于不能仲裁的事項，因此仲裁協(xié)議無效，法院應(yīng)當(dāng)受理該糾紛，對方當(dāng)事人向人民法院提出管轄異議，人民法院裁定駁回其請求也是正確的，所以B選項正確?！吨俨梅ā返诙畻l第一款規(guī)定：當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。因此，C選項中，當(dāng)事人對仲裁協(xié)議有異議的可以向人民法院申請確認(rèn)仲裁協(xié)議的效力，所以，C選項正確?！吨俨梅ā返诹龡l規(guī)定：被申請人提出證據(jù)證明裁決有《民事訴訟法》第二百三十七條第二款規(guī)定的情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執(zhí)行。《民事訴訟法》第二百三十七條第二款第四項為“裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的”，因此，D選項中乙能夠證明主要證據(jù)不足，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定不予執(zhí)行，D選項正確。

9.

關(guān)于民事訴訟法上的證明責(zé)任，下列哪些說法是正確的?______A.只有在待證事實處于真?zhèn)尾幻髑闆r下，證明責(zé)任的后果才會出現(xiàn)B.對案件中的同一事實，只有一方當(dāng)事人負(fù)有證明責(zé)任C.當(dāng)事人對其主張的某一事實沒有提供證據(jù)證明，必將承擔(dān)敗訴的后果D.證明責(zé)任的結(jié)果責(zé)任不會在原、被告間相互轉(zhuǎn)移正確答案：ABD[解析]本題考查證明責(zé)任的概念和特征。證明責(zé)任，也稱舉證責(zé)任，是指在民事訴訟中應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人對其主張的事實提供證據(jù)并予以證明，若訴訟結(jié)束時根據(jù)全案證據(jù)仍不能判明當(dāng)事人主張的事實真?zhèn)?，則由該當(dāng)事人承擔(dān)不利的訴訟后果。證明責(zé)任是一種不利后果，此種后果只在作為裁判基礎(chǔ)的法律要件事實處于真?zhèn)尾幻鳡顟B(tài)時才會真正體現(xiàn)出來。真?zhèn)尾幻魇亲C明責(zé)任發(fā)生的前提。如果作為裁判基礎(chǔ)的事實是確定的，就不會發(fā)生承擔(dān)證明責(zé)任的后果。真?zhèn)问欠衩鞔_是由法官來判定的。因此，A選項的表述是正確的。C選項中，當(dāng)事人對其主張的某一事實沒有提供證據(jù)證明，如果發(fā)生舉證責(zé)任分配倒置的情形，本方當(dāng)事人也并不承擔(dān)敗訴后果，如果該事實真?zhèn)尾幻鲃t讓對方當(dāng)事人承擔(dān)敗訴后果。所以，C選項的表述錯誤。某一個法律要件事實的證明責(zé)任，只能由一方當(dāng)事人來承擔(dān)，不可能由雙方當(dāng)事人共同承擔(dān)。因為，如果雙方同時承擔(dān)的話，則當(dāng)事實真?zhèn)尾幻鲿r，法院無法據(jù)此作出哪一方敗訴的判決。因此，B選項表述是正確的。但需注意，某一個案件中會有多個法律要件事實，不同事實可能由不同當(dāng)事人來承擔(dān)證明責(zé)任。證明責(zé)任由哪一方當(dāng)事人承擔(dān)，是由法律、法規(guī)和司法解釋預(yù)先規(guī)定的，在訴訟中不存在證明責(zé)任在當(dāng)事人之間相互轉(zhuǎn)移的問題。因此，D選項表述是正確的。

10.

X市Y區(qū)的甲向Y區(qū)人民法院提起訴訟，提出X市Z區(qū)的乙未履行買賣合同，要求其履行合同并承擔(dān)違約損失，Y區(qū)人民法院受理了該案件。下列有關(guān)管轄權(quán)的表述，正確的有______。A.若合同履行地在X市W區(qū)，X市W區(qū)法院對該案件也有管轄權(quán)B.乙可以同時提出級別管轄和地域管轄權(quán)的異議C.如果Y區(qū)人民法院受理后發(fā)現(xiàn)不屬于本院管轄，將案件移送給L區(qū)法院，但是L區(qū)法院對本案也沒有管轄權(quán)，應(yīng)當(dāng)報請上級人民法院指定管轄，不得再自行移送D.如果乙未依法提出管轄權(quán)異議，Y區(qū)人民法院發(fā)現(xiàn)其沒有級別管轄權(quán)的，應(yīng)當(dāng)將案件移送有管轄權(quán)的人民法院審理正確答案：BCD[解析]《民事訴訟法》第二十三條規(guī)定：“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。”《民訴解釋》第十八條第三款的規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，如果合同沒有實際履行，當(dāng)事人雙方住所地又都不在合同約定的履行地的，應(yīng)由被告住所地人民法院管轄。本題中，甲主張乙沒有履行合同，要求乙履行合同并承擔(dān)違約責(zé)任，A選項中合同履行地是X市W區(qū)，但是合同沒有履行，約定的合同履行地法院沒有管轄權(quán)。所以，“合同履行地的X市W區(qū)法院對該案件也有管轄權(quán)”的說法錯誤，A選項錯誤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理民事級別管轄異議案件若干問題的規(guī)定》第六條規(guī)定：“被告以受訴人民法院同時違反級別管轄和地域管轄規(guī)定為由提出管轄權(quán)異議的，受訴人民法院應(yīng)當(dāng)一并作出裁定?！币虼?，本案中，不論乙的理由成立與否，他都可以同時提出級別管轄權(quán)和地域管轄權(quán)的異議。B選項正確?！睹袷略V訟法》第三十六條規(guī)定：“人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的人民法院，受移送的人民法院應(yīng)當(dāng)受理。受移送的人民法院認(rèn)為受移送的案件依照規(guī)定不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)報請上級人民法院指定管轄，不得再自行移送?！碑?dāng)受理案件的人民法院沒有管轄權(quán)時，應(yīng)當(dāng)移送給有管轄權(quán)的人民法院，受移送的人民法院如果沒有管轄權(quán)，則應(yīng)當(dāng)報請上級人民法院指定管轄，不得再自行移送。C選項正確?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理民事級別管轄異議案件若干問題的規(guī)定》第七條規(guī)定：“當(dāng)事人未依法提出管轄權(quán)異議，但受訴人民法院發(fā)現(xiàn)其沒有級別管轄權(quán)的，應(yīng)當(dāng)將案件移送有管轄權(quán)的人民法院審理?！币罁?jù)上述法條規(guī)定，D選項正確。

11.

梁某在上班途中，突然有一個花盆從某樓上墜下，當(dāng)即將梁某砸傷，花去醫(yī)藥費數(shù)千元。事后經(jīng)調(diào)查得知，該花盆是從樓號為5315的窗臺上墜落的。于是，梁某與屋主鄭某交涉不成后，起訴到法院。對于本案的舉證責(zé)任，下列說法正確的是______。A.本案實行完全的舉證責(zé)任倒置B.本案實行舉證責(zé)任倒置，但是梁某對因花盆墜落所受的傷害承擔(dān)證明責(zé)任C.梁某應(yīng)承擔(dān)證明鄭某對于該侵權(quán)行為有過錯的舉證責(zé)任D.鄭某應(yīng)承擔(dān)證明自己對該侵權(quán)行為沒有過錯的舉證責(zé)任正確答案：BD[解析]《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第四條規(guī)定，建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟，由所有人或者管理人對其無過錯承擔(dān)舉證責(zé)任。因此，鄭某對該侵權(quán)行為的發(fā)生沒有過錯承擔(dān)舉證責(zé)任，而梁某對爭議事實及損害結(jié)果承擔(dān)證明責(zé)任。因此正確答案為B、D。

12.

在生效判決執(zhí)行過程中，下列哪些做法是正確的?______A.當(dāng)事人、利害關(guān)系人認(rèn)為執(zhí)行人員的執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的，可以向負(fù)責(zé)執(zhí)行的法院提出書面異議，法院作出裁定后，當(dāng)事人可以向上一級人民法院申請復(fù)議B.案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起7日內(nèi)對異議進行審查，異議理由成立的，裁定中止對該標(biāo)的的執(zhí)行C.人民法院對案外人提出的對執(zhí)行標(biāo)的的異議作出裁定后，當(dāng)事人對法院的裁定有異議，如果該異議涉及原判決，依照審判監(jiān)督程序辦理D.人民法院對案外人提出的對執(zhí)行標(biāo)的的異議作出裁定后，案外人對法院的裁定有異議，如果該異議不涉及原判決，則可自裁定送達(dá)之日起15日內(nèi)向人民法院起訴正確答案：ACD[解析]《民事訴訟法》第二百二十五條規(guī)定：“當(dāng)事人、利害關(guān)系人認(rèn)為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的，可以向負(fù)責(zé)執(zhí)行的人民法院提出書面異議。當(dāng)事人、利害關(guān)系人提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定撤銷或者改正；理由不成立的，裁定駁回。當(dāng)事人、利害關(guān)系人對裁定不服的，可以自裁定送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級人民法院申請復(fù)議。”A選項關(guān)于執(zhí)行行為異議的說法符合法律的規(guī)定。A選項正確?！睹袷略V訟法》第二百二十七條規(guī)定：“執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對該標(biāo)的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當(dāng)事人對裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。”由此可知，案外人對于執(zhí)行標(biāo)的的異議，人民法院應(yīng)當(dāng)是在收到書面異議之日起15日內(nèi)審查，而不是7日內(nèi)審查。所以，B選項說法錯誤。C、D選項是當(dāng)事人、案外人對于人民法院的裁定不服的救濟方式，符合法律的規(guī)定。C、D選項正確。

13.

甲男和乙女侵權(quán)案件經(jīng)區(qū)人民法院審理后作出判決，當(dāng)事人沒有提出上訴，判決生效后一年，原告甲無意中發(fā)現(xiàn)判決確有錯誤，向區(qū)人民法院申請再審。區(qū)人民法院受理后，裁定再審。案件中，不符合法律規(guī)定的是______。A.原告提出再審的行為B.區(qū)法院受理的行為C.區(qū)法院再審的行為D.在本案中，原告也可以向市中級法院申請再審正確答案：ABCD[解析]根據(jù)《民事訴訟法》第二百零五條的規(guī)定：“當(dāng)事人申請再審，應(yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后六個月內(nèi)提出；有本法第二百條第一項、第三項、第十二項、第十三項規(guī)定情形的，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起六個月內(nèi)提出?！北绢}中當(dāng)事人申請再審的時間已經(jīng)超過了6個月。所以所有的行為都是不符合法律規(guī)定的。

14.

對于在仲裁中申請保全問題，下列說法正確的有______。A.因B研究所的行為或者其他原因，可能使裁決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行，A工廠可以申請保全B.C市仲裁委員會可以依職權(quán)對B研究所采取保全措施C.如果A工廠申請保全有錯誤，A工廠應(yīng)當(dāng)賠償B研究所因保全所遭受的損失D.如果A工廠申請保全有錯誤，對B研究所因保全而遭受的損失，C市仲裁委員會也負(fù)賠償責(zé)任正確答案：AC[解析]本題考查仲裁中的保全?！吨俨梅ā返诙藯l規(guī)定，一方當(dāng)事人因另一方當(dāng)事人的行為或者其他原因，可能使裁決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的，可以申請保全。當(dāng)事人申請保全的，仲裁委員會應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請依照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定提交人民法院。申請有錯誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因保全所遭受的損失。由此可見，A、C選項是正確答案，B、D選項不正確(保全措施由人民法院采取，申請有誤，仲裁委員會無義務(wù)負(fù)賠償責(zé)任)。

仲裁中的保全的適用和民事訴訟一樣，只是執(zhí)行機構(gòu)一律為法院。

15.

我國法院的判決，需要在外國承認(rèn)和執(zhí)行的，應(yīng)如何提出申請?______A.直接由當(dāng)事人向有管轄權(quán)的外國法院申請承認(rèn)和執(zhí)行B.由人民法院依照中華人民共和國締結(jié)的國際條約的規(guī)定，請求外國法院承認(rèn)和執(zhí)行C.由我國法院按照我國與外國之間的互惠關(guān)系向外國法院提出申請D.由我國外交部向外國的外交機構(gòu)提出申請正確答案：ABC[解析]《民事訴訟法》第二百八十條第一款規(guī)定：“人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決和裁定，如果被執(zhí)行人或者其財產(chǎn)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，當(dāng)事人請求執(zhí)行的，可以由當(dāng)事人直接向有管轄權(quán)的外國申請承認(rèn)和執(zhí)行，也可以由人民法院依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定，或者按照互惠原則，請求外國法院承認(rèn)和執(zhí)行。”依照法條規(guī)定，對于我國的判決在外國的承認(rèn)與執(zhí)行可以通過三種方式進行，而不包括外交部交外國外交機構(gòu)的方式，所以，A、B、C選項正確，D選項錯誤。

16.

在仲裁裁決作出以后，A工廠以仲裁員某甲在仲裁該案時應(yīng)予回避而未回避為由，向人民法院申請撤銷裁決，以下做法正確的有______。A.A工廠向其所在地A市中級人民法院提出申請要求撤銷裁決B.A工廠向仲裁委員會所在地的中級人民法院提出申請要求撤銷裁決C.A工廠應(yīng)在收到裁決書之日起6個月內(nèi)提出撤銷裁決的申請D.A工廠應(yīng)在收到裁決書之日起3個月內(nèi)提出撤銷裁決的申請正確答案：BC[解析]本題考查仲裁裁決的撤銷?！吨俨梅ā返谖迨藯l規(guī)定，當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的，可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決：……(3)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的……第五十九條規(guī)定，當(dāng)事人申請撤銷裁決的，應(yīng)當(dāng)自收到裁決書之日起6個月內(nèi)提出。

由以上解析可知，A、D選項不正確。

仲裁裁決由仲裁機關(guān)作出，由仲裁機關(guān)所在地的中級法院撤銷，申請期限為6個月。

17.

甲與乙因買賣貨物合同發(fā)生爭議，趙向張住所地法院提起訴訟，要求張履行合同。法院受理后，非合同當(dāng)事人丙認(rèn)為自己對這批貨物擁有所有權(quán)，要求參加訴訟。參加訴訟后，丙認(rèn)為受理法院無管轄權(quán)，便提出管轄權(quán)異議。下列說法哪些是正確的?______A.丙可以提出管轄異議，因為他是有獨立請求權(quán)的第三人B.丙可以提出管轄異議，因為管轄錯誤將損害其實體權(quán)利C.丙不能提出管轄異議，因為他不是本案的當(dāng)事人D.丙不能提出管轄異議，因為他不是本訴的當(dāng)事人正確答案：D[解析]根據(jù)《民事訴訟法》第五十六條的規(guī)定，對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人認(rèn)為有獨立請求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟。對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人雖然沒有獨立請求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的，可以申請參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟。人民法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的第三人，有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和義務(wù)。至于第三人能否對管轄權(quán)提出異議，最高人民法院《關(guān)于第三人能否對管轄權(quán)提出異議問題的批復(fù)》已明確答復(fù)：有獨立請求權(quán)的第三人主動參加他人已經(jīng)開始的訴訟，應(yīng)視為承認(rèn)和接受了受訴法院的管轄，因而不發(fā)生對管轄權(quán)提出異議的問題；如果是受訴法院依職權(quán)通知他參加訴訟，則他有權(quán)選擇是以有獨立請求權(quán)的第三人的身份參加訴訟，還是以原告身份向其他有管轄權(quán)的法院另行起訴。做此題時候要認(rèn)真看選項，區(qū)分C項和D項，一字之差意義完全不同。有獨立請求權(quán)的第三人處于當(dāng)事人的訴訟地位，不過他是以本訴中的原告和被告作為其參加訴訟的被告，他的訴求不同于原告也不同于被告，他當(dāng)然不是本訴的當(dāng)事人，但法院將本訴訟和參加之訴合并成一個案件審理，他就當(dāng)然是本案的當(dāng)事人。因此選項C錯誤，選項D正確。

18.

根據(jù)我國《仲裁法》的規(guī)定，下列哪些糾紛即使當(dāng)事人有仲裁協(xié)議，仲裁委員會也不予受理?______A.馬本生與李有英夫婦因是否離婚發(fā)生的爭議B.吳素華的生父母就是否解除收養(yǎng)關(guān)系發(fā)生的爭議C.程新亮向夏華借款人民幣1萬元，雙方現(xiàn)因返還借款問題發(fā)生的爭議D.裕華貿(mào)易公司總裁陳躍解除了其部門經(jīng)理齊磊的職務(wù)，齊磊不服，因此與裕華貿(mào)易公司發(fā)生的爭議正確答案：ABD[解析]本題考查仲裁的適用范圍。《仲裁法》第三條規(guī)定，下列糾紛不能仲裁：(1)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛；(2)依法應(yīng)當(dāng)由行政機關(guān)處理的行政爭議。

D選項中勞動爭議應(yīng)由勞動爭議仲裁委員會仲裁。

C選項為一般借款合同糾紛，有仲裁協(xié)議即可仲裁。

仲裁排除的案件：與人身相關(guān)的五類案件和行政爭議。

19.

下列關(guān)干涉外民事訴訟的表述，哪些是正確的?______A.在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的中國人對法院作出的一審裁判的上訴期均為30天，且可以申請延長B.外國當(dāng)事人在我國法院進行涉外民事訴訟，可以委托外國律師以公民身份代理訴訟活動C.我國法院審理涉外民事案件時不受民事訴訟法關(guān)于一審審限的限制D.由于在我國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同糾紛專屬于中國法院，即使當(dāng)事人選擇仲裁機構(gòu)仲裁，也只能選擇中國的仲裁機構(gòu)正確答案：ABC[解析]《民事訴訟法》第二百六十九條規(guī)定：“在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人，不服第一審人民法院判決、裁定的，有權(quán)在判決書、裁定書送達(dá)之日起三十日內(nèi)提起上訴。被上訴人在收到上訴狀副本后，應(yīng)當(dāng)在三十日內(nèi)提出答辯狀。當(dāng)事人不能在法定期間提起上訴或者提出答辯狀，申請延期的，是否準(zhǔn)許，由人民法院決定?！惫蔄選項是正確的?！睹裨V解釋》第五百二十八條規(guī)定：涉外民事訴訟中的外籍當(dāng)事人，可以委托本國人為訴訟代理人，也可以委托本國律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人。故B選項是正確的?！睹袷略V訟法》第二百七十條規(guī)定：人民法院審理涉外民事案件的期間，不受本法第一百四十九條、第一百七十六條規(guī)定(即一審二審的期限)的限制。故C選項是正確的?！睹袷略V訟法》第二百六十六條規(guī)定：“因在中華人民共和國履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟，由中華人民共和國人民法院管轄。”但是，因為仲裁機構(gòu)不是國家機關(guān)而是社會組織，以上三類合同糾紛選擇仲裁的話就不必局限于中國的仲裁機構(gòu)。所以，D選項是錯誤的。

20.

對在民事訴訟二審中發(fā)生的一些特殊情況的處理，以下哪些說法是正確的?______A.人民法院依照第二審程序?qū)徖淼陌讣?，認(rèn)為依法不應(yīng)由人民法院受理的，可直接裁定撤銷原判，駁回起訴B.在二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求的，二審人民法院調(diào)解不成，應(yīng)發(fā)回一審重審C.因一審法院嚴(yán)重違反法定程序，二審法院將案件發(fā)回重審；一審原告對重審后的案件再次提起上訴后，二審法院不得再次將案件發(fā)回重審D.在侵權(quán)案件中，二審法院發(fā)現(xiàn)，一審法院未對“賠禮道歉”的請求進行處理，應(yīng)當(dāng)直接發(fā)回重審正確答案：AC[解析]《民訴解釋》第三百三十條規(guī)定：“人民法院依照第二審程序?qū)徖淼陌讣J(rèn)為依法不應(yīng)由人民法院受理的，可以由第二審人民法院直接裁定撤銷原判，駁回起訴?！癆選項符合法律的規(guī)定。根據(jù)《民訴解釋》第三百二十八條第一款的規(guī)定，在第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求或者原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或者反訴進行調(diào)解；調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴?？梢姡瓕徳嬖黾营毩⒌脑V訟請求的，二審人民法院調(diào)解不成，應(yīng)告知當(dāng)事人另行起訴，而不是發(fā)回重審。所以，B選項錯誤?！睹袷略V訟法》第一百七十條第二款規(guī)定：“原審人民法院對發(fā)回重審的案件作出判決后，當(dāng)事人提起上訴的，第二審人民法院不得再次發(fā)回重審?！彼訡選項是正確的。《民訴解釋》第三百二十六條規(guī)定：對當(dāng)事人在第一審程序中已經(jīng)提出的訴訟請求，原審人民法院未作審理、判決的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進行調(diào)解；調(diào)解不成的，發(fā)回重審。所以，二審法院發(fā)現(xiàn)一審判決遺漏訴訟請求的，可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進行調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審，而不是應(yīng)當(dāng)直接發(fā)回重審。D選項錯誤。

21.

基層人民法院根據(jù)《民事訴訟法》第一百五十七條的規(guī)定審理簡單的民事案件，下列哪些情形的案件不適用《最高人民法院關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》?______A.周莉訴王強的離婚案件，起訴時，王強下落不明滿2年B.甲訴乙合同糾紛案件，甲不服一審判決，上訴到二審法院，二審法院經(jīng)審查認(rèn)為違反法定程序發(fā)回一審人民法院重審的案件C.王家莊眾多村民因村辦造紙廠排出的廢水污染農(nóng)田共同向錦江縣法院對其提起民事訴訟D.人民法院受理的百貨批發(fā)公司破產(chǎn)案件正確答案：ABCD[解析]《簡易程序規(guī)定》第一條規(guī)定，基層人民法院根據(jù)《民事訴訟法》第一百五十七條規(guī)定審理簡單的民事案件，適用該規(guī)定，但有下列情形之一的案件除外：(一)起訴時被告下落不明的；(二)發(fā)回重審的；(三)共同訴訟中一方或者雙方當(dāng)事人人數(shù)眾多的；(四)法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)適用特別程序、審判監(jiān)督程序、督促程序、公示催告程序和企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序的；(五)人民法院認(rèn)為不宜適用簡易程序進行審理的。

(三)不定項選擇題

2012年3月，成都某石油廠(以下簡稱成都廠)與建鄴某公司(以下簡稱建鄴公司)在江州簽訂了一份石油原料買賣合同，雙方約定在2012年8月至12月之間由成都廠用罐裝車分三批向建鄴公司發(fā)運石油原料共45噸，貨到匯款。同年9月，成都廠向建鄴公司發(fā)運原料首批15噸，并在貨到后第三天收到該批貨款30萬元。10月初，市場上石油價格上揚，成都廠便不再發(fā)貨。建鄴公司因缺乏生產(chǎn)原料，幾近停產(chǎn)。幾經(jīng)催促未果，無奈建鄴公司只得向洛陽某石油廠以高于市場價10%的價格購買石油原料20噸。同年11月底，國際石油原料價格下跌，成都廠馬上一次性發(fā)貨45噸，并在裝車待運前通知建鄴公司接貨。建鄴公司立即通知成都廠，要求不要發(fā)貨并解除雙方簽訂的買賣合同。成都廠不同意，理由是合同中并無履約的具體期限，于是強行發(fā)貨。貨到建鄴后，因無處貯存，建鄴公司只得將此批石油原料轉(zhuǎn)讓給武漢某公司，誰知承運此批貨物的建鄴某運輸公司的火車在江都市撞上成都運輸公司正常行駛的客車，車上部分石油原料泄漏到路邊農(nóng)田，污染了農(nóng)作物。同年12月初，成都廠向建鄴公司催要貨款，雙方產(chǎn)生爭議。根據(jù)上述情況，回答下列問題。1.

如果成都廠起訴建鄴公司，要求給付貨款，具有管轄權(quán)的法院是______。A.成都市有關(guān)人民法院B.建鄴市有關(guān)人民法院C.成都市有關(guān)人民法院和建鄴市有關(guān)人民法院都有管轄權(quán)D.洛陽市有關(guān)人民法院正確答案：B[解析]根據(jù)《民事訴訟法》第二十三條的規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。本題選項A為原告住所地，選項B為被告住所地，選項D與合同無關(guān)。本案采用貨到匯款方式并由成都廠向建鄴公司發(fā)貨，可知合同履行地為建鄴市，因此，應(yīng)選B項。

2.

如果成都廠向有管轄權(quán)的法院起訴，建鄴公司應(yīng)訴答辯，后庭審中建鄴公司主張起訴前雙方有仲裁協(xié)議，合意由洛陽市仲裁委員會仲裁，并出示了相應(yīng)的證據(jù)。此時審理本案的人民法院應(yīng)作何處理?______A.裁定傳真函不是仲裁協(xié)議的有效形式，繼續(xù)審理B.裁定駁回起訴C.裁定終結(jié)訴訟，由當(dāng)事人向洛陽仲裁委會員申請仲裁D.由于原告起訴時未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，被告又應(yīng)訴答辯，視為該法院取得管轄權(quán)，故繼續(xù)審理正確答案：D[解析]根據(jù)《仲裁法》第十六條第一款的規(guī)定，仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面方式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達(dá)成的請求仲裁的協(xié)議?！吨俨梅ń忉尅返谝粭l規(guī)定，《仲裁法》第16條規(guī)定的“其他書面形式”的仲裁協(xié)議，包括以合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等形式達(dá)成的請求仲裁的協(xié)議。所以，傳真函是仲裁協(xié)議的有效形式。故A項說法錯誤。根據(jù)《仲裁法》第二十六條的規(guī)定，當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴，但仲裁協(xié)議無效的除外。另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。本題中，建鄴公司在庭審中才主張起訴前雙方曾有仲裁協(xié)議，應(yīng)視其為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。B項表述錯誤?！吨俨梅ā返诙畻l第二款規(guī)定，當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前提出。因此，C項錯誤，D項正確。

3.

如果成都廠與建鄴公司合意由洛陽市仲裁委員會裁決糾紛，作出裁決后，成都廠申請人民法院執(zhí)行，建鄴公司申請撤銷該裁決，此時人民法院應(yīng)如何處理?______A.裁定中止執(zhí)行B.裁定終結(jié)執(zhí)行C.受理撤銷裁決的申請后，認(rèn)為可以由仲裁庭重新仲裁的，通知仲裁庭在一定期限內(nèi)重新仲裁，并裁定中止撤銷程序D.受理撤銷裁決的申請后，認(rèn)為可以由仲裁庭重新仲裁的，通知仲裁庭重新仲裁，仲裁庭拒絕的，人民法院裁定恢復(fù)撤銷程序正確答案：ACD[解析]根據(jù)《仲裁法》第六十四條第一款的規(guī)定，一方當(dāng)事人申請執(zhí)行裁決，另一方當(dāng)事人申請撤銷裁決的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行。因此，A項應(yīng)選。根據(jù)《仲裁法》第六十一條的規(guī)定，人民法院受理撤銷裁決的申請后，認(rèn)為可以由仲裁庭重新仲裁的，通知仲裁庭在一定期限內(nèi)重新仲裁，并裁定中止撤銷程序。仲裁庭拒絕重新仲裁的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定恢復(fù)撤銷程序。因此，C、D為應(yīng)選項，B項無法律依據(jù)，應(yīng)該排除。

4.

如果建鄴公司與建鄴某運輸公司訂有運輸合同，現(xiàn)雙方就此合同產(chǎn)生了爭議，對此爭議有權(quán)管轄的法院是______。A.建鄴市有關(guān)人民法院B.武漢市有關(guān)人民法院C.成都市有關(guān)人民法院D.江都市有關(guān)人民法院正確答案：AB[解析]根據(jù)《民事訴訟法》第二十七條的規(guī)定，因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟，由運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄。在本案中，被告住所地和始發(fā)地為建鄴，目的地為武漢，因此，A、B項為應(yīng)選項。

陽陽與劉風(fēng)于2002年結(jié)婚，婚后感情一直很好，后來劉風(fēng)因工作需要經(jīng)常出差，兩人便漸漸有了矛盾。2006年5月，劉風(fēng)受公司委派出國考察4個月，回國后，與陽陽的關(guān)系更是日漸緊張，后陽陽無意中在劉風(fēng)的包中里發(fā)現(xiàn)了其與另一個女孩的親密照片，兩人矛盾明朗化，后2006年12月劉風(fēng)被公司長期調(diào)任美國。陽陽知道兩人感情無法挽回，遂于是2007年1月向人民法院提出訴訟，要求解除其與劉風(fēng)的婚姻關(guān)系并分割財產(chǎn)。請根據(jù)上述案情，回答下列問題。5.

關(guān)于該案的管轄說法正確的是______。A.劉風(fēng)住所地法院管轄B.陽陽與劉風(fēng)結(jié)婚登記所在地法院管轄C.陽陽住所地法院管轄D.該案應(yīng)由中級人民法院管轄正確答案：C[解析]《民事訴訟法》第二十二條規(guī)定，下列民事訴訟，由原告住所地人民法院管轄；原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄：(一)對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；(二)對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；(三)對被采取強制性教育措施的人提起的訴訟；(四)對被監(jiān)禁的人提起的訴訟。

本案中，劉風(fēng)出國工作三年，在這期間陽陽提起離婚之訴，這屬于對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟，因此應(yīng)由原告陽陽住所地法院管轄。

6.

假設(shè)陽陽起訴后，在開庭審理前發(fā)現(xiàn)自己已懷孕3個月，遂撤回起訴，以下說法符合我國法律規(guī)定的有______。A.法院審查后可以準(zhǔn)許撤回訴訟B.若陽陽撤訴被法院準(zhǔn)許之后，劉風(fēng)又提出離婚之訴，法院應(yīng)不予受理C.陽陽撤訴一個月后，在沒有新案情、新理由的情況下又向法院提起離婚之訴，法院應(yīng)當(dāng)受理D.若陽陽發(fā)現(xiàn)自己懷孕后并沒有申請撤訴，法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理正確答案：ABD[解析]《民事訴訟法》第一百四十五條規(guī)定，宣判前，原告申請撤訴的，是否準(zhǔn)許，由人民法院裁定。陽陽起訴后在開庭審理前發(fā)現(xiàn)自己已懷孕3個月，申請撤回起訴，法院審查后可以準(zhǔn)許。

《婚姻法》第三十四條規(guī)定，女方在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個月內(nèi)，男方不得提出離婚。女方提出離婚的，或人民法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請求的，不在此限。這是為保障婦女權(quán)益而作出的特殊規(guī)定。據(jù)此，本題B選項，劉風(fēng)在陽陽懷孕期間提出離婚，人民法院不予受理；而D選項，由于其前提是女方起訴離婚，所以雖然她懷孕3個月，法院仍可繼續(xù)審理此案。

《民訴解釋》第二百一十四條規(guī)定，當(dāng)事人撤訴或人民法院按撤訴處理后，當(dāng)事人以同一訴訟請求再次起訴的，人民法院應(yīng)予受理。原告撤訴或者按撤訴處理的離婚案件，沒有新情況、新理由，六個月內(nèi)又起訴的，可比照民事訴訟法第一百二十四條第七項的規(guī)定不予受理。一般來講撤訴視為未起訴，但我國法律對離婚案件有特殊規(guī)定，C選項的說法與我國法律規(guī)定相反，因此是錯誤的。

7.

如果一審法院判決陽陽和劉風(fēng)離婚，雙方均未上訴，三個月后，陽陽覺得一審法院對房子歸屬判決適用法律有錯誤，且她得知劉風(fēng)曾經(jīng)在婚姻存續(xù)期間得到過一筆大額獎金。但一審法院沒有判決。陽陽想申請再審，以下說法正確的是______。A.陽陽只能向原審法院上級法院申請再審B.因該案件涉及婚姻關(guān)系，所以不得再審C.接受再審申請的法院應(yīng)在收到再審申請書之日起三個月內(nèi)審查完畢，作出裁定D.法院對分割獎金的請求應(yīng)告知陽陽另行起訴正確答案：CD[解析]根據(jù)《民事訴訟法》第一百九十九條的規(guī)定：“當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯誤的，可以向上一級人民法院申請再審；當(dāng)事人一方人數(shù)眾多或者當(dāng)事人雙方為公民的案件，也可以向原審人民法院申請再審。當(dāng)事人申請再審的，不停止判決、裁定的執(zhí)行。”

根據(jù)《民事訴訟法》第二百零四條的規(guī)定：“人民法院應(yīng)當(dāng)自收到再審申請書之日起三個月內(nèi)審查，符合本法規(guī)定的，裁定再審；不符合本法規(guī)定的，裁定駁回申請。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準(zhǔn)。因當(dāng)事人申請裁定再審的案件由中級人民法院以上的人民法院審理，但當(dāng)事人依照本法第一百九十九條的規(guī)定選擇向基層人民法院申請再審的除外。最高人民法院、高級人民法院裁定再審的案件，由本院再審或者交其他人民法院再審，也可以交原審人民法院再審。”

根據(jù)《民事訴訟法》第二百零二條的規(guī)定：“當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決、調(diào)解書，不得申請再審?！?/p>

根據(jù)《民訴解釋》第三百八十二條的規(guī)定：當(dāng)事人就離婚案件中的財產(chǎn)分割問題申請再審的，如涉及判決中已分割的財產(chǎn)，人民法院應(yīng)依照民事訴訟法第二百條的規(guī)定進行審查，符合再審條件的，應(yīng)立案審理；如涉及判決中未作處理的夫妻共同財產(chǎn)，應(yīng)告知當(dāng)事人另行起訴。

只有C、D項是正確的。

8.

假設(shè)在一審法院受陽陽的離婚之訴后，劉風(fēng)在國外因車禍而死亡，則本案應(yīng)當(dāng)______。A.中止訴訟B.終結(jié)訴訟C.缺席判決D.駁回起訴正確答案：B[解析]根據(jù)《民事訴訟法》第一百五十一條的規(guī)定，有下列情形之一的，終結(jié)訴訟：(一)原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權(quán)利的；(二)被告死亡，沒有遺產(chǎn)，也沒有應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)的人的；(三)離婚案件一方當(dāng)事人死亡的；(四)追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當(dāng)事人死亡的。陽陽與劉風(fēng)離婚訴訟，一方當(dāng)事人劉風(fēng)因意外事故而死亡，法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)訴訟。

A市的凌龍公司與B市的升騰公司簽訂了一份土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，升騰公司將位于C市的一塊土地轉(zhuǎn)讓于凌龍公司使用，后者預(yù)付定金20萬元，合同約定3個月內(nèi)付清余款30萬元，之后雙方辦理了土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。凌龍公司又與D市的海之王公司簽訂了土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，將其中的部分土地讓與海之王公司使用。協(xié)議約定由凌龍公司出面辦理各種手續(xù)，由海之王公司負(fù)責(zé)投資開發(fā)房地產(chǎn)，海之王公司一次性向凌龍公司付清了36萬元土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓費。3個月付款期限屆滿后，因凌龍公司無力付清余款，升騰公司便收回了全部土地。于是，海之王公司訴至人民法院，向凌龍公司主張違約責(zé)任。一審人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，海之王公司無房地產(chǎn)開發(fā)資格，所以土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效，判決海之王公司敗訴。請回答以下問題。9.

海之王公司在起訴前，經(jīng)與凌龍公司協(xié)商后達(dá)成書面協(xié)議，約定向D市人民法院提起訴訟。下列對本案管轄法院的說法中，正確的是______。A.管轄協(xié)議是無效的，因為雙方不能約定由原告住所地的D市人民法院管轄B.管轄協(xié)議是無效的，所以本案應(yīng)當(dāng)由被告住所地的A市人民法院管轄C.管轄協(xié)議是有效的，本案應(yīng)當(dāng)由D市人民法院管轄D.本案應(yīng)當(dāng)由C市人民法院管轄正確答案：D[解析]《民事訴訟法》第三十三條規(guī)定：“下列案件，由本條規(guī)定的人民法院專屬管轄：(一)因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄；……”因此，本案作為土地使用權(quán)糾紛，屬于專屬管轄的案件?！睹袷略V訟法》第三十四條規(guī)定：“合同或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定?！币虼耍景钢械膮f(xié)議管轄對抗了專屬管轄，是無效的，但并非因為不能約定原告住所地。A、B、C選項都是錯誤的，本案應(yīng)當(dāng)適用不動產(chǎn)所在地法院的專屬管轄，故D選項是正確的。

10.

如果海之王公司沒有向法院起訴，而是升騰公司因凌龍公司無力付清余款而向法院提起了訴訟，欲收回全部的土地使用權(quán)，且海之王公司有意參加到這一訴訟中去。請問：在這一案件中，海之王公司處于何種訴訟地位?______A.必要共同被告B.普通共同被告C.無獨立請求權(quán)第三人D.有獨立請求權(quán)第三人正確答案：C[解析]必要共同訴訟是指當(dāng)事人一方或雙方為兩人或兩人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的，法院必須合并審理并在裁判中對訴訟標(biāo)的合一確定的訴訟。普通共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或雙方為兩人以上，訴訟標(biāo)的是同一種類，法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意合并審理而進行的共同訴訟。有獨立請求權(quán)第三人，是指對原告和被告之間爭議的訴訟標(biāo)的認(rèn)為有獨立的請求權(quán)，參加到原告、被告已經(jīng)開始的訴訟中進行訴訟的人。無獨立請求權(quán)第三人，是指對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的沒有獨立的請求權(quán)，但是案件處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系，自行申請參加訴訟或者由法院通知其參加訴訟的人。在本案當(dāng)中，升騰公司與海之王公司之間并不存在直接的實體法律關(guān)系，不能將海之王公司作為被告，所以A和B選項都是錯誤的。另外，海之王公司對升騰公司并沒有任何的請求權(quán)，也不能成為有獨立請求權(quán)第三人，所以D選項是錯誤的。本案的處理結(jié)果也涉及海之王公司的法律上的利害關(guān)系，因此C選項正確，作為無獨立請求權(quán)第三人參與訴訟。

11.

如果二審人民法院判決駁回上訴，維持原判，海之王公司向人民法院申請再審，那么，下列關(guān)于申請再審及人民法院對再審申請的審查處理的說法錯誤的是______。A.海之王公司申請再審應(yīng)在終審判決生效后6個月內(nèi)提出，該申請再審期間可以適用時效的中止、中斷和延長的規(guī)定B.海之王公司申請再審可以以口頭形式向人民法院提出C.人民法院受理再審申請后，應(yīng)當(dāng)組成合議庭予以審查D.海之王公司向人民法院提起再審申請之后，不得撤回。因為再審程序是糾正錯誤生效裁判的程序，不受當(dāng)事人意志的支配正確答案：ABD[解析]根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉審判監(jiān)督程序若干問題的解釋》(簡稱《審監(jiān)程序解釋》)第二條的規(guī)定，民事訴訟法第二百零五條規(guī)定的申請再審期間不適用中止、中斷和延長的規(guī)定。所以A選項說法是錯誤的。《審監(jiān)程序解釋》第三條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人申請再審，應(yīng)當(dāng)向人民法院提交再審申請書，并按照對方當(dāng)事人人數(shù)提出副本?！彼?，口頭形式申請再審是不合法的，B選項說法錯誤?！秾彵O(jiān)程序解釋》第八條規(guī)定：“人民法院受理再審申請后，應(yīng)當(dāng)組成合議庭予以審查。”故C選項正確。第三十四條第一款規(guī)定：“申請再審人在再審期間撤回再審申請的，是否準(zhǔn)許由人民法院裁定。裁定準(zhǔn)許的，應(yīng)終結(jié)再審程序。申請再審人經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以裁定按自動撤回再審申請?zhí)幚??！惫蔇選項說法是錯誤的。答案為A、B、D項。

12.

如果本案進行再審，那么關(guān)于再審程序，下列說法中正確的是______。A.人民法院裁定進行再審后，應(yīng)同時裁定撤銷原生效判決B.如果本案原一審、二審審理程序合法，那么本案再審應(yīng)適用二審程序?qū)徖鞢.人民法院審理再審案件時，一律實行合議制D.如果人民法院發(fā)現(xiàn)原一審、二審判決違反法定程序，可能影響案件正確判決的，裁定撤銷一審、二審判決，發(fā)回原審人民法院重審正確答案：BCD[解析]法院決定再審后，應(yīng)當(dāng)是裁定中止原判決的執(zhí)行，而非撤銷原生效判決。所以A選項是錯誤的。B選項符合規(guī)定，因為再審是針對原二審生效裁判的審理程序，根據(jù)法律規(guī)定無論是由原審法院再審還是上級人民法院或最高人民法院指令再審，因原來生效判決由二審做出，仍按照二審程序?qū)徖?，審理后的裁判是二審裁判、不得上訴。如果是上級人民法院或高人民法院提審的，則一律適用第二審程序?qū)徖怼４送?，由于題干假設(shè)一審和二審程序合法，因此不會存在原一審和二審判決被撤銷、發(fā)回原審法院重審的情況。因此B選項的判斷符合以上各種可能。C選項正確，因為法律規(guī)定人民法院審理再審案件時，一律實行合議制。人民法院提審或按照第二審程序再審的案件，在審理中發(fā)現(xiàn)原一、二審判決違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的，裁定撤銷一、二審判決，發(fā)回原審人民法院重審。D選項是正確的。正確答案為B、C、D選項。

(四)案例分析題2006年12月，甲某與乙研發(fā)公司簽訂了XXO型精密儀器買賣合同，合同約定：乙研發(fā)公司將其研發(fā)的XXO型精密儀器于2007年3月底前交付甲某。合同簽訂后，甲某按照合同約定先支付預(yù)付款，但乙研發(fā)公司直至2007年8月底才將儀器交付甲某，而且甲某驗收時發(fā)現(xiàn)乙公司實際交付的儀器存在瑕疵，為此，雙方發(fā)生爭議。2007年10月，甲某訴至A區(qū)法院，請求判令乙研發(fā)公司重新交付符合合同約定標(biāo)準(zhǔn)的儀器，并承擔(dān)未按時交付所造成的經(jīng)濟損失100萬元。在本案訴訟過程中，A區(qū)法院責(zé)令乙公司就其是否按時交付以及所交付儀器是否符合合同約定承擔(dān)舉證責(zé)任，乙公司未能提供相應(yīng)的證據(jù)，但是，在乙公司與甲某和解的過程中，乙公司承認(rèn)遲延交付以及儀器精密度低于合同約定的標(biāo)準(zhǔn)，但希望以延長“技術(shù)支持年限”到八年(原技術(shù)支持年限為三年)的方式解決糾紛，因甲某不同意，雙方和解未成。在庭審的過程中，乙公司提起反訴，要求甲支付余下的貨款，A區(qū)法院基于乙公司在和解過程中認(rèn)可的事實，判決責(zé)令乙公司按照合同約定重新研發(fā)符合標(biāo)準(zhǔn)的儀器并提供八年技術(shù)支持，判決作出后，甲不服，提出上訴。問題：1.

請對本案A區(qū)法院一審訴訟過程中的做法予以評價。正確答案：①A區(qū)法院責(zé)令乙公司承擔(dān)違約事實的舉例是不對的，《民事訴訟法》關(guān)于舉證責(zé)任的規(guī)定，一般來講遵循“誰主張，誰舉證”原則，只有幾類特殊的案件法律明確規(guī)定實行舉證責(zé)任倒置，本案不屬于這幾類法律特別規(guī)定的案件，因此還應(yīng)“誰主張，誰舉證”，乙公司是否按時交付以及所交付儀器是否符合合同約定，應(yīng)該由甲承擔(dān)證明責(zé)任。②A區(qū)法院基于乙公司在和解過程中認(rèn)可的事實，判決責(zé)令乙公司按照合同約定重新研發(fā)符合標(biāo)準(zhǔn)的儀器并提供八年技術(shù)支持，這是不正確的?！睹袷略V訟證據(jù)規(guī)定》第六十七條規(guī)定：“在訴訟中，當(dāng)事人為達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認(rèn)可，不得在其后的訴訟中作為對