司法卷三分類模擬題模擬97

司法卷三分類模擬題模擬97不定項選擇題1.

一輛長途客車行駛中，一小偷扒竊婦女張麗的財物，乘客李勇發(fā)現(xiàn)后出面制止，與小偷發(fā)生打斗，被小偷用刀刺傷?；艁y中（江南博哥），司機不小心與對面駛來的車輛相撞，致使乘客郭濤受傷。小偷乘汽車被撞停下之機跳窗逃跑。請問李勇和郭濤的損失應(yīng)當由誰來賠償?A.客運公司對李勇的損失應(yīng)當承擔賠償責任B.李勇可以請求張麗在受益范圍內(nèi)適當補償C.李勇幫助張麗的行為屬于道德上應(yīng)當鼓勵的行為，但李勇并無權(quán)要求張麗給予任何補償D.郭濤的損失可以向承運公司主張賠償，也可以要求張麗給予適當補償正確答案：AB[解析]根據(jù)《合同法》第302條規(guī)定，李勇和郭濤的損害都不是因為自身的健康原因或者其故意、重大過失造成的，因此，二人可以就自己的損失要求承運公司賠償。故A項正確。

《侵權(quán)責任法》第23條規(guī)定，關(guān)于見義勇為行為中的損害分擔，李勇可以請求張麗在受益范圍內(nèi)適當補償。所以，B項正確，C項錯誤。

D項前半句正確，但是郭濤不能要求張麗給予賠償，郭濤沒有作出見義勇為行為，最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《人身損害賠償解釋》)中規(guī)定的受益人的適當補償義務(wù)針對的是見義勇為人。因此，D項錯誤。

2.

甲乙簽訂貨物運輸合同，約定由甲將一批貨物運往A地，貨物運到后由收貨人丙支付運輸費用1萬元。甲在運輸途中，遭遇百年不遇的洪水，通往A地的交通癱瘓。此時，甲要想繼續(xù)運輸，只能繞道，如此則必須花費比約定更多的運輸費用。下列說法正確的是：A.甲可以以發(fā)生不可抗力為由主張解除合同B.甲可以繼續(xù)運輸，對于額外增加的費用只能自己負擔C.甲可以繼續(xù)運輸，對于額外增加的費用，可以基于情事變更原則要求增加運輸費用D.雖然丙承擔支付運費的義務(wù)，但其并非合同的當事人正確答案：CD[解析]甲遇百年不遇的洪水，屬于不可抗力，根據(jù)《合同法》第94條第(1)項規(guī)定，不可抗力必須達到致使不能實現(xiàn)合同目的的程度才可以解除合同。本題中，只是運輸合同的履行發(fā)生困難，并未達到不能實現(xiàn)合同目的的程度，不能基于此要求解除合同。所以，A選項錯誤。如果甲繼續(xù)運輸，對于增加的費用，可以基于情勢變更原則要求變更運輸費用。因為，不可抗力致使履行發(fā)生重大困難的，可以基于情事變更原則要求變更合同內(nèi)容或者解除合同。所以，對于額外費用可以要求增加。所以，B選項錯誤，C選項正確。運輸合同的當事人為甲和乙，丙為第三人，此合同屬于涉他合同。D選項正確。

3.

孫某和李某簽訂了一份鐵路運輸合同，雙方約定：孫某向李某支付運輸費，李某將貨物由甲地運到乙地并交付于周某。關(guān)于該合同，下列說法正確的是：A.就周某而言，該合同為無償合同B.周某為該合同的一方當事人C.該合同為實踐合同D.該合同是為第二三人利益合同正確答案：D[解析]運輸合同是托運人和承運人之間的合同，收貨人為利益第三人。本題中，孫某和李某為合同當事人，周某為利益第三人，AB項錯誤，D項正確。運輸合同不需要當事人在意思表示一致外再為其他給付，因此運輸合同不是實踐合同，而是諾成合同，故C選項錯誤。民法中的實踐合同只有：保管合同、自然人借款合同、定金合同和借用合同。

4.

甲將自己的一塊手表委托乙寄賣行以200元價格出賣。乙經(jīng)與丙協(xié)商，最后以250元成交。下列哪些選項是正確的?A.甲只能取得200元的利益B.甲可以取得250元的利益C.乙的行為屬于違反合同義務(wù)的行為D.乙可以按照約定增加報酬正確答案：BD[解析]根據(jù)《合同法》第418條的規(guī)定，行紀人低于委托人指定的價格賣出或者高于委托人指定的價格買入的，應(yīng)當經(jīng)委托人同意。未經(jīng)委托人同意，行紀人補償其差額的，該買賣對委托人發(fā)生效力。行紀人高于委托人指定的價格賣出或者低于委托人指定的價格買入的，可以按照約定增加報酬。沒有約定或者約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，該利益屬于委托人。委托人對價格有特別指示的，行紀人不得違背該指示賣出或者買入。本題中乙作為行紀人按照高于約定的價格出賣手表，可以按照約定增加報酬，所以D選項是正確的。但是根據(jù)行紀合同的概念，行紀人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動，所以行紀人獲得的利益應(yīng)當歸委托人，B選項也是正確的。

5.

李某做生意需要出差去云南，做茶葉生意的張某得知后便找到李某，委托李某為其購買一批珍貴茶葉，李某隨即答應(yīng)。李某在云南花費了大量的時間和精力尋找該種茶葉。半個月后，因茶葉價格暴跌，生意不好做，張某遂電話通知李某取消委托，李某不同意。下列說法正確的是：A.張某無權(quán)單方取消委托，否則需賠償李某的損失B.張某可以單方取消委托，但必須以書面形式進行C.張某可以單方取消委托，但需承擔李某尋找茶葉受到的損失D.張某可以單方取消委托，但仍需按合同約定支付給李某報酬正確答案：C[解析]委托合同是指委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同。依據(jù)《合同法》第410條規(guī)定，委托人或者受托人可以隨時解除委托合同，因解除合同給對方造成損失的，除不可歸責于該當事人的事由以外，應(yīng)當賠償損失。由此規(guī)定可見，委托人或者受托人雖然可以隨時解除委托合同，但必須負過失賠償責任。本題張某可以單方取消委托，無須以書面形式，但應(yīng)當賠償給李某造成的損失而不是支付約定報酬，只有C選項正確，ABD選項錯誤。

6.

甲欲出售一套設(shè)備，委托乙提供市場信息。乙經(jīng)過市場調(diào)查后發(fā)現(xiàn)丙具有購買意向，并告知甲。乙雖未與丙接觸，甲根據(jù)乙提供的信息與丙達成出售設(shè)備的協(xié)議。由于甲、乙未就乙提供服務(wù)的費用、報酬承擔問題作出約定，后又不能協(xié)商確定。對此，下列表述中正確的有哪些?A.乙的報酬由甲承擔，根據(jù)乙的勞務(wù)合理確定B.乙的報酬由甲、丙平均分擔，根據(jù)乙的勞務(wù)合理確定C.乙支出的必要費用由甲承擔D.乙支出的必要費用由乙自己承擔正確答案：AD[解析]《合同法》第426條的規(guī)定，居間人促成合同成立的，居間人有權(quán)要求支付報酬，但居間費用由居間人自己承擔。對于報酬的數(shù)額有約定的按照約定，沒有約定的根據(jù)居間人的勞務(wù)合理確定。但是，居間分為報告居間(只為合同一方當事人報告訂立合同的信息)和媒介居間(為合同雙方當事人提供媒介服務(wù))，在報告居間，報酬由委托人承擔；在媒介居間，報酬由居間人促成之合同的雙方當事人平均負擔。本題中，乙的居間屬于報告居間，因此，乙報酬應(yīng)當由委托人甲負擔，丙無須負擔。故A選項正確，B選項錯誤。由于乙促成了合同的成立，所以，乙享有報酬請求權(quán)，但居間費用應(yīng)由乙自己承擔，故C選項錯誤，D選項正確。須注意：根據(jù)《合同法》第427條的規(guī)定，居間人未促成合同成立的，不得要求支付報酬，但可以要求委托人支付從事居間活動支出的必要費用。

7.

如果在購買過程中乙遇到緊急情況需要變更甲的指示并委托丙來購買木材，但是聯(lián)系不上甲，為了甲的利益，乙變更甲的指示并委托丙購買了木材。下列說法正確的是：A.乙沒有經(jīng)過甲的同意轉(zhuǎn)委托，應(yīng)當對丙的行為承擔責任B.乙無須對丙的行為承擔責任，僅就丙的選任及其對丙的指示承擔責任C.乙沒有經(jīng)過甲的同意，就變更委托人指示，違反了依委托人指示處理委托事務(wù)的義務(wù)D.乙應(yīng)當事后將變更指示和轉(zhuǎn)委托的情況報告甲正確答案：BD[解析]《合同法》第399條規(guī)定，受托人應(yīng)當按照委托人的指示處理委托事務(wù)。需要變更委托人指示的，應(yīng)當經(jīng)委托人同意；因情況緊急，難以和委托人取得聯(lián)系的，受托人應(yīng)當妥善處理委托事務(wù)，但事后應(yīng)當將該情況及時報告委托人。第400條規(guī)定，受托人應(yīng)當親自處理委托事務(wù)。經(jīng)委托人同意，受托人可以轉(zhuǎn)委托。轉(zhuǎn)委托經(jīng)同意的，委托人可以就委托事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人，受托人僅就第三人的選任及其對第三人的指示承擔責任。轉(zhuǎn)委托未經(jīng)同意的，受托人應(yīng)當對轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔責任，但在緊急情況下受托人為維護委托人的利益需要轉(zhuǎn)委托的除外。

8.

甲委托乙經(jīng)紀行以30萬元的價格出售一輛二手BMW汽車，約定事成之后報酬為2萬元，未作其他約定。乙找到丙，雙方約定由丙為乙出賣該車提供信息，乙、丙約定事成后，乙向丙支付報酬5000元，未作其他約定。根據(jù)丙調(diào)查(丙為此支出必要費用800元)獲得的信息，乙以35萬元的價格將該車出賣給丁。對此，下列表述錯誤的是：A.乙多買的5萬元歸乙所有B.乙有權(quán)請求甲支付報酬2萬元，以及自己因此支出的必要費用C.丙有權(quán)請求乙支付約定的報酬5000元D.丙有權(quán)請求乙支付自己為此支出的必要費用800元正確答案：ABD[解析]《合同法》第418條第2款規(guī)定：“行紀人高于委托人指定的價格賣出或者低于委托人指定的價格買入的，可以按照約定增加報酬。沒有約定或者約定不明確的，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，該利益屬于委托人?！睋?jù)此，乙多買的5千元歸甲所有，故A選項錯，當選。《合同法》第415條規(guī)定：“行紀人處理委托事務(wù)支出的費用，由行紀人負擔，但當事人另有約定的除外?！睋?jù)此，乙支付的必要費用應(yīng)由自己承擔。故B選項錯誤，當選?！逗贤ā返?26條第2款規(guī)定：“居間人促成合同成立的，委托人應(yīng)當按照約定支付報酬。居間人促成合同成立的，居間活動的費用，由居間人負擔。”《合同法》第427條規(guī)定：“居間人未促成合同成立的，不得要求支付報酬，但可以要求委托人支付從事居間活動支付的必要費用?！睋?jù)此，C選項正確，不當選；D選項錯誤，當選。

9.

甲在去動物園游玩期間，受到一只猴子的攻擊，導(dǎo)致其臉上被抓了好幾道劃痕，經(jīng)醫(yī)治，仍留下一些印跡，給甲造成了極大的精神痛苦。關(guān)于本案的說法不正確的是：A.如果甲有重大過失，則可以減輕動物園的賠償責任B.如果動物同能證明自己已經(jīng)盡到管理責任的，應(yīng)當減輕動物園的賠償責任C.甲可以請求精神損害賠償D.如果動物園能證明自己已經(jīng)盡到管理責任的，不承擔責任正確答案：B[解析]《侵權(quán)責任法》第78條規(guī)定：“飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當承擔侵權(quán)責任，但能夠證明損害是因被侵權(quán)人故意或者重大過失造成的，可以不承擔或者減輕責任。”即如果甲有重大過失，可以減輕動物園的賠償責任，A選項正確?！肚謾?quán)責任法》第81條規(guī)定：“動物園的動物造成他人損害的，動物園應(yīng)當承擔侵權(quán)責任，但能夠證明盡到管理職責的，不承擔責任。”即動物園如果盡到了管理職責，則免責，不是“減輕”，B選項錯誤，D選項正確。《侵權(quán)責任法》第22條規(guī)定：“侵害他人人身權(quán)益，造成他人嚴重精神損害的，被侵權(quán)人可以請求精神損害賠償?！北绢}中，甲的健康權(quán)受到侵害，造成其嚴重精神痛苦，可以請求精神損害賠償，C選項正確。

10.

一日，吳明(8歲)和王賓(9歲)在路邊玩耍的時候，見有一狗，吳明害怕，欲跑，王賓說沒事，上前看看。不料，那狗兇狠，躥起來將吳明、王賓的腿咬傷。后查明，那狗是張家的。該案賠償責任應(yīng)如何承擔?A.吳明和王賓明知有惡犬還上前，應(yīng)自行承擔責任B.王賓自行承擔責任，王賓的家長和張家共同賠償吳明的損失C.張家承擔全部賠償責任D.吳明、王賓和張家均有過錯，共同分擔責任正確答案：C[解析]根據(jù)《侵權(quán)責任法》第78條，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或管理人應(yīng)當承擔侵權(quán)責任，但能夠證明損害是因被侵權(quán)人故意或者重大過失造成的，可以不承擔或者減輕責任。飼養(yǎng)動物侵權(quán)責任中，若受害人或第三人僅有重大過失的，只能相應(yīng)減輕飼養(yǎng)人或管理人的責任，而不能完全免除其責任。如果屬于一般過失的，則不應(yīng)減免飼養(yǎng)人、管理人的責任。本題中吳明、王賓作為未成年人僅是“上前看看”即遭致?lián)p害，并無重大過失，因此二人損害應(yīng)由張家承擔全部責任。

甲購買了一條狼狗，交由乙飼養(yǎng)2個月，并支付給乙飼養(yǎng)費800元。后乙因看管不善，致使狼狗跑到路上，咬傷行人丙，丙花去醫(yī)療費1000元。11.

關(guān)于責任承擔，下列說法正確的是哪一(些)項?A.甲承擔該1000元的賠償責任B.乙承擔該1000元的賠償責任C.乙在其獲利的800元范圍內(nèi)承擔賠償責任D.甲、乙承擔連帶賠償責任正確答案：B[解析]雖然甲是狼狗的所有人，但乙才是飼養(yǎng)人和管理人，故由此產(chǎn)生的責任應(yīng)當由乙承擔，根據(jù)《侵權(quán)責任法》第78條的相關(guān)規(guī)定，動物造成他人傷害的，由飼養(yǎng)人或管理人承擔民事責任。

12.

若狼狗是在行人丙的挑逗下將其咬傷，則下列說法正確的是哪一(些)項?A.由丙自行承擔責任B.乙因看管不力也應(yīng)承擔一定的責任C.由乙承擔全部賠償責任D.丙可以要求乙適當補償正確答案：B[解析]根據(jù)《侵權(quán)責任法》第78條的相關(guān)規(guī)定，動物造成他人傷害的，由飼養(yǎng)人或管理人承擔民事責任，但能夠證明損害是因被侵權(quán)人故意或者重大過失造成的，可以不承擔或者減輕責任。根據(jù)《侵權(quán)責任法》第12條，二人以上分別實施侵權(quán)行為造成同一損害，能夠確定責任大小的各自承擔相應(yīng)的責任，難以確定責任大小的，平均承擔責任。乙看管不力，致使狼狗跑到路上，也對危害后果有一定責任，因此本題選B。

13.

若狼狗跑到路上后并未傷人，是在路人丁的挑逗下咬傷丙的，則下列說法正確的是哪一(些)項?A.由丁承擔全部賠償責任B.由乙、丁承擔連帶賠償責任C.由甲、乙、丁共同承擔賠償責任D.仍由乙承擔全部賠償責任正確答案：B[解析]根據(jù)《侵權(quán)責任法》第83條，因第三人過錯致使動物造成他人損害的，被侵權(quán)人可以向動物飼養(yǎng)人或管理人請求賠償，也可以向第三人請求賠償。動物飼養(yǎng)人或者管理人賠償后，有權(quán)向第三人追償。因此，第三人過錯在《侵權(quán)責任法》中不再作為飼養(yǎng)動物侵權(quán)的免責事由，即使在第三人故意的情況下，此時飼養(yǎng)人或管理人仍然必須與第三人對受害人承擔不真正的連帶責任。

14.

甲的魚塘上游分別坐落著生產(chǎn)紙張的乙廠、生產(chǎn)石灰的丙廠、生產(chǎn)硫酸的丁廠，它們的排污均符合國家標準。但污水混合以后發(fā)生化學反應(yīng)，導(dǎo)致甲飼養(yǎng)的魚全部死亡。對此損失，下列表述正確的是：A.應(yīng)由甲自擔B.應(yīng)由乙、丙、丁承擔C.應(yīng)主要由乙、丙、丁承擔，甲也應(yīng)自擔一部分D.應(yīng)由甲負主要責任，乙、丙、丁給予相應(yīng)補償正確答案：B[解析]根據(jù)《侵權(quán)責任法》第8條的規(guī)定，二人以上共同侵權(quán)造成他人損害的，應(yīng)當承擔連帶責任。本題中，乙、丙、丁廠排污均符合國家標準，其排污無共同故意、共同過失，但其排污的污水混合后發(fā)生化學反應(yīng)導(dǎo)致甲遭受財產(chǎn)損失，乙、丙、丁的行為構(gòu)成共同加害行為，即共同侵權(quán)行為，且環(huán)境侵權(quán)適用無過錯責任原則，又無免責事由。故應(yīng)對甲承擔連帶責任。

15.

一小偷利用一樓住戶甲違規(guī)安裝的防盜網(wǎng)，進入二樓住戶乙的室內(nèi)，并在行竊過程中將乙打傷。下列哪一種說法是正確的?A.乙的人身損害應(yīng)由小偷和甲承擔連帶責任B.乙的人身損害只能由小偷承擔責任C.乙的人身損害應(yīng)由甲和小偷根據(jù)過錯大小，各自承擔責任D.乙的人身損害應(yīng)先由小偷承擔責任，不足部分由甲承擔正確答案：B[解析]雖然甲違規(guī)安裝的防盜網(wǎng)對小偷進入乙的室內(nèi)起到了一定的幫助作用，但乙的人身傷害卻是小偷一方造成的，是小偷的個人行為，是單獨侵權(quán)，應(yīng)由小偷承擔全部責任。因此B項正確。

16.

甲、乙、丙的共同侵權(quán)行為造成了丁9000元的財產(chǎn)損失。丁和甲、乙達成協(xié)議，甲、乙各向丁支付2000元后，丁就不再追究甲、乙的責任。在此情況下，丁如何追索?A.余下的5000元向甲、乙、丙請求承擔連帶責任B.余下的5000元向甲、乙中的任何一人請求賠償C.余下的5000元向丙請求賠償D.丙賠償其應(yīng)付的3000元正確答案：C[解析]此案中，首先，明確甲、乙、丙承擔的是連帶責任。其次，丁沒有免除甲、乙的債務(wù)，只是不向其追索，因此作為丁，仍有權(quán)要求丙承擔其余的全部債務(wù)。最后，丙在承擔債務(wù)后，可以向甲、乙追償。

17.

劉某與王某一日正在散步時遇到趙某迎面走來，劉某遂對王某說，你如果敢上去打趙某兩耳光，我請你吃晚飯。王某說：一言為定。遂走上前去，叫住趙某，給趙某兩耳光。趙某當場暈倒，經(jīng)去醫(yī)院治療，花去醫(yī)藥費1000元。趙某遂請求賠償，下列說法正確的是：A.劉某應(yīng)當與王某按照各自的過錯對趙某承擔責任B.本案中只有王某應(yīng)當對趙某承擔責任C.趙某起訴時可以只列王某為被告，要求其全部賠償，法院也無須追加劉某為共同被告D.如果趙某在訴訟中放棄對王某的賠償請求，則劉某對王某應(yīng)當承擔的賠償份額不承擔連帶責任正確答案：D[解析]本題中是因為教唆他人實施侵權(quán)行為而形成的共同侵權(quán)，根據(jù)《侵權(quán)責任法》第9條規(guī)定，教唆、幫助他人實施侵權(quán)行為的，應(yīng)當與行為人承擔連帶責任。因此AB兩項均是錯誤的。賠償權(quán)利人起訴部分共同侵權(quán)入的，人民法院應(yīng)當追加其他共同侵權(quán)人作為共同被告。賠償權(quán)利人在訴訟中放棄對部分共同侵權(quán)人的訴訟請求的，其他共同侵權(quán)人對被放棄訴訟請求的被告應(yīng)當承擔的賠償份額不承擔連帶責任。責任范圍難以確定的，推定各共同侵權(quán)人承擔同等責任。

歲與乙(12歲)在同一中學讀書，是鄰居。一天，兩人放學后一起回家，路上見另一鄰居丙家的車停在路邊。甲對乙說：“這小子討厭，上次踢球把他的車碰了一下，把我們臭罵一頓，你去把車胎給扎破，出口氣?！币矣谑钦襾硪淮箬F釘將車胎扎壞。正巧被路過的行人丁看見，大聲制止，乙慌忙中將手里抱著一臺電腦的戊給撞倒，電腦摔壞。請回答下列問題：18.

對丙遭受的損失，責任由誰承擔?A.由乙的監(jiān)護人承擔B.由甲自行承擔C.由乙的監(jiān)護人與甲承擔D.由甲的監(jiān)護人與乙的監(jiān)護人共同承擔正確答案：D[解析]《侵權(quán)責任法》第9條規(guī)定：“教唆、幫助他人實施侵權(quán)行為的，應(yīng)當與行為人承擔連帶責任。教唆、幫助無民事行為能力人、限制民事行為能力人實施侵權(quán)行為的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任；該無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人未盡到監(jiān)護責任的，應(yīng)當承擔相應(yīng)的責任?！北绢}中，甲教唆乙去扎車胎，甲是教唆人，乙是被教唆人，甲、乙又均為限制民事行為能力人，兩人構(gòu)成共同侵權(quán)。依據(jù)《侵權(quán)責任法》第32條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔侵權(quán)責任。監(jiān)護人盡到監(jiān)護責任的，可以減輕其侵權(quán)責任。有財產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財產(chǎn)中支付賠償費用。不足部分，由監(jiān)護人賠償?！币虼?，無民事行為能力人限制民事行為能力人教唆幫助無……限制……實施加害行為應(yīng)認定為共同侵權(quán)行為，由各方監(jiān)護人若同承擔侵權(quán)責任。據(jù)此，對于甲、乙造成的損失，應(yīng)由甲的監(jiān)護人與乙的監(jiān)護人共同承擔。

19.

對于戊的損失，責任由誰承擔?A.由乙的監(jiān)護人承擔B.由甲自行承擔C.甲乙的監(jiān)護人與甲承擔D.由甲的監(jiān)護人與乙的監(jiān)護人共同承擔正確答案：A[解析]戊的損失是由于乙的侵權(quán)行為所造成的，甲對乙撞倒戊不可能預(yù)料，無主觀上的過錯。甲對戊的損失沒有責任，因此應(yīng)由乙獨自承擔。根據(jù)《侵權(quán)責任法》第32條規(guī)定，乙給他人造成的損失由其監(jiān)護人承擔責任。

20.

甲駕駛車在某收費的高速公路行駛，不慎將一包貨物失落在高速公路上。半小時后，乙開車發(fā)現(xiàn)前方障礙，遂緊急轉(zhuǎn)向，撞向路樁車輛毀損，并且與前方的丙車追尾。下列關(guān)于本案說法不正確的是：A.乙對丙的損失應(yīng)當承擔無過錯責任B.乙、丙可以要求甲承擔賠償責任C.乙、丙可以要求高速公路管理公司承擔賠償責任D.高速公路管理公司承擔賠償責任后可以向甲追償正確答案：A[解析]機動車之間的交通事故的歸責原則是過錯責任，因此A項錯誤。依據(jù)《侵權(quán)責任法》第31條規(guī)定，因緊急避險造成損害的，由引起險情發(fā)生的人承擔責任。如果危險是由自然原因引起的，緊急避險人不承擔責任或者給予適當補償。緊急避險采取措施不當或者超過必要的限度，造成不應(yīng)有的損害的，緊急避險人應(yīng)當承擔適當?shù)呢熑?。B項正確。根據(jù)《侵權(quán)責任法》第89條，在公共道路上堆放、傾倒、遺撒妨礙通行的物品造成他人損害的，有關(guān)單位或者個人應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。甲遺撒貨物造成乙丙損失應(yīng)承擔侵權(quán)責任；高速公路管理公司未盡合理管理義務(wù)應(yīng)承擔侵權(quán)責任；高速公路管理公司在承擔侵權(quán)責任后有權(quán)向甲追償。

21.

甲為個人，因家庭需要，雇乙為小時工。乙在清掃房間時，在窗臺由于操作不當，不慎墜樓受傷，并將行人丁砸傷。下列哪項說法是不正確的?A.甲和乙之間是勞務(wù)關(guān)系B.甲和乙之間是承攬合同關(guān)系C.甲應(yīng)對乙的損害根據(jù)過錯分擔責任D.甲應(yīng)對丁的損害承擔賠償責任正確答案：B[解析]甲乙是家庭用工的個人勞務(wù)關(guān)系，不是提供工作成果的承攬關(guān)系。根據(jù)《侵權(quán)責任法》第35條規(guī)定，個人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔侵權(quán)責任。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔相應(yīng)的責任。

22.

A廠是一家生產(chǎn)速凍水餃的食品廠，該水餃由B運輸公司負責運輸，由C超市負責銷售。B運輸公司將水餃運給C超市時，由于冷藏車冷藏設(shè)備損壞，造成部分水餃變質(zhì)，超市未仔細檢查便出售，顧客D購買該水餃，食用后造成食物中毒，花去醫(yī)藥費1000元。則以下說法正確的是：A.顧客D可以要求A承擔賠償責任B.顧客D應(yīng)當要求C超市承擔賠償責任C.若A承擔賠償責任后，其可以向B運輸公司追償D.若C超市承擔賠償責任后，其可以向B運輸公司追償正確答案：ACD[解析]《侵權(quán)責任法》第43條第1款規(guī)定：“因產(chǎn)品存在缺陷造成損害的，被侵權(quán)人可以向生產(chǎn)者請求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷售者請求賠償?！碑a(chǎn)品侵權(quán)采用無過錯的歸責原則，即因運輸者、倉儲者等第三人的過錯使產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的，運輸者、倉儲者不對外承擔責任，由產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者對外承擔不真正連帶責任。本題中，由于運輸公司的過錯導(dǎo)致產(chǎn)品存在缺陷，致使顧客遭受到損害，由食品廠和超市對外承擔不真正連帶責任，故A項正確，B項錯誤。第44條規(guī)定：“因運輸者、倉儲者等第三人的過錯使產(chǎn)品存在缺陷，造成他人損害的，產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者賠償后有權(quán)向第三人追償。”故CD項正確。

23.

甲到幼兒園接6歲的女兒乙放學回家時，發(fā)現(xiàn)乙獨自坐在操場上哭泣，右腿骨折，乙也說不清損害是如何發(fā)生的。對此，下列表述中哪種是正確的?A.幼兒園即使證明自己對損害的發(fā)生沒有過錯，亦須承擔賠償責任B.幼兒園如能證明自己對損害的發(fā)生沒有過錯，無須承擔賠償責任C.幼兒園如能證明乙的損害是同學丙造成的，即使不能證明自己沒有過錯，亦無須承擔責任D.幼兒園如能證明乙的損害是同學丙造成的，在丙的監(jiān)護人無力承擔時，由幼兒園承擔補充賠償責任正確答案：B[解析]《侵權(quán)責任法》第38條規(guī)定：“無民事行為能力人在幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)學習、生活期間受到人身損害的，幼兒園、學校或者其他教育機構(gòu)應(yīng)當承擔責任，但能夠證明盡到教育、管理職責的，不承擔責任?！爆F(xiàn)無民事行為能力人乙在幼兒園學習期間遭受人身損害，幼兒園承擔過錯推定責任，如果幼兒園能夠舉證證明自己對損害的發(fā)生沒有過錯，幼兒園不承擔責任，故A選項錯誤，B選項正確。幼兒園如能證明乙的損害是同學丙造成的，丙的監(jiān)護人應(yīng)當承擔無過錯的替代責任，但是。幼兒園依然應(yīng)當承擔過錯推定責任，幼兒園如不能證明自己沒有過錯，應(yīng)承擔與其過錯相應(yīng)的直接責任，幼兒園的責任與丙的監(jiān)護人的責任屬于按份責任，故C選項錯誤。幼兒園如能證明乙的損害是同學丙造成的，由于丙不是教育機構(gòu)以外的人員，所以，幼兒園如不能證明自己沒有過錯，幼兒園應(yīng)當承擔與其過錯相應(yīng)的直接責任，而不是補充責任，故D選項錯誤。

24.

某小河上游的甲工廠與中游的乙工廠排放的廢水單獨均不會造成環(huán)境污染損害，結(jié)果雙方排放的廢水匯集后導(dǎo)致環(huán)境污染損害后果。關(guān)于甲、乙是否應(yīng)當承擔責任，下列表述中正確的是：A.甲、乙均無須承擔責任B.甲、乙承擔連帶責任C.甲、乙承擔按份責任D.由乙承擔責任，甲承擔補充責任正確答案：C[解析]《侵權(quán)責任法》第12條規(guī)定：“二人以上分別實施侵權(quán)行為造成同一損害，能夠確定責任大小的，各自承擔相應(yīng)的責任；難以確定責任大小的，平均承擔賠償責任?！奔?、乙分別實施排污行為，主觀上沒有共同故意或者共同過失，不構(gòu)成共同侵權(quán)。但甲、乙的排污行為結(jié)合在一起共同造成同一個不可分割的損害，且甲、乙的排污行為單獨均不足以造成損害后果，甲、乙的行為構(gòu)成共同因果關(guān)系，甲、乙應(yīng)對損害承擔按份責任。《侵權(quán)責任法》第67條規(guī)定：“兩個以上污染者污染環(huán)境，污染者承擔責任的大小，根據(jù)污染物的種類、排放量等因素確定?！惫时绢}唯一正確的答案為C選項。

25.

2007年5月，美國賽門鐵克公司在中國銷售的諾頓殺毒軟件在升級查殺病毒后，由于該軟件的錯誤檢測，造成用戶的系統(tǒng)癱瘓。事后，該公司一直回避對用戶的賠償。此次“誤殺”所引起的網(wǎng)絡(luò)癱瘓所給眾多用戶造成了不同程度的損失。對于此案的以下判斷，哪些是正確的?A.此案屬于產(chǎn)品責任的范疇B.賽門鐵克公司提供的更新文件未達到用戶合理期待的安全性，構(gòu)成產(chǎn)品缺陷C.賽門鐵克公司在給用戶提供的格式合同中的免責條款，不能對抗消費者的索賠請求D.賽門鐵克公司事后提供的技術(shù)補救措施，不能代替它對用戶的侵權(quán)責任正確答案：ABCD[解析]產(chǎn)品責任，是指產(chǎn)品在消費過程中因缺陷造成他人人身傷害或者財產(chǎn)損害所引起的民事責任?！肚謾?quán)責任法》第41條規(guī)定：“因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的，生產(chǎn)者應(yīng)當承擔侵權(quán)責任?！贝税笇儆诋a(chǎn)品責任。A選項正確。所謂缺陷，是指產(chǎn)品存在危及人身或他人財產(chǎn)安全的不合理的危險；產(chǎn)品有保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的，是指不符合該標準。關(guān)于產(chǎn)品缺陷的認定，目前較為普遍采用的是“消費者期待檢驗法”，即產(chǎn)品具有人們通常無法預(yù)料到的危險或者不具有人們所期待的安全性就認定為有缺陷。所以，B選項正確。根據(jù)《合同法》第53條規(guī)定，因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的，對此免責的條款無效。所以，C選項正確。根據(jù)《侵權(quán)責任法》第46條規(guī)定，生產(chǎn)者應(yīng)當采取補救措施，但是這不能替代其應(yīng)當承擔的侵權(quán)責任。D選項正確。

26.

甲醫(yī)院在給患者乙治療過程中，因不知所使用的丙藥廠生產(chǎn)的藥品具有缺陷，給乙造成人身損害。關(guān)于甲、乙、丙之間的法律關(guān)系，下列表述中正確的是：A.乙有權(quán)請求甲醫(yī)院承擔全部賠償責任B.乙有權(quán)請求丙藥廠承擔全部賠償責任C.甲向乙承擔賠償責任后，有權(quán)向丙追償D.丙向乙承擔賠償責任后，有權(quán)向甲追償正確答案：ABC[解析]《侵權(quán)責任法》第59條規(guī)定：“因藥品、消毒藥劑、醫(yī)療器械的缺陷，或者輸入不合格的血液造成患者損害的，患者可以向生產(chǎn)者或者血液提供機構(gòu)請求賠償，也可以向醫(yī)療機構(gòu)請求賠償。患者向醫(yī)療機構(gòu)請求賠償?shù)?，醫(yī)療機構(gòu)賠償后，有權(quán)向負有責任的生產(chǎn)者或者血液提供機構(gòu)追償?！睋?jù)此，本題中A、B、C選項都是正確的，僅D選項錯誤。

27.

甲、乙約定，甲將一輛車出賣給乙，價款20萬元，乙于5年內(nèi)分10期支付價款，每期2萬元，在乙支付全部價款之前，甲保留汽車的所有權(quán)。2009年3月1日，甲將該車交付給乙。2009年5月1日，乙為該車購買了交強險(人身傷害最高限額為11萬元)。2009年7月1日，乙與丙聚會后，乙將該車借給醉酒的丙駕駛，丙駕車撞傷了行人丁(交警認定丙負全責)，給丁造成損失30萬元。對于丁遭受的損害應(yīng)如何承擔，下列表述正確的是：A.丁有權(quán)請求保險公司支付交強險保險金B(yǎng).丁有權(quán)請求甲承擔賠償責任C.丁有權(quán)請求乙承擔賠償責任D.丁有權(quán)請求丙承擔賠償責任正確答案：ACD[解析]《侵權(quán)責任法》第50條規(guī)定：“當事人之間已經(jīng)以買賣等方式轉(zhuǎn)讓并交付機動車但未辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，發(fā)生交通事故后屬于該機動車一方責任的，由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內(nèi)予以賠償。不足部分，由受讓人承擔賠償責任?！边@一規(guī)定也適用“機動車保留所有權(quán)買賣”。故丁無權(quán)請求甲承擔侵權(quán)責任，故B選項錯誤。《道路交通事故賠償解釋》第18條規(guī)定，醉酒、服用國家管制的精神藥品或者麻醉藥品后駕駛機動車發(fā)生交通事故的，保險公司仍應(yīng)承擔支付交強險保險金的義務(wù)?！肚謾?quán)責任法》第49條規(guī)定：“因租賃、借用等情形機動車所有權(quán)與使用人不是同一人時，發(fā)生交通事故后屬于該機動車一方責任的，由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內(nèi)予以賠償。不足部分，由機動車使用人承擔賠償責任；機動車所有人對損害的發(fā)生有過錯的，承擔相應(yīng)的賠償?shù)呢熑巍！睋?jù)此，乙將車借給醉酒丙使用，乙對損害的發(fā)生也有過錯。乙應(yīng)丙對丁的損害承擔按份責任。故A選項正確；C選項正確；D選項正確。

28.

某影樓與甲約定：“影樓為甲免費拍寫真集，甲允許影樓使用其中一張照片作為影樓的櫥窗廣告?！焙蠹装l(fā)現(xiàn)自己的照片被用在一種性藥品廣告上。經(jīng)查，制藥公司是從該影樓花500元買到該照片的。下列說法哪些是正確的?A.某影樓侵害了甲的肖像權(quán)B.某影樓享有甲寫真照片的版權(quán)C.某影樓的行為構(gòu)成違約D.制藥公司的行為侵害了甲的隱私權(quán)正確答案：ABC[解析]《民法通則》第100條規(guī)定，公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像。該法第120條規(guī)定，公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)受到侵害的，有權(quán)要求停止侵害，恢復(fù)名譽，消除影響，賠禮道歉，并可以要求賠償損失。本題中某影樓與甲之間雖然有協(xié)議，但是該影樓未經(jīng)甲的同意將照片出賣給制藥公司，侵犯了甲的肖像權(quán)，所以A選項正確。

根據(jù)《著作權(quán)法》第3條的規(guī)定，攝影作品也是作品，著作權(quán)歸屬于作者。本題中著作權(quán)應(yīng)當歸屬于某影樓，所以B選項正確。某影樓雖然和甲之間存在協(xié)議，但是協(xié)議內(nèi)容只允許該影樓將照片作櫥窗廣告使用，現(xiàn)影樓將照片用作其他用途，構(gòu)成違約。所以C選項正確。

某制藥公司的行為未經(jīng)甲的同意并且營利性地使用甲的肖像，構(gòu)成了侵犯甲的肖像權(quán)的行為。但是因甲的照片已被允許作為櫥窗廣告而公開，已不涉及隱私問題，所以甲的隱私權(quán)并沒有受到侵害，因此D選項錯誤。

29.

甲是一著名影星，某日跳樓自殺，自殺原因不明，引起眾多猜疑。甲留有遺囑，將其財產(chǎn)全部贈與男朋友乙。在甲自殺后的第三年，乙將自己與甲戀愛三年的信函、郵件交由某報社連載，并且獲得巨額的報酬，同時引起了社會對甲的私生活的強烈關(guān)注，社會議論紛紛，使得甲的家人承受著巨大的心理壓力。在本案中，乙侵犯了甲的何種權(quán)益?A.乙侵犯了甲的名譽權(quán)B.乙侵犯了甲的隱私權(quán)C.乙侵犯了甲的發(fā)表權(quán)D.乙的行為合法，沒有侵犯甲的任何權(quán)益正確答案：B[解析]首先，信件是受《著作權(quán)法》保護的，屬于作品(當然，是一種特殊的作品)。但是，根據(jù)《著作權(quán)法實施條例》第17條的規(guī)定，作者生前未發(fā)表的作品，如果作者未明確表示不發(fā)表，作者死亡后50年內(nèi)，其發(fā)表權(quán)可由繼承人或者受遺贈人行使；沒有繼承人又無人受遺贈的，由作品原件的所有人行使。所以，就發(fā)表權(quán)的行使來說，乙的行為并無不當，所以C項是錯誤的。

其次，關(guān)于名譽和隱私的區(qū)別問題，公民的名譽是指社會對特定公民的道德品質(zhì)、能力或其他品質(zhì)的評價，隱私是指私人信息、私人活動和私人空間，以及個人生活安寧。本案明顯是侵害了隱私而非名譽。

最后，關(guān)于死者隱私的保護問題，根據(jù)《人身損害賠償解釋》第3條的規(guī)定，死者的隱私是受到法律保護的。

30.

甲是著名的歌星，一直被狗仔隊跟蹤。某日，某狗仔隊所在報社在頭版曝出新聞：甲有私生子。甲于是向法院起訴，要求報社恢復(fù)名譽、消除影響、賠禮道歉并賠償精神損害。法院審理查明，報社報道純屬子虛烏有，甲根本就沒有私生子。甲在訴訟中突然因病去世，其子乙作為繼承人參加訴訟。關(guān)于本案的處理說法正確的是：A.報社侵犯了甲的名譽權(quán)B.報社侵犯了甲的隱私權(quán)C.如果報社已經(jīng)與甲口頭約定賠償精神損失，乙可以主張D.甲已經(jīng)向法院起訴要求精神損害賠償，乙可以繼承，進行主張正確答案：AD[解析]名譽權(quán)是公民或法人對自己在社會生活中獲得的社會評價、人格尊嚴享有的不可侵犯的權(quán)利。本案報社捏造事實加以傳播，造成了甲名譽損害，侵犯了甲的名譽權(quán)，A選項正確。隱私權(quán)是指公民不愿公開或讓他人知悉個人秘密的權(quán)利，隱私需為真實，本題報社新聞內(nèi)容為捏造，因此不是對隱私權(quán)的侵犯，B選項錯誤。《人身損害賠償解釋》第18條第2款規(guī)定，精神損害撫慰金的請求權(quán)，不得讓與或者繼承。但賠償義務(wù)人已經(jīng)以書面方式承諾給予金錢賠償，或者賠償權(quán)利人已經(jīng)向人民法院起訴的除外，因此，報社與甲只是進行口頭約定的，乙仍然不能主張精神損害撫慰金，C選項錯誤。但甲向法院起訴后，乙可以繼承該請求權(quán)，D選項正確。

31.

某歌廳購買了若干正版卡拉OK光盤后，未經(jīng)任何人的許可，直接將該光盤用于其經(jīng)營活動。對該歌廳的行為應(yīng)如何定性?A.合法使用B.合理使用C.法定許可使用D.侵權(quán)行為正確答案：D[解析]《著作權(quán)法》第10條規(guī)定了表演權(quán)，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權(quán)利；表演權(quán)中的“表演”主要包括活表演和機械表演?；畋硌葜肝枧_上演員的活生生的表演，而機械表演則指用CD、VCD、DVD等機器來將作品表演出來的行為。本題中，歌廳的行為即屬于將他人作品進行機械表演，同樣應(yīng)征得作者的許可并支付報酬。否則就是一種侵權(quán)行為。

同時該歌廳的行為也不屬于《著作權(quán)法》第22條規(guī)定的合理使用和《著作權(quán)法》第23條所規(guī)定的法定許可使用情形。所以ABC選項的說法都是錯誤的。

32.

甲乙兩人是朋友，乙是業(yè)余劇作家，甲曾委托乙為其寫作一出新劇，乙一口答應(yīng)。但是雙方?jīng)]有訂立書面合同，也沒有明確的口頭約定。乙按時完成后交給甲審閱，甲提出一些修改意見后讓乙修改。乙還未來得及將新劇本交給甲，便調(diào)到外省工作。后來乙修改完了劇本就以自己的名義公開發(fā)表了。甲知悉后提出異議，認為該劇本的著作權(quán)屬于自己。則此劇本的著作權(quán)應(yīng)歸誰?A.甲乙共同共有B.甲乙按份共有C.甲享有D.乙享有正確答案：D[解析]根據(jù)《著作權(quán)法》第17條的規(guī)定，受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人約定，合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人。因為甲乙對劇本著作權(quán)沒有約定，故著作權(quán)屬于受托人乙。D選項正確，ABC選項錯誤。

33.

書法家仲某為某飯店題寫了一條幅。該飯店未經(jīng)仲某許可，將題詞印制在自己的產(chǎn)品包裝上，為此，仲某訴至法院。依《著作權(quán)法》，仲某向被告提出的下述主張，成立的有：A.侵犯其題詞的所有權(quán)B.侵犯其題詞的發(fā)表權(quán)C.侵犯其題詞的復(fù)制權(quán)D.侵犯其題詞的展覽權(quán)正確答案：C[解析]本題中，仲某為某飯店題寫條幅后，該條幅的原件所有權(quán)和展覽權(quán)即歸該飯店享有，故AD選項錯誤。仲某書寫該條幅后，該條幅已經(jīng)公之于眾，故不存在侵犯發(fā)表權(quán)的問題，故B選項錯誤。某飯店將該條幅印制在自己的產(chǎn)品包裝上，侵犯了仲某的復(fù)制權(quán)，故C選項正確。

34.

某街心公園管理辦委托甲制作一尊雕塑，約定由街心公園提供材料、費用，甲需按照街心公園的創(chuàng)作構(gòu)思和意圖進行創(chuàng)作，街心公同將向甲支付一定報酬。在甲制作完成后，街心公園對雕塑的某些部分不滿意，另請乙對該雕塑進行了修改，乙修改后在雕塑的底部署上了自己和甲的名字。之后甲在街心公園看到了該雕塑，因而與街心公園交涉，認為其侵犯了甲的著作權(quán)。下列說法正確的是：A.該雕塑是按照街心公園的構(gòu)思和意圖創(chuàng)作完成的，著作權(quán)應(yīng)屬街心公園B.甲享有對該雕塑的著作權(quán)C.乙侵犯了甲的修改權(quán)D.乙侵犯了甲的署名權(quán)正確答案：BCD[解析]《著作權(quán)法》第17條規(guī)定，受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人。本題中，街心公園與甲并沒有約定著作權(quán)的歸屬，著作權(quán)屬于甲，A選項錯誤，B選項正確。第10條第1款第2、4項規(guī)定，著作權(quán)包括下列人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)：……(2)署名權(quán)，即表明作者身份，在作品上署名的權(quán)利……(4)保護作品完整權(quán)，即保護作品不受歪曲、篡改的權(quán)利……甲享有對該雕塑的著作權(quán)，乙對該雕塑進行修改必須經(jīng)過甲的同意，否則就構(gòu)成對甲修改權(quán)的侵犯，C選項正確。甲的署名權(quán)包括禁止非著作權(quán)人在其作品上署名的權(quán)利，乙在雕塑上署名的行為侵犯了甲的署名權(quán)，D選項正確。

35.

1999年7月，甲發(fā)現(xiàn)乙公司非法復(fù)制其作品，但未予制止。2004年5月8日，甲發(fā)現(xiàn)乙一直未停止復(fù)制行為，遂向法院起訴，要求乙停止侵權(quán)并賠償損失。對此，下列哪一(些)說法是正確的?A.法院應(yīng)當受理甲的起訴B.甲的訴訟請求已過訴訟時效，應(yīng)駁回其訴訟請求C.法院應(yīng)當判決乙停止侵權(quán)行為D.甲應(yīng)獲得的賠償數(shù)額應(yīng)從1999年7月開始計算正確答案：AC[解析]根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第28條規(guī)定，侵犯著作權(quán)的訴訟時效為兩年，自權(quán)利人知道或者應(yīng)當知道侵權(quán)行為之日起計算。權(quán)利人超過兩年起訴的，如果侵權(quán)行為在起訴時仍在繼續(xù)，在該著作權(quán)保護期內(nèi)，人民法院應(yīng)當判決被告停止侵權(quán)行為，侵權(quán)損害賠償數(shù)額應(yīng)當自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推算兩年計算。因此，本題中A、C項正確，B、D項錯誤。其中，D項中，甲應(yīng)獲得的賠償數(shù)額應(yīng)從2002年5月8日開始計算。

36.

著作權(quán)中的許多人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)是相互獨立的，未經(jīng)著作權(quán)人的許可而實施各個權(quán)利所保護的任何一項、兩項或者幾項行為，就可以分別構(gòu)成侵權(quán)行為，根據(jù)我國《著作權(quán)法》的規(guī)定，下列屬于侵犯著作權(quán)的行為是：A.某街道居委會為了改善本街道居民的文化娛樂生活而組織街道的老年歌舞團免費表演他人已發(fā)表的歌舞作品，未向表演者支付報酬B.中國美術(shù)館為了本館陳列的需要而復(fù)制本館收藏的美術(shù)作品，沒有經(jīng)過著作權(quán)人的同意，也未向著作權(quán)人支付報酬C.王某將他人已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文并出版發(fā)行，沒有經(jīng)過著作權(quán)人的同意，也未向著作權(quán)人支付報酬D.為加強少數(shù)民族之間文化的交流，張某將他人已經(jīng)發(fā)表的蒙古族文字作品翻譯成朝鮮族文字出版發(fā)行，沒有經(jīng)過著作權(quán)人的同意，也未向著作權(quán)人支付報酬正確答案：D[解析]參見《著作權(quán)法》第22條規(guī)定。A項所述的情形符合本條規(guī)定的第9種情況，即免費表演的情況，所以A項是正確的。B項所述的情形符合本條規(guī)定的第8種情況，構(gòu)成合理使用，不必經(jīng)過許可，并免付費，B項是正確的。D項考查的是對于第11種情況的理解，法條中規(guī)定的是將漢族文字作品翻譯成少數(shù)民族作品構(gòu)成合理使用，但D項中所說的情況是將少數(shù)民族的文字作品翻譯成少數(shù)民族文字的作品，所以并不符合合理使用的情形，D項是錯誤的。C項中的情況與法條中的第12種情況相符合，所以構(gòu)成合理使用，C項是正確的。

37.

畫家甲某受乙的委托，為乙畫了一幅肖像。雙方未就這幅畫的版權(quán)歸屬作出約定。乙去世后，其繼承人丙將這幅畫賣給丁。丁未經(jīng)任何人同意，將這幅畫復(fù)制出售。對丁的這一行為的認定下列說法不正確的是：A.丁的行為是合法行使權(quán)利的行為B.丁侵犯了甲的著作權(quán)C.丁侵犯了乙的著作權(quán)D.丁侵犯了丙的著作權(quán)正確答案：ACD[解析]參見《著作權(quán)法》第17條規(guī)定。因為甲和乙之間沒有就著作權(quán)問題達成約定，所以甲為乙所畫的肖像的著作權(quán)屬于畫家甲享有。乙的兒子從甲那里只能繼承到該幅肖像的所有權(quán)，不能繼承屬于畫家甲所享有的著作權(quán)，丙所買到的也只是該幅肖像的所有權(quán)?！吨鳈?quán)法》第18條規(guī)定美術(shù)與作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有。即使在著作權(quán)的歸屬不明的情況下，A項也是肯定不正確的，因為即使著作權(quán)歸乙享有，題中也沒有交代丙在轉(zhuǎn)讓該幅肖像時，將著作權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁了，所以說丁復(fù)制該肖像的行為是合法的說法無論如何都是錯誤的。因為乙沒有著作權(quán)，所以丙自然就不可能享有著作權(quán)，所以CD項也是錯誤的。

38.

甲網(wǎng)站與乙唱片公司簽訂錄音制品的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)許可使用合同，按約定支付報酬后，即開展了網(wǎng)上原版音樂下載業(yè)務(wù)。對甲網(wǎng)站的行為應(yīng)如何定性?A.是合法使用行為B.構(gòu)成侵權(quán)行為，因為該行為應(yīng)取得著作權(quán)人的許可，而不是取得錄音制作者的許可C.構(gòu)成侵權(quán)行為，因為該行為還須取得著作權(quán)人、表演者的許可并支付報酬D.構(gòu)成侵權(quán)行為，因為該行為雖然無須取得著作權(quán)人的許可，但必須取得表演者的許可正確答案：C[解析]《著作權(quán)法》第10條規(guī)定了著作財產(chǎn)權(quán)中的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權(quán)利。

《著作權(quán)法》第37條規(guī)定了表演者對其表演享有許可他人通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演，并獲得報酬的權(quán)利。

《著作權(quán)法》第41條第2款規(guī)定，被許可人復(fù)制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播錄音錄像制品，還應(yīng)當取得著作權(quán)人、表演者許可，并支付報酬。由此可知應(yīng)該選C項。

39.

職業(yè)作家甲是某市作協(xié)成員，于1998年按照作協(xié)安排的任務(wù)，下鄉(xiāng)采風，并完成職務(wù)作品中篇紀實報告文學。關(guān)于該作品的使用，下列哪一(些)選項是正確的?A.著作權(quán)由甲享有，作協(xié)在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)有優(yōu)先使用權(quán)B.2年內(nèi)，未經(jīng)作協(xié)同意，甲不得許可第三人以與作協(xié)相同的方式使用C.2年后，甲可以自由許可第三人使用D.2年后，作協(xié)可在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)繼續(xù)使用正確答案：ABCD[解析]根據(jù)《著作權(quán)法》第16條的規(guī)定：“公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品，除本條第二款的規(guī)定以外，著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。有下列情形之一的職務(wù)作品，作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎勵：(一)主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、計算機軟件等職務(wù)作品；(二)法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品。”可知，本題的四個選項考查的都是本法條，ABCD四項均正確。

40.

張、李二人共同完成了一幅美術(shù)作品。張某聽聞本地將舉行大型畫展，便與李某商量將該作品送去參展，但李某認為該作品寄托了自己對亡妻的哀思，遂不愿送展。張某于是獨自將該作品送展，并在畫展上將其以2萬元的價格賣給王某。根據(jù)我國法律，下列關(guān)于該美術(shù)作品著作權(quán)的判斷，不正確的是：A.該美術(shù)作品是合作作品，著作權(quán)由張、李二人共有，若兩人中一人先死亡，既無人繼承又無人接受遺贈，則其著作財產(chǎn)權(quán)由另一人享有B.若李某無正當理由加以反對，則張某有權(quán)自行將該作品送展，但無權(quán)自行將該作品出售C.王某購得該美術(shù)作品的同時還獲得該作品的展覽權(quán)D.該美術(shù)作品的著作人身權(quán)保護期不受限制，著作財產(chǎn)權(quán)保護期截至最后死亡的作者死亡后的第50年的12月31日正確答案：D[解析]《著作權(quán)法》第13條規(guī)定，合作作品的作者共同享有著作權(quán)。又根據(jù)《著作權(quán)法實施條例》第14條的有關(guān)規(guī)定，合作作者之一死亡后，其對合作作品享有的財產(chǎn)性著作權(quán)無人繼承又無人受遺贈的，由其他合作作者享有，A選項正確?！吨鳈?quán)法實施條例》第9條規(guī)定：“合作作品不可分割使用的，其著作權(quán)由各合作作者共同享有，通過協(xié)商一致行使；不能協(xié)商一致，又無正當理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓以外的其他權(quán)利，但是所得收益應(yīng)當合理分配給所有合作作者”，因此，B選項正確?！吨鳈?quán)法》第18條規(guī)定，美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有，因此C選項是正確的?！吨鳈?quán)法》第20條規(guī)定，作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整權(quán)的保護期不受限制。第21條規(guī)定，公民的作品，其發(fā)表權(quán)、著作財產(chǎn)權(quán)的保護期為作者終身及其死亡后50年，截止于作者死亡后第50年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日?？梢?，人身權(quán)中的發(fā)表權(quán)保護期不是無限的，D選項錯誤，本題應(yīng)選D選項。

41.

某影視中心為烘托劇情，在一電視連續(xù)劇中使用播放了某正版唱片中的部分音樂作品作為背景音樂。中國音樂著作權(quán)協(xié)會(音樂作品著作權(quán)人授權(quán)的集體管理組織)以該使用行為未經(jīng)許可為由要求制片人支付報酬。該協(xié)會在要求被拒絕后，遂向法院起訴。下列說法哪項是正確的?A.播放行為是合理使用行為B.播放行為侵犯了音樂作品著作權(quán)人的表演權(quán)C.播放行為侵犯了錄音制品制作者的播放權(quán)D.中國音樂著作權(quán)協(xié)會不是正當原告正確答案：B[解析]錄音錄像者不享有播放權(quán)，著作權(quán)協(xié)會依法可以成為正當原告，參見《著作權(quán)法》第38條、第42條規(guī)定。

42.

以下哪一(些)行為可以不經(jīng)著作權(quán)人許可且不向其支付報酬?A.甲為撰寫學術(shù)論文引用他人已發(fā)表的文章的全部，但引用的這部分不是自己作品的主要部分B.法院為了查證，將王某發(fā)表的文章復(fù)制了兩篇C.某出版社將蒙文發(fā)表的作品翻譯成漢文在國內(nèi)出版發(fā)行D.某教授在世紀論壇上的演講詞被電臺全文報道正確答案：ABD[解析]BD兩項屬于著作權(quán)的合理使用情形。C項不符合《著作權(quán)法》第22條第(11)項“將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)行”的規(guī)定。

43.

某大學經(jīng)濟學博士生鄧某為撰寫博士畢業(yè)論文需大量引用相關(guān)學術(shù)資料，為避免引發(fā)著作權(quán)糾紛，鄧某就有關(guān)問題向王律師咨詢。根據(jù)我國法律的規(guī)定，王律師的下列意見中哪一(些)是可以采納的?A.應(yīng)當向原作者支付合理的報酬B.只能限于介紹、評論或為了說明某問題而引用作品C.只要不構(gòu)成自己作品的主要部分，可將資料全文引用D.既可引用發(fā)表的作品，也可引用未發(fā)表的作品正確答案：BC[解析]根據(jù)《著作權(quán)法》第22條第(1)項和第(2)項的規(guī)定，“在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬，但應(yīng)當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利：(一)為個人學習、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；(二)為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品……”可知，本題中鄧某是為了個人學習，研究而使用別人的作品，屬于合理使用的范圍，因此BC項說法正確。

44.

甲廠經(jīng)乙廠許可，在某省獨占使用乙廠的注冊商標。后發(fā)現(xiàn)當?shù)氐谋麖S也使用了該商標。經(jīng)查，丙廠是經(jīng)過外省對同一商標享有獨占使用權(quán)的丁廠的違法許可而使用該商標的。甲廠的下列請求哪一項不能成立?A.請求乙廠承擔違約責任B.請求丁廠承擔侵權(quán)責任C.請求丙廠承擔侵權(quán)責任D.請求丙廠、丁廠連帶承擔侵權(quán)責任正確答案：A[解析]參見《合同法》第107條規(guī)定。本題中，丙廠、丁廠的行為屬于“給他人的注冊商標專用權(quán)造成其他損害的”情形，因它們具有共同過失，屬于共同侵權(quán)，所以應(yīng)對甲廠和乙廠承擔連帶責任。依據(jù)民法理論，在連帶責任中，債權(quán)人享有選擇權(quán)，BCD三項不符合題意。

45.

甲公司自2008年起在系列小食品上使用“全味齋”商標，但未注冊。2012年以風味小吃為主營范圍的乙酒樓，將“全味齋”三個字注冊為服務(wù)商標。依據(jù)《商標法》，甲公司：A.應(yīng)停止使用“全味齋”商標B.在經(jīng)乙酒樓的許可后再使用“全味齋”商標C.可繼續(xù)使用“全味齋”商標，但乙酒樓可要求甲公司附加適當區(qū)別標識D.須將“全味齋”商標轉(zhuǎn)讓給乙酒樓正確答案：C[解析]根據(jù)我國《商標法》第59條第3款的規(guī)定，商標注冊人申請商標注冊前，他人已經(jīng)在同一種商品或者類似商品上先于商標注冊人使用與注冊商標相同或者近似并有一定影響的商標的，注冊商標專用權(quán)人無權(quán)禁止該使用人在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該商標，但可以要求其附加適當區(qū)別標識。因此，C選項正確。

46.

2009年8月9日，甲公司從乙公司購進一批貨物。貨到甲公司后，甲公司將乙公司交付的商品的注冊商標全部更換成甲公司的一個銷售商標，然后將這批貨物投入市場。甲公司的這種品牌迅速贏得了市場。半年后，乙公司發(fā)現(xiàn)甲公司銷售的這種商品正是從自己手中購買的，乙公司遂向甲公司提出賠償50萬元的請求，甲公司拒絕賠償。乙公司無奈之下將甲公司告到法院。下列說法哪一(些)項是正確的?A.甲公司并未使用乙公司的注冊商標，沒有侵犯乙公司的商標權(quán)B.只要甲公司的行為給乙公司造成了損失，乙公司提出的賠償數(shù)額就應(yīng)得到支持C.甲公司的行為侵犯了乙公司的注冊商標專用權(quán)，應(yīng)賠償給乙公司造成的損害D.如果甲公司因侵權(quán)所得的利益和乙公司因此所受的損失難以確定，則法院應(yīng)支持乙公司提出的賠償數(shù)額正確答案：C[解析]《商標法》第57條第(5)項規(guī)定，有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權(quán)：……(5)未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的。故A選項錯誤，C選項正確。第63條規(guī)定，侵犯商標專用權(quán)的賠償數(shù)額，按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定；權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該商標許可使用費的倍數(shù)合理確定。對惡意侵犯商標專用權(quán)，情節(jié)嚴重的，可以在按照上述方法確定數(shù)額的1倍以上3倍以下確定賠償數(shù)額。賠償數(shù)額應(yīng)當包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。人民法院為確定賠償數(shù)額，在權(quán)利人已經(jīng)盡力舉證，而與侵權(quán)行為相關(guān)的賬簿、資料主要由侵權(quán)人掌握的情況下，可以責令侵權(quán)人提供與侵權(quán)行為相關(guān)的賬簿、資料；侵權(quán)人不提供或者提供虛假的賬簿、資料的，人民法院可以參考權(quán)利人的主張和提供的證據(jù)判定賠償數(shù)額。權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失、侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益、注冊商標許可使用費難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予300萬元以下的賠償。因此，如果能夠確定乙公司所受到的損失，則按照受到的損失確定賠償數(shù)額，并不是說只要造成損失，乙公司的賠償數(shù)額就應(yīng)得到支持，B選項的說法過于絕對，不選。即使不能確定侵權(quán)所得利益或所受到的損失，人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決，而不是一概支持乙的請求，D選項錯誤。

47.

我國《商標法》規(guī)定，商標注冊人享有商標專用權(quán)，受法律保護。賦予注冊商標所有人獨占使用權(quán)的基本目的，是通過注冊加強特定商標與特定商品的同定聯(lián)系，從而保證消費者能夠避免混淆并能接收到準確無誤的商品來源信息。基于此，根據(jù)我國法律的規(guī)定，注冊商標許可使用合同的被許可人實施的下列哪一(些)行為構(gòu)成商標侵權(quán)行為?A.未經(jīng)許可人同意，沒有在使用該注冊商標的商品上標明許可人的名稱B.未經(jīng)許可人同意，將該商標擴大