司法卷三分類模擬題模擬103

司法卷三分類模擬題模擬103不定項選擇題1.

關(guān)于必要共同訴訟與普通共同訴訟的區(qū)別，下列哪些選項是正確的?A.必要共同訴訟的訴訟標(biāo)的是共同的，普通共（江南博哥）同訴訟的訴訟標(biāo)的是同種類的B.必要共同訴訟的訴訟標(biāo)的只有一個，普通共同訴訟的訴訟標(biāo)的有若干個C.必要共同訴訟的訴訟請求只有一個，普通共同訴訟的訴訟請求有若干個D.必要共同訴訟中共同訴訟人的訴訟行為必須一致，普通共同訴訟中共同訴訟人的訴訟行為不需要一致正確答案：AB[解析]共同訴訟是指當(dāng)事人一方或雙方為兩人(含兩人)以上的訴訟。在我國民事訴訟法中，共同訴訟有必要共同訴訟和普通共同訴訟兩種類型。必要共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的，必須合并審理的訴訟。普通共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的屬于同一種類，人民法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意的訴訟。所謂同類的，其訴訟標(biāo)的可以是多個，故AB項正確。訴訟請求是當(dāng)事人基于爭議的實體權(quán)利義務(wù)關(guān)系向人民法院提出的具體實體要求，可以是一個，也可以是數(shù)個，與必要共同訴訟與普通共同訴訟之間的區(qū)別無關(guān)，故C項錯誤。必要共同訴訟也涉及是否起訴、是否上訴不統(tǒng)一等問題，因此，在必要共同訴訟中共同訴訟人的訴訟行為不是完全一致的，故D項錯誤。

2.

甲因辦廠無資金向乙借款10萬元，借期2年，并且由丙為此承擔(dān)連帶保證責(zé)任。2年后，甲因經(jīng)營不善無力償還借款，乙向甲和丙索款未果，向法院提起訴訟。關(guān)于本案，下列說法哪些是錯誤的?A.如果乙同時向甲和丙主張權(quán)利，則甲和丙為本案共同被告B.如果乙僅起訴丙，則法院應(yīng)當(dāng)通知甲作為共同被告參加訴訟C.如果乙僅起訴甲，則法院應(yīng)當(dāng)通知丙參加訴訟D.假如雙方明確約定丙需承擔(dān)一般保證責(zé)任，則如果乙僅起訴丙，法院應(yīng)當(dāng)通知甲作為共同被告參加訴訟正確答案：BC[解析]根據(jù)《民訴解釋》第66條的規(guī)定，因保證合同糾紛提起的訴訟，債權(quán)人向保證人和被保證人一并主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)將保證人和被保證人列為共同被告，故A項說法正確。保證合同約定為一般保證，債權(quán)人僅起訴保證人的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知被保證人作為共同被告參加訴訟。由于本題中是明確的連帶責(zé)任，故C項說法錯誤。如果是明確約定為一般保證，人民法院應(yīng)當(dāng)通知被保證人作為共同被告參加訴訟，故D項說法正確。債權(quán)人僅起訴被保證人的，可只列被保證人為被告，故B項說法錯誤。

3.

王某、夏某等20人向人民法院起訴，稱2012年1月從甲公司團(tuán)購了一批原裝聯(lián)想電腦，買回后發(fā)現(xiàn)不是原裝，而是山寨版的，要求甲公司退貨。法院查明該公司已售出300多臺，于是，人民法院發(fā)出公告，告之凡在該公司購買假原裝電腦的顧客，要求退貨、賠償者向人民法院登記。公告期滿，登記人數(shù)有212人。后經(jīng)協(xié)商推選數(shù)人作代表人參加訴訟。經(jīng)過審理，法院判決被告甲公司予以退貨并賠償顧客相應(yīng)損失。下列哪一說法是正確的?A.在公告期內(nèi)沒有登記的人不能適用該訴訟的判決B.人民法院決定公告期為20日C.顧客李某在要求登記時，應(yīng)當(dāng)證明其與甲公司的買賣合同關(guān)系D.在公告期結(jié)束后，顧客張某不能證明其因不可抗力不能登記的，不得再行起訴正確答案：C[解析]選項AD錯誤，選項C正確?！睹裨V解釋》第80條規(guī)定，依照《民事訴訟法》第54條規(guī)定向人民法院登記的權(quán)利人，應(yīng)證明其與對方當(dāng)事人的法律關(guān)系和所受到的損害。證明不了的，不予登記，權(quán)利人可以另行起訴。人民法院的裁判在登記的范圍內(nèi)執(zhí)行。未參加登記的權(quán)利人在訴訟時效期間內(nèi)提起訴訟，人民法院認(rèn)定其請求成立的，裁定適用人民法院已作出的判決、裁定。選項B錯誤。《民訴解釋》第79條規(guī)定，依照《民事訴訟法》第54條規(guī)定受理的案件，人民法院可以發(fā)出公告，通知權(quán)利人向人民法院登記。公告期間根據(jù)案件的具體情況確定，但不得少于30日。

4.

下列哪一(些)情形，不能引起必要共同訴訟?A.周某向鄭某借款10萬元，并由牛某擔(dān)保在周某不還錢時由其向鄭某還款。借款到期后，周某無力償還借款，鄭某向周某和牛某索款未果，向法院提起訴訟B.華騰貿(mào)易公司借用喜哈哈食品公司的合同專用章與勁松商場簽訂一份購銷合同，后華騰貿(mào)易公司因未能履約而被勁松商場訴至人民法院C.王某和李某兩人為了合伙經(jīng)營長途貨運業(yè)務(wù)，共同出資買了一輛貨車。一日王某去送貨，在一個十字路口，正常駕車行駛的王某，被一輛闖紅燈的貨車撞上，王某當(dāng)場死亡，貨車也被毀，李某遂向人民法院起訴肇事貨車車主，請求其賠償貨車的損失D.騰龍科技有限公司的技術(shù)員陳某掌握公司制造某項產(chǎn)品的商業(yè)秘密，后被百圖科技有限公司高薪挖走，不到一個月，百圖公司出品了一款與騰龍公司極其相似的產(chǎn)品，對騰龍公司的銷售造成了很大影響，于是騰龍公司便以陳某和百圖公司共同侵權(quán)為由，向法院提起訴訟正確答案：A[解析]A項中的保證人與被保證人并不必然成為共同訴訟人。依據(jù)擔(dān)保法基本理論，一般保證責(zé)任中的保證人還享有先訴抗辯權(quán)。

《民訴解釋》第65條規(guī)定，借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行賬戶的，出借單位和借用人為共同訴訟人。依此，B項中的華騰貿(mào)易公司和喜哈哈食品公司為共同訴訟人。

C項中該貨車為王某二人按份共有，故對于貨車被毀，應(yīng)由共有人共同向肇事者追償。只是本案中王某已死亡，故應(yīng)同其繼承人與李某共同起訴肇事者，此為必要共同訴訟。

D項中，陳某泄露騰龍科技有限公司的商業(yè)秘密，百圖公司利用該商業(yè)秘密出品相似產(chǎn)品銷售，在二者共同的侵權(quán)行為下，造成騰龍科技有限公司巨大損失。由此可見陳某與百圖公司構(gòu)成共同侵權(quán)，屬必要的共同訴訟。

5.

趙某與康某因買賣一件玉器發(fā)生爭議，趙向康住所地法院提起訴訟，要求康履行合同，交付玉器。法院受理后，非合同當(dāng)事人劉某稱自己是該玉器的所有人，康某在劉某家里看到該玉器，說很喜歡，便借走把玩，康并非該玉器所有人，因而要求參加訴訟。參加訴訟后，劉某認(rèn)為受理法院無管轄權(quán)，便提出管轄權(quán)異議。下列說法哪一個是正確的?A.劉某可以提出管轄異議，因為劉某是有獨立請求權(quán)的第三人B.劉某可以提出管轄異議，因為管轄錯誤將損害其實體權(quán)利C.劉某不能提出管轄異議，因為劉某不是本訴的當(dāng)事人D.劉某不能提出管轄異議，因為劉某不是本案的當(dāng)事人正確答案：C[解析]根據(jù)《民事訴訟法》第56條的規(guī)定，對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人認(rèn)為有獨立請求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟。對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人雖然沒有獨立請求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的，可以申請參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟。人民法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的第三人，有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)。因此，劉某無論是有獨立請求權(quán)的第三人還是無獨立請求權(quán)第三人，都不能提管轄權(quán)異議。C項說法正確。AB說法錯誤。D項是明顯的錯誤，因為有獨立請求權(quán)的第三人是處于當(dāng)事人的訴訟地位，不過他是以本訴中的原告和被告作為其參加訴訟的被告，他的訴求不同于原告也不同于被告，他當(dāng)然不是本訴的當(dāng)事人，但法院將本訴訟和參加之訴合并成一個案件審理，他就當(dāng)然是本案的當(dāng)事人。

6.

甲由于意外事故死亡，其大兒子認(rèn)為甲生前一直由自己贍養(yǎng)，財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)由自己繼承，因此沒有告訴弟妹就占有了甲的財產(chǎn)，甲的二兒子得知后，以其兄為被告向法院提起訴訟，要求與其兄共同繼承甲的遺產(chǎn)。法院立案后，甲的小女兒聞訊，向法院提交了甲的遺囑，請求法院按照遺囑判決由自己繼承甲的全部財產(chǎn)。則下列說法正確的是：A.甲的二兒子和小女兒是必要的共同訴訟人B.甲的小女兒是無獨立請求權(quán)第三人C.甲的小女兒是有獨立請求權(quán)第三人D.甲的小女兒應(yīng)當(dāng)以起訴的方式參加訴訟正確答案：CD[解析]甲的二兒子主張與大兒子平分遺產(chǎn)，他們之間爭議的訴訟標(biāo)的是法定繼承關(guān)系，而小女兒卻以遺囑為依據(jù)主張自己繼承全部遺產(chǎn)，顯然，她的主張既不同于甲的二兒子也不同于甲的大兒子，而是對本案提出了一個獨立的訴訟請求，因此，其是有獨立請求權(quán)的第三人。有獨立請求權(quán)的第三人應(yīng)當(dāng)通過起訴的方式參加訴訟。

7.

甲公司從乙公司購得一批水泥，雙方約定因合同發(fā)生糾紛交由北京仲裁委員會仲裁，買方對水泥質(zhì)量有異議的，必須在收到貨物后7日內(nèi)向賣方提出。甲公司收到貨物后，在異議期內(nèi)沒有提出異議。后甲公司又將水泥賣給了丙公司，丙公司在收到水泥后提出水泥不符合合同要求，遂向法院提起訴訟。下列哪一說法是正確的?A.可以將乙公司作為無獨立請求權(quán)的第三人B.如果甲、乙公司之間沒有仲裁協(xié)議，就可以將乙公司作為無獨立請求權(quán)的第三人C.即使甲、乙公司之間沒有仲裁協(xié)議，也不能將乙公司作為無獨立請求權(quán)的第三人D.乙公司是否參加訴訟，由乙公司自己決定正確答案：C[解析]無獨立請求權(quán)的第三人是指對當(dāng)事人之間爭議的訴訟標(biāo)的沒有獨立的請求權(quán)，但是與案件處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系，因而參加到他人已經(jīng)開始的訴訟中的第三人。在本案中，因為甲公司在收到貨物后，沒有在法定期間內(nèi)提出異議，屬于“產(chǎn)品質(zhì)量糾紛案件中，案件中的當(dāng)事人未在規(guī)定的質(zhì)量異議期內(nèi)向其提出異議的人”。因此，對于甲、丙之間的訴訟，乙公司不能作為無獨立請求權(quán)的第三人。

8.

王某向天信通信公司購買了一部“天信通”手機(jī)。一個月后王某認(rèn)為該“天信通”手機(jī)發(fā)熱量太大并且通話效果不好，要求更換新的手機(jī)。天信通信公司則認(rèn)為王某在使用過程中已經(jīng)將手機(jī)表面磨損，會影響二次銷售，拒絕更換。在多次與天信通信公司交涉未果的情況下，王某決定向法院起訴要求更換全新的手機(jī)。在法院審理本案時，王某感覺自己可能會敗訴，決定重新購買其他品牌的手機(jī)，于是將該“天信通”手機(jī)低價轉(zhuǎn)讓給了同事李某。李某很快也發(fā)現(xiàn)該“天信通”手機(jī)發(fā)熱量太大并且通話效果不好，決定參加王某訴天信通信公司的訴訟。根據(jù)民事訴訟法和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，以下說法正確的是：A.李某可以作為有獨立請求權(quán)的第三人參加本案的訴訟B.李某可以作為共同原告參加本案的訴訟C.李某可以作為無獨立請求權(quán)的第三人參加本案的訴訟D.王某可以繼續(xù)作為共同原告參加本案的訴訟正確答案：C[解析]《民訴解釋》第249條規(guī)定，在訴訟中，爭議的民事權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移的，不影響當(dāng)事人的訴訟主體資格和訴訟地位。人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定對受讓人具有拘束力。受讓人申請以無獨立請求權(quán)的第三人身份參加訴訟的，人民法院可予準(zhǔn)許。受讓人申請?zhí)娲?dāng)事人承擔(dān)訴訟的，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況決定是否準(zhǔn)許；不予準(zhǔn)許的，可以追加其為無獨立請求權(quán)的第三人?！睹裨V解釋》第250條規(guī)定，依照本解釋第249條規(guī)定，人民法院準(zhǔn)許受讓人替代當(dāng)事人承擔(dān)訴訟的，裁定變更當(dāng)事人。變更當(dāng)事人后，訴訟程序以受讓人為當(dāng)事人繼續(xù)進(jìn)行，原當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)退出訴訟。原當(dāng)事人已經(jīng)完成的訴訟行為對受讓人具有拘束力。

A選項錯誤，受讓人李某可以申請作為無獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟，也可以申請?zhí)娲?dāng)事人作為原告承擔(dān)訴訟，但不能作為有獨立請求權(quán)的第三人參加本案的訴訟。相應(yīng)的，C選項正確。

B、D選項均錯誤，李某不可能作為共同原告，王某也不可能作為原告。如果人民法院準(zhǔn)許受讓人替代當(dāng)事人承擔(dān)訴訟的，裁定變更當(dāng)事人；變更當(dāng)事人后，訴訟程序以受讓人為當(dāng)事人繼續(xù)進(jìn)行，原當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)退出訴訟。

9.

A公司因與B公司發(fā)生合同糾紛被訴至法院，委托馬律師全權(quán)代理訴訟，但未作具體的授權(quán)。此種情況下，馬律師在訴訟中有權(quán)實施下列哪一行為?A.收集并向法院提出有關(guān)管轄權(quán)異議的證據(jù)B.認(rèn)為原審法院判決認(rèn)定事實不清、證據(jù)不足，向上級法院提起上訴C.放棄A公司提起的反訴請求中關(guān)于律師費的主張D.承認(rèn)對方提供的一份有A公司人員簽字的對賬單的真實性及證明目的，進(jìn)而承認(rèn)對方的訴訟請求正確答案：A[解析]《民訴解釋》第89條第1款規(guī)定，授權(quán)委托書僅寫“全權(quán)代理”而無具體授權(quán)的，訴訟代理人無權(quán)代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴。正確的授權(quán)方法是明確地寫明授予何種涉及實體權(quán)利的處分權(quán)限。

10.

在民事訴訟中，下列何種人可以作為委托代理人?A.受過刑事處罰的人B.限制行為能力的人C.可能損害被代理人利益的人D.人民法院認(rèn)為不宜作訴訟代理人的人正確答案：A[解析]根據(jù)《民事訴訟法》第58條的規(guī)定，下列人員可以被委托為訴訟代理人：(1)律師、基層法律服務(wù)工作者；(2)當(dāng)事人的近親屬或者工作人員；(3)當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會團(tuán)體推薦的公民。參見《民訴解釋》第84條的規(guī)定：無民事行為能力人、限制民事行為能力人以及其他依法不能作為訴訟代理人的，當(dāng)事人不得委托其作為訴訟代理人。故BCD三項不符合要求，A項正確。

11.

關(guān)于民事訴訟中的訴訟代理人，以下哪些說法是正確的?A.民事訴訟中的訴訟代理人分為法定訴訟代理人和委托訴訟代理人，兩者的根本區(qū)別來自于代理權(quán)取得的不同B.不論法定訴訟代理人還是委托訴訟代理人，都不具有當(dāng)事人的地位C.如果被代理人死亡，那么法定訴訟代理人的身份自動消滅，而委托訴訟代理人的身份則并不自動消滅D.在離婚訴訟中，不論是法定訴訟代理人還是委托訴訟代理人，只要被代理人能正常表達(dá)自己的意志，被代理人仍需要出庭正確答案：ABCD[解析]法定訴訟代理人的權(quán)利來自于法律的直接規(guī)定；委托代理權(quán)是雙方合意的私法效果。故A項正確。法定代理人、委托代理人均屬其他訴訟參與人，B項正確。根據(jù)《民法通則》第70條的規(guī)定：有下列情形之一的，法定代理或者指定代理終止：被代理人取得或者回復(fù)民事行為能力；被代理人或者代理人死亡；代理人喪失民事行為能力等，因此C選項正確。《民事訴訟法》第62條規(guī)定，離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達(dá)意志的以外，仍應(yīng)出庭；確因特殊情況無法出庭的，必須向人民法院提交書面意見。在該法條規(guī)定中，只是明確訴訟代理人，而沒有分是哪一種訴訟代理人，而且我們也可以被代理人為間歇性精神病人為例，即可得出正確答案。所以D選項正確。

12.

張某與王某發(fā)生爭執(zhí)，張某將王某打傷，王某向法院起訴張某。王某為了贏得訴訟，決定委托訴訟代理人。不可以作為委托代理人的人有：A.王某的兒子王明，17歲，某知名大學(xué)法律系學(xué)生B.王某的哥哥王成，美籍華人，目前回中國探親，住在王某家中C.王某的鄰居馮某，曾經(jīng)因為犯辯護(hù)人毀滅證據(jù)罪而被判處有期徒刑兩年D.王某的叔叔毛某，個人欠王某5萬元借款未還正確答案：AD[解析]根據(jù)《民訴解釋》第84條的規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人以及其他依法不能作為訴訟代理人的，不能作為訴訟代理人。王明只有17歲，屬于限制民事行為能力人，所以A項當(dāng)選；王成是王某的哥哥，屬于近親屬，盡管是美籍華人，但仍可以，所以B項不選；馮某雖然受過刑事處罰，但是并不屬于法律禁止的范圍之內(nèi)只要有王某的委托就可以，所以C項不選；根據(jù)《民事訴訟法》第58條規(guī)定，當(dāng)事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。下列人員可以被委托為訴訟代理人：(1)律師、基層法律服務(wù)工作者；(2)當(dāng)事人的近親屬或者工作人員；(3)當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會團(tuán)體推薦的公民。毛某不屬于上述可委托的范圍，故D項當(dāng)選。

13.

在一起人身傷害賠償案件中，原告舉出一張受傷部位的X光片作為證據(jù)，該證據(jù)屬于《民事訴訟法》規(guī)定的何種證據(jù)?A.物證B.書證C.視聽資料D.鑒定意見正確答案：C[解析]物證是指認(rèn)其外部形態(tài)，存在狀態(tài)和物理屬性要證明案件事實的證據(jù)，包括物體和痕跡。因此A項排除。鑒定意見指具有專門知識或技能的人，接受委托，利用自己的特長，就案件中涉及的專門問題進(jìn)行分析和判斷所作的結(jié)論性意見。所以D項排除。視聽資料是指借助錄音錄像設(shè)備以及其他高科技設(shè)備儲存的信息來證明案件事實的一種證據(jù)。視聽資料和書證均是以記錄或存儲的信息、內(nèi)容來證明案件事實，具有一定的相關(guān)性，區(qū)分二者最關(guān)鍵的因素在于是否通過高科技設(shè)備生成。所謂“高科技設(shè)備”生成資料，主要包括錄音、錄像資料，電影膠片、磁脈沖、X射線膠片、計算機(jī)生成資料等。X光片雖然也根據(jù)記載的信息、內(nèi)容證明原告身體的損害情況，但是由于系高科技設(shè)備生成的資料，因此宜歸入視聽資料而非書證的范疇。因此C項當(dāng)選。

14.

李某與陳某發(fā)生經(jīng)濟(jì)糾紛，陳某向法院起訴，要求李某償還借款1萬元。陳某向法院提供了李某的借據(jù)復(fù)印件，以及當(dāng)時李某向陳某借款的電話錄音帶原件。而李某則提供了一份由雙方簽字的文件，該文件的內(nèi)容說明雙方并未發(fā)生借用關(guān)系。而且李某還提供了證人馬某，馬某說聽到陳某承認(rèn)未借錢給李某。根據(jù)本案情況，下列說法正確的有：A.陳某提供的借據(jù)復(fù)印件屬于本證，屬于間接證據(jù)，屬于派生證據(jù)，屬于實物證據(jù)B.陳某提供的電話錄音帶原件屬于本證，屬于直接證據(jù)，屬于原始證據(jù)，屬于言詞證據(jù)C.李某提供的文件屬于反證，屬于直接證據(jù)，屬于原始證據(jù)，屬于實物證據(jù)D.馬某提供的證言屬于反證，屬于間接證據(jù)，屬于派生證據(jù)，屬于言詞證據(jù)正確答案：C[解析]直接證據(jù)是指能夠單獨地、直接地證明待證事實的證據(jù)。間接證據(jù)是指單個證據(jù)無法直接證明待證事實，必須與其他證據(jù)聯(lián)合在一起，方有可能證明待證事實的證據(jù)。本證，對當(dāng)事人主張的待證事實具有積極的、肯定意義的證據(jù)；反證，指對對方當(dāng)事人主張的待證事實具有消極的、否定意義的證據(jù)。原始證據(jù)指直接來源于案件事實，沒有經(jīng)過中間環(huán)節(jié)而得來的證據(jù)，傳來證據(jù)是指由原始證據(jù)復(fù)制、復(fù)印、傳抄，轉(zhuǎn)述等方式而來的證據(jù)。言詞證據(jù)是指以人的陳述為表現(xiàn)形式的證據(jù)，實物證據(jù)是指以物質(zhì)形態(tài)為表現(xiàn)形式的證據(jù)。派生證據(jù)即為傳來證據(jù)。A選項判斷錯誤，因為借據(jù)復(fù)印件仍然單獨地、直接地證明了借款的這一事實；B選項判斷錯誤，陳某的電話錄音帶原件屬于視聽資料，應(yīng)歸屬于實物證據(jù)而非言辭證據(jù)。C選項判斷正確；D選項判斷錯誤，因為馬某的證言也單獨地、直接地證明了雙方并無實質(zhì)的借款關(guān)系。

15.

關(guān)于原告訴被告返還借款一案，下列屬于反證的是：A.原告主張被告返還逾期借款，而向法院提交的被告書寫的借條B.被告出示的與原告共同簽署的備忘錄：原告憑被告寫的借條而向法院主張被告返還逾期借款，被告則出示該備忘錄，該備忘錄說明原被告雙方并沒有真正發(fā)生借貸關(guān)系，該借條只是被告應(yīng)原告的要求而寫C.原告憑被告寫的借條而向法院主張被告返還逾期借款，被告提出的某書證：該書證是由原告書寫的，內(nèi)容為原告同意將另一筆對被告的同額欠款與本次借款抵銷D.直接針對對方當(dāng)事人的訴訟請求，用以否定對方當(dāng)事人訴訟請求的證據(jù)正確答案：B[解析]本題考查本證和反證。本證、反證是按照證據(jù)與當(dāng)事人所主張事實的關(guān)系進(jìn)行的分類，在確定本證與反證之前，應(yīng)當(dāng)先確定就當(dāng)事人所主張事實的舉證責(zé)任分配，對當(dāng)事人所主張事實負(fù)舉證責(zé)任的一方當(dāng)事人所提出的支持其主張的證據(jù)為本證，而對該事實不負(fù)舉證責(zé)任的一方當(dāng)事人所提出的反駁對方主張的證據(jù)為反證。A項屬于本證。C項中被告提出的書證亦屬于本證。由于反證否定的對象是直接針對本證證明的事實，而不是直接針對對方當(dāng)事人的訴訟請求，直接針對對方訴訟請求予以否定的不一定是反證。所以，D項錯誤。

16.

自訴人趙某與被告人錢某的前夫?qū)O某(錢某和孫某已經(jīng)離婚)經(jīng)朋友介紹認(rèn)識，此后兩人往來頻繁，關(guān)系比較密切。錢某于是帶領(lǐng)兒子孫某某在某日化廠門口毆打趙某。當(dāng)晚，趙某到某市第一人民醫(yī)院就診，并經(jīng)鑒定為輕傷。上述事實有下列證據(jù)證明：(1)趙某和錢某對打斗事件經(jīng)過的陳述；(2)某市法醫(yī)活體檢驗鑒定中心的法醫(yī)鑒定書；(3)日化廠保安李某的妻子陳述的曾聽李某說起的趙某和錢某打斗的證人證言；(4)錢某的兒子孫某某關(guān)于日化廠門前打斗經(jīng)過的證人證言；(5)趙某出示的于案發(fā)后所拍攝的錢某打人用的磚頭的照片；(6)某市第一人民醫(yī)院為趙某出具的醫(yī)藥費、住院費以及病情診斷書等的復(fù)印件。其中哪(一)幾項證據(jù)屬于本案中的原始證據(jù)?A.趙某和錢某對打斗事件經(jīng)過的陳述B.趙某出示的錢某作為打人工具的磚頭的照片C.日化廠保安李某的妻子的證人證言D.錢某的兒子孫某某關(guān)于打斗事件經(jīng)過的證人證言正確答案：ABD[解析]原始證據(jù)是指直接來源于案件事實的第一手證明材料，如犯罪現(xiàn)場遺留的物品、痕跡等。而傳來證據(jù)是經(jīng)過轉(zhuǎn)手傳抄等第二手或者第二手以上的材料，如各種物證的復(fù)制品，證人轉(zhuǎn)述從別人聽到的情況等。傳來證據(jù)由原始證據(jù)派生而來，其證明力小于原始證據(jù)，但是多個傳來證據(jù)的發(fā)現(xiàn)可以聯(lián)系起來從而發(fā)現(xiàn)原始證據(jù)。必須仔細(xì)分析四個選項中涉及的證據(jù)，尤其是C選項，必須回到案例中，注意以下關(guān)鍵詞“日化廠保安李某的妻子陳述的曾聽李某說起的趙某和錢某打斗的證人證言”，接著判斷選項的內(nèi)容有沒有傳遞的痕跡。本題中ABD項均系原始證據(jù)，C項系傳來證據(jù)。

17.

于某向黃某借款2萬元，約定2011年12月1日前歸還。借款到期后，于某認(rèn)為當(dāng)時雙方?jīng)]有打借條，也沒有見證人，黃某沒有證據(jù)，遂在黃某要求其還款時承認(rèn)了借錢的事實，但是拒絕還款。不料，黃某對此早有準(zhǔn)備，在要求于某還款時偷偷將他們的談話內(nèi)容錄了下來。之后，黃某向法院起訴于某，并提交了該錄音帶。結(jié)合上述案情，下列哪些說法是不正確的?A.在本案中，黃某只要將錄音帶提交法院，該錄音帶即成為訴訟證據(jù)B.該錄音帶在訴訟證據(jù)的種類上屬于視聽資料C.錄音帶的內(nèi)容由于是于某關(guān)于自己借錢行為的陳述，因此在證據(jù)種類上它屬于當(dāng)事人陳述D.黃某未經(jīng)于某同意就偷錄雙方的談話內(nèi)容，違反了證據(jù)的合法性原則，法院不應(yīng)采納該錄音帶作為判案的依據(jù)正確答案：ACD[解析]選項A說法錯誤。當(dāng)事人向法院提交的能夠證明事實情況的材料在訴訟上稱為“證據(jù)材料”，只有經(jīng)過法庭審理中的質(zhì)證并被法院采納為認(rèn)定案件事實的依據(jù)，才能稱為“訴訟證據(jù)”。選項B說法正確，選項C說法錯誤。錄音帶所儲存的數(shù)據(jù)資料，只有借助于一定的儀器才能夠表現(xiàn)出其內(nèi)容來，應(yīng)當(dāng)歸類為視聽資料，而不是當(dāng)事人陳述。選項D說法錯誤。最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》(以下簡稱《民事證據(jù)規(guī)定》)第68條規(guī)定，以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。在本案中，黃某雖然偷錄了談話內(nèi)容，但沒有侵害他人的合法權(quán)益，也沒有違反法律的禁止性規(guī)定，不違反證據(jù)的合法性原則。

18.

甲、乙兩人因小事而大動干戈，混亂中導(dǎo)致路人丙受傷并為此花去500元醫(yī)藥費。后丙起訴甲及乙，并請當(dāng)時的目擊者丁作為本案證人。則關(guān)于本案，下列說法正確的是：A.本案實行舉證責(zé)任倒置，丙無須承擔(dān)任何舉證責(zé)任B.丁應(yīng)當(dāng)證明甲或者乙傷害了丙C.甲和乙應(yīng)當(dāng)證明丙的傷并非因自己而導(dǎo)致，否則即應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任D.如果甲能證明自己主觀上并無過錯，即可免除賠償責(zé)任正確答案：C[解析]原告向法院起訴需舉證證明符合起訴條件。A項過于絕對，說法錯誤。根據(jù)《民事證據(jù)規(guī)定》第4條第7款，因共同危險行為致人損害的侵權(quán)訴訟，由實施危險行為的人就其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任；可知C項正確，D項錯誤。丁是證人，不負(fù)有證明責(zé)任，B項錯誤。

19.

甲和丙在路過乙家門口的時候，看見乙家養(yǎng)的鸚鵡很漂亮，遂上前逗弄，結(jié)果甲被鸚鵡啄傷眼睛，甲向乙索賠，乙認(rèn)為是甲丙逗弄鸚鵡才會被啄傷，不理會甲的要求，甲就將乙告上法庭，則下列說法正確的是：A.甲應(yīng)當(dāng)證明自己所受的損害情況B.乙對甲和丙的過錯負(fù)有舉證責(zé)任C.甲應(yīng)當(dāng)證明乙有過錯D.本案屬于舉證責(zé)任倒置，乙承擔(dān)所有舉證責(zé)任正確答案：AB[解析]根據(jù)《民事證據(jù)規(guī)定》第4條第(5)項的規(guī)定，飼養(yǎng)動物致人損害的侵權(quán)訴訟，由動物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人有過錯或者第三人有過錯承擔(dān)舉證責(zé)任。本題為鸚鵡侵權(quán)案件，甲要證明自己有損害，故A項說法正確。乙要免責(zé)，就必須證明甲有過錯。故B項說法正確。動物侵權(quán)屬于舉證責(zé)任倒置，乙無須承擔(dān)損害存在的證明責(zé)任。故C項和D項說法錯誤。

20.

某軍隊醫(yī)學(xué)研究所研制開發(fā)一種利用磁場作用治療風(fēng)濕病的磁性治療儀，并取得了產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利。后來，該軍隊醫(yī)學(xué)研究所發(fā)現(xiàn)甲儀器公司制造的一種風(fēng)濕病治療儀器使用了很類似于自己的專利產(chǎn)品制造方法，認(rèn)為其侵犯了自己的專利產(chǎn)品制造方法，于是向人民法院起訴要求甲儀器公司停止侵權(quán)行為，并賠償給自己造成的損失。在訴訟過程中，甲儀器公司否認(rèn)侵權(quán)，因此，甲儀器公司應(yīng)當(dāng)就下列哪(一)幾項事實負(fù)舉證責(zé)任?A.自己制造風(fēng)濕病治療儀器獲得的利潤B.自己制造風(fēng)濕病治療儀器的技術(shù)方法C.軍隊醫(yī)學(xué)研究所享有磁性治療儀的專利權(quán)D.自己的產(chǎn)品制造方法不同于磁性治療儀的制造方法正確答案：BD[解析]本題考查舉證責(zé)任倒置的問題。根據(jù)《民事證據(jù)規(guī)定》第4條第(1)項的規(guī)定，因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟，由制造同樣產(chǎn)品的單位或個人對其產(chǎn)品制造方法不同于專利制造方法承擔(dān)舉證責(zé)任。選項BD是正確的。

患者甲與某醫(yī)院發(fā)生醫(yī)療糾紛。甲認(rèn)為由于該醫(yī)院誤診，導(dǎo)致其疾病沒有及時得到治療，造成了財產(chǎn)和精神上的損害，故向法院提起訴訟，要求醫(yī)院承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。甲提出病歷和X光片保存在醫(yī)院，只要醫(yī)院出示病歷和X光片就可以證明醫(yī)院對此負(fù)有責(zé)任。請回答下列問題。21.

原告對以下何種爭議事實負(fù)有舉證責(zé)任?A.甲在該醫(yī)院就診的事實B.醫(yī)療行為與損害事實之間是否存在因果關(guān)系的事實C.損害數(shù)額D.醫(yī)生診斷時是否存在過錯的事實正確答案：ABCD[解析]此題通過醫(yī)療侵權(quán)訴訟考查舉證責(zé)任的分配?！肚謾?quán)責(zé)任法》第54條的規(guī)定可知，患者在診療活動中受到傷害，醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有過錯的，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任。因此醫(yī)療事故原則上為過錯責(zé)任原則?！肚謾?quán)責(zé)任法》的出臺對《民事訴訟法證據(jù)規(guī)定》中“因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔(dān)舉證責(zé)任”的規(guī)定作出了修改，原告應(yīng)當(dāng)就所有侵權(quán)責(zé)任要件進(jìn)行舉證：①行為人實施了侵權(quán)行為；②造成了損害后果；③侵權(quán)行為與損害結(jié)果有因果關(guān)系；④行為人有過錯。

22.

假設(shè)醫(yī)院提出甲的病歷等有關(guān)資料因醫(yī)院工作人員保管不善而丟失，無法提供，以下何種說法是正確的?A.原告不能提出其他證據(jù)證明醫(yī)院有責(zé)任時，原告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)敗訴的后果B.法院不考慮病歷等有關(guān)資料的證據(jù)意義，根據(jù)其他有關(guān)證據(jù)認(rèn)定事實C.由于病歷等有關(guān)資料保存在醫(yī)院，在醫(yī)院無正當(dāng)理由拒不提供該資料時，法院就可以推定原告的相關(guān)主張成立D.法院只有在查清案件的事實基礎(chǔ)上才能作出判決，如果由于該資料丟失，導(dǎo)致案件主要事實不清，法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴正確答案：C[解析]本題考查不履行證據(jù)提出義務(wù)的推定規(guī)則?！睹袷伦C據(jù)規(guī)定》第75條規(guī)定，有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提供，如果對方當(dāng)事人主張該證據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立。據(jù)此，C選項正確。

23.

下列關(guān)于證人及證人證言的表述，根據(jù)民事訴訟法和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，錯誤的是：A.在民事訴訟中法人可以作為證人B.證人出庭的費用由申請一方當(dāng)事人承擔(dān)C.精神病人在一定情況下可以作為證人D.聾啞人可以通過提交書面證言的方式作證正確答案：B[解析]A選項正確，《民事訴訟法》第72條第1款規(guī)定，凡是知道案件情況的單位和個人，都有義務(wù)出庭作證。有關(guān)單位的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)支持證人作證。

B選項錯誤，《民事訴訟法》第74條規(guī)定，證人因履行出庭作證義務(wù)而支出的交通、住宿、就餐等必要費用以及誤工損失，由敗訴一方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)。當(dāng)事人申請證人作證的，由該當(dāng)事人先行墊付；當(dāng)事人沒有申請，人民法院通知證人作證的，由人民法院先行墊付。

24.

下列關(guān)于民事訴訟證據(jù)種類運用的表述，正確的有：A.視聽資料不得獨立作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)B.與一方當(dāng)事人有親屬關(guān)系的證人出具的不利于該當(dāng)事人的證人證言可以單獨作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)C.鑒定意見可以是法院委托鑒定機(jī)構(gòu)對專業(yè)問題出具的報告，也可以是當(dāng)事人委托專業(yè)機(jī)構(gòu)對專業(yè)問題出具的報告D.當(dāng)事人對自己的主張只有本人陳述而不能提出其他相應(yīng)證據(jù)時，如果當(dāng)事人具有訴訟行為能力且陳述前后一致，則法院可以支持其主張正確答案：C[解析]本題考查不同證據(jù)的證明力。A項中，根據(jù)《民事證據(jù)規(guī)定》第69條規(guī)定，下列證據(jù)不能單獨作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)：……(3)存有疑點的視聽資料……故A項說法錯誤。根據(jù)《民事證據(jù)規(guī)定》第69條規(guī)定，下列證據(jù)不能單獨作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)：……(2)與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言……故B項說法錯誤。根據(jù)《民事證據(jù)規(guī)定》第26條規(guī)定，當(dāng)事人申請鑒定經(jīng)人民法院同意后，由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定有鑒定資格的鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人員。協(xié)商不成的，由人民法院指定。故C項說法正確。根據(jù)《民事證據(jù)規(guī)定》第76條規(guī)定，當(dāng)事人對自己的主張，只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的，其主張不予支持。但對方當(dāng)事人認(rèn)可的除外。故D項說法錯誤。

25.

根據(jù)有關(guān)司法解釋，下列哪些證據(jù)不能單獨作為認(rèn)定案件事實根據(jù)?A.周強(12歲)向法院提供的關(guān)于其受到傷害的證言B.吳雷出具的證明其妻子鄭媛借出5000元現(xiàn)金給王丹的證言C.原件已經(jīng)遺失的木材購銷合同復(fù)印件D.馮軍由于怕被告報復(fù)而不出庭，向法院提交的書面證言正確答案：BCD[解析]《民事證據(jù)規(guī)定》第69條規(guī)定：“下列證據(jù)不能單獨作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)：(一)未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言；(二)與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言；(三)存有疑點的視聽資料；(四)無法與原件、原物核對的復(fù)印件、復(fù)制品；(五)無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言?！盉項屬于與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言，C項屬于無法與原件、原物核對的復(fù)印件、復(fù)制品，D項屬于無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言，都不能單獨作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。A項屬于與該未成年人年齡和智力狀況相當(dāng)?shù)淖C言，可以單獨作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。

26.

張明憑借一張被撕成若干碎片又被粘在一起的欠條到法院起訴，要求王見返還欠款。王見稱，2003年5月5日，張拿著欠條來找他，他把錢給張之后，當(dāng)著張的面把欠條撕了，就沒有讓張寫收條。這張欠條是張在他家門口的垃圾桶里撿起來粘在一起的。張明稱他去找王還款，王說沒錢還，讓張把欠條給他，重新寫一張欠條給張。王把欠條拿到手之后，就當(dāng)他的面把欠條撕了。王的妻子也作了與王同樣的陳述。王還稱，5月6日，張還去工廠找他，如果他真的沒有還錢，撕了欠條，兩個人一定會大吵的。事實是兩個人并沒有大吵大鬧，有廠里的四個工人作證。張承認(rèn)自己去找過王，雙方確實沒有吵鬧，是因為還希望王還錢，不希望兩個人鬧僵。張?zhí)峤环ㄍサ淖C據(jù)材料還有其于5月7日用手機(jī)與王的妻子通電話的手機(jī)錄音。其中談到5月5日王不還錢，把欠條撕了的事情，王的妻子在電話中并未否認(rèn)這件事。法院對王和王的妻子分別反復(fù)詢問當(dāng)天還錢的細(xì)節(jié)，后來發(fā)現(xiàn)兩個人對當(dāng)晚還錢細(xì)節(jié)的陳述驚人的相同，除了一個細(xì)節(jié)例外。王說是先撕欠條后給錢，王妻說是先給錢后撕的欠條。關(guān)于本案，下列說法正確的是：A.由于張明提交法院的欠條存在瑕疵，又沒有足夠的證據(jù)否定王見的主張，所以應(yīng)判張明敗訴B.由于本案中雙方當(dāng)事人提交的證據(jù)的證明力無法判斷，導(dǎo)致爭議事實難以認(rèn)定，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)舉證責(zé)任分配的規(guī)則，判決張明敗訴C.由于本案中雙方當(dāng)事人提交的證據(jù)的證明力無法判斷，導(dǎo)致爭議事實難以認(rèn)定，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)舉證責(zé)任分配的規(guī)則，判決王見敗訴D.法院應(yīng)對張明提交的證據(jù)予以認(rèn)定，支持張明的主張正確答案：D[解析]本題考查證據(jù)的判斷?！睹袷伦C據(jù)規(guī)定》第73條規(guī)定，雙方當(dāng)事人對同一事實分別舉出相反的證據(jù)，但都沒有足夠的證據(jù)否定對方證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件情況，判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力，并對證明力較大的證據(jù)予以確認(rèn)。因證據(jù)的證明力無法判斷導(dǎo)致爭議事實難以認(rèn)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)舉證責(zé)任分配的規(guī)則作出裁判。本案中，由于王見與其妻子對同一細(xì)節(jié)的描述互相矛盾，使王見提交的證據(jù)的證明力大大減弱。法院因此判定張明提供的證據(jù)的證明力大于王見的。

27.

根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，下列關(guān)于保全的說法正確的是：A.當(dāng)事人不服人民法院保全裁定的，可以申請復(fù)議一次，復(fù)議期間應(yīng)停止裁定的執(zhí)行B.訴前保全措施采取后，利害關(guān)系人在15日內(nèi)未起訴的，保全措施應(yīng)解除C.訴前保全由利害關(guān)系人提出，申請人可以不提供擔(dān)保，如人民法院認(rèn)為應(yīng)提供擔(dān)保，可以責(zé)令申請人擔(dān)保D.人民法院根據(jù)申請而采取保全措施的，如果由于申請人的錯誤而導(dǎo)致被申請人因保全而受損失的，申請人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任正確答案：D[解析]本題考查保全措施?！睹袷略V訟法》第108條規(guī)定：“當(dāng)事人對保全或者先予執(zhí)行的裁定不服的，可以申請復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行?！彼?，A項錯誤?！睹袷略V訟法》第101條第3款規(guī)定：“申請人在人民法院采取保全措施后三十日內(nèi)不依法提起訴訟或者申請仲裁的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全?！彼?，B項說法錯誤。《民事訴訟法》第101條第1款規(guī)定：“利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，可以在提起訴訟或者申請仲裁前向被保全財產(chǎn)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院申請采取保全措施。申請人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請?！彼裕珻項錯誤?！睹袷略V訟法》第105條規(guī)定：“申請有錯誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因保全所遭受的損失?！彼?，D項正確。

28.

中國甲公司與某國乙公司因各自所屬船舶碰撞發(fā)生損害賠償糾紛，在北京仲裁委員會仲裁過程中，甲公司申請凍結(jié)乙公司在A市匯豐銀行的賬戶。仲裁委員會對此應(yīng)如何處理?A.不予受理，告知當(dāng)事人直接向有關(guān)法院提出申請B.審查后直接作出保全裁定，由有關(guān)法院執(zhí)行C.將甲公司的申請?zhí)峤灰夜驹谥袊淖∷氐闹屑壏ㄔ翰枚―.將甲公司的申請?zhí)峤毁~戶所在地的基層法院裁定正確答案：C[解析]根據(jù)《民事訴訟法》第272條的相關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人申請采取保全的，中華人民共和國的涉外仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請，提交被申請人住所地或者財產(chǎn)所在地的中級人民法院裁定。所以此題選C。

29.

宏業(yè)公司有一座12層的辦公樓。2003年8月，宏業(yè)公司向G銀行貸款而將該辦公樓抵押給G銀行。2003年10月，宏業(yè)公司因一購銷合同與天達(dá)公司發(fā)生糾紛，天達(dá)公司向D法院起訴，并申請財產(chǎn)保全，D法院裁定將宏業(yè)公司的辦公樓查封。下列選項中哪些是正確的?A.D法院所作的裁定是錯誤的，因為該辦公樓事先已經(jīng)抵押給了G銀行B.D法院可以作出裁定，但事先應(yīng)征得G銀行的同意C.D法院可以作出裁定，但G銀行對該辦公樓仍有優(yōu)先受償權(quán)D.D法院作出裁定是正確的，C銀行因此對該辦公樓喪失優(yōu)先受償權(quán)正確答案：C[解析]《民訴解釋》第157條規(guī)定：“人民法院對抵押物、質(zhì)押物、留置物可以采取財產(chǎn)保全措施，但不影響抵押權(quán)人、質(zhì)權(quán)人、留置權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)?！?/p>

30.

甲乙兩公司之間發(fā)生一違約糾紛；一審判決甲公司勝訴，乙公司提出上訴，二審法院接到報送的案件材料之前，甲公司得知乙公司有轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的行為，必須采取保全措施。甲即向人民法院提出申請。對此人民法院應(yīng)當(dāng)如何處理?A.應(yīng)當(dāng)由一審法院采取保全措施B.應(yīng)當(dāng)由二審法院采取保全措施C.應(yīng)當(dāng)由一審法院提請報送二審人民法院批準(zhǔn)后采取保全措施D.情況緊急來不及報告的，由一審法院采取保全措施，情況不緊急的，由二審人民法院采取保全措施正確答案：A[解析]根據(jù)《民訴解釋》第161條的相關(guān)規(guī)定，對當(dāng)事人不服一審判決提出上訴的案件，在第二審人民法院接到報送的案件之前，當(dāng)事人有轉(zhuǎn)移、隱匿、出賣或者毀損財產(chǎn)等行為，必須采取保全措施的，由第一審人民法院依當(dāng)事人申請或依職權(quán)采取。第一審人民法院的保全裁定，應(yīng)當(dāng)及時報送第二審人民法院。本題中，應(yīng)當(dāng)由一審法院采取保全措施。故A項說法正確。

31.

A地甲公司與B地乙公司簽訂買賣合同，約定合同履行地在C地，乙公司到期未能交貨，甲公司多次催貨，未果，便向B地基層人民法院起訴，要求判令乙按照合同約定交付貨物，并支付違約金。法院受理后，甲公司得知乙公司將貨物放置于其設(shè)在D地的倉庫，并且隨時可能轉(zhuǎn)移。在此情況下，以下說法不正確的是：A.甲公司如果想申請保全，必須向貨物所在地的D地基層人民法院提出B.甲公司如果要向人民法院申請保全，其必須提供擔(dān)保C.人民法院如果認(rèn)為確有必要，可以直接作出保全的裁定D.人民法院受理甲公司的保全申請后，應(yīng)當(dāng)在48小時內(nèi)作出裁定正確答案：ABD[解析]當(dāng)事人提出保全的申請，應(yīng)向受理案件的人民法院提出。本題中的受案法院是B地基層人民法院，所以A選項錯誤。法院可以責(zé)令當(dāng)事人提供擔(dān)保，當(dāng)然也就意味著，不是要求當(dāng)事人必須提供擔(dān)保。所以B選項錯誤。訴訟中的保全，在必要的情況下，人民法院可以依職權(quán)作出。所以C選項正確。訴訟中的保全，只有在情況緊急的時候，才需要在48小時內(nèi)作出裁定，否則，并沒有時間限制。所以，D選項錯誤。

32.

李某與趙某是夫妻。2004年7月，李某向某縣人民法院起訴要求離婚，法院經(jīng)審理判決不準(zhǔn)離婚。審理該案的書記員兩次到李某家里送達(dá)判決書，李某均拒絕接受。對此，應(yīng)當(dāng)如何處理?A.書記員將該判決書交給李的鄰居王某轉(zhuǎn)交B.書記員將該判決書留置李某的住所C.書記員將該判決書交給李某所在地居委會轉(zhuǎn)交D.書記員將該判決書交給李某所在地派出所轉(zhuǎn)交正確答案：B[解析]根據(jù)《民事訴訟法》第86條，受送達(dá)人或者他的同住成年家屬拒絕接收訴訟文書的，送達(dá)人可以邀請有關(guān)基層組織或者所在單位的代表到場，說明情況，在送達(dá)回證上記明拒收事由和日期，由送達(dá)人、見證人簽名或者蓋章，把訴訟文書留在受送達(dá)人的住所；也可以把訴訟文書留在受送達(dá)人的住所，并采用拍照、錄像等方式記錄送達(dá)過程，即視為送達(dá)。本案中李某拒絕接受法院的判決書，即可以根據(jù)相關(guān)規(guī)定留置送達(dá)。轉(zhuǎn)交送達(dá)僅適用于受送達(dá)人是軍人、被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)的情形，本案并不適用。故B選項正確。

33.

李某與趙某是夫妻。1999年7月，李某向某縣人民法院起訴要求離婚，經(jīng)法院調(diào)解和好。但審理該案的書記員兩次到李某家送達(dá)調(diào)解書李某均拒絕接收。對此，應(yīng)當(dāng)如何處理?A.書記員將該調(diào)解書交給李某所在地派出所轉(zhuǎn)交B.書記員將該調(diào)解書交給李某所在地居委會轉(zhuǎn)交C.書記員將該調(diào)解書留置李某的住所D.李某在調(diào)解書送達(dá)前可以反悔，此時，人民法院應(yīng)當(dāng)及時判決正確答案：D[解析]根據(jù)《民訴解釋》第133條，調(diào)解書不適用留置送達(dá)，根據(jù)《民事訴訟法》第99條，調(diào)解未達(dá)成協(xié)議或者調(diào)解書送達(dá)前一方反悔的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時判決。D項正確。

34.

在轉(zhuǎn)交送達(dá)中，送達(dá)日期應(yīng)為：A.人民法院寄出訴訟文書的日期B.訴訟文書寄到代為轉(zhuǎn)交的機(jī)關(guān)、單位的日期C.代為轉(zhuǎn)交的機(jī)關(guān)、單位收到訴訟文書的日期D.受送達(dá)人在送達(dá)回證上簽收的日期正確答案：D[解析]依據(jù)《民事訴訟法》第89、90條，受送達(dá)人是軍人的，通過其所在部隊團(tuán)以上單位的政治機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)交；受送達(dá)人是被監(jiān)禁的，通過其所在監(jiān)所或者勞動改造單位轉(zhuǎn)交；受送達(dá)人是被勞動教養(yǎng)的，通過其所在勞動教養(yǎng)單位轉(zhuǎn)交。第91條規(guī)定，代為轉(zhuǎn)交的機(jī)關(guān)、單位收到訴訟文書后，必須立即交受送達(dá)人簽收，以在送達(dá)回證上的簽收日期，為送達(dá)日期。

35.

1998年5月6日，李芳與陳鏡在A市新城區(qū)街道辦事處辦理結(jié)婚登記，婚后二人感情不和，經(jīng)常吵鬧。李芳和陳鏡的戶口均落在了A市B區(qū)，但是陳鏡經(jīng)常居住在C區(qū)，而李芳經(jīng)常居住于D區(qū)。2000年6月，陳鏡外出經(jīng)商，從此斷絕與李芳的通信聯(lián)系，李芳及其家人多方打聽查詢陳鏡的行蹤，均無消息。2002年5月6日，李芳向人民法院提起訴訟。人民法院受理此案后，應(yīng)如何處理?A.應(yīng)當(dāng)向被告陳鏡直接送達(dá)起訴書B.應(yīng)當(dāng)向被告陳鏡公告送達(dá)起訴書C.應(yīng)當(dāng)向被告陳鏡留置送達(dá)起訴書D.如果公告送達(dá)，則自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過60日即視為送達(dá)正確答案：BD[解析]人民法院受理此案后，由于陳鏡下落不明，無法采取其他送達(dá)方式進(jìn)行送達(dá)，因此只能向陳鏡公告送達(dá)起訴書。公告送達(dá)自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過60日，即視為送達(dá)。同時，人民法院應(yīng)在案卷中記明公告送達(dá)的原因和經(jīng)過。

36.

在王某訴李某民間借貸糾紛一案中，人民法院在審查起訴資料時，發(fā)現(xiàn)王某的起訴已經(jīng)超過了訴訟時效，在這種情況下，人民法院應(yīng)當(dāng)如何處理?A.直接告知王某已經(jīng)超過訴訟時效，不予受理B.裁定不予受理C.應(yīng)予受理，審理后經(jīng)對方當(dāng)事人提出時效抗辯，確認(rèn)超過訴訟時效的，判決駁回訴訟請求D.應(yīng)予受理，審理后確認(rèn)超過訴訟時效的，裁定駁回起訴正確答案：C[解析]根據(jù)《民訴解釋》第219條規(guī)定，當(dāng)事人超過訴訟時效期間起訴的，人民法院應(yīng)予受理。受理后對方當(dāng)事人提出訴訟時效抗辯，人民法院經(jīng)審理認(rèn)為抗辯事由成立的，判決駁回原告的訴訟請求。故選C。

37.

以下哪一情形適用訴訟時效的抗辯?A.張大爺5年前到期的定期存款請求權(quán)B.甲公司對股東乙的繳付出資請求權(quán)C.王大媽持有的2001年購買的期限為5年的國庫券D.丁公司受丙公司欺詐，簽訂的合同被撤銷后，向丙公司主張賠償損失的請求權(quán)正確答案：D[解析]最高人民法院《關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《訴訟時效規(guī)定》)第1條規(guī)定：下列債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時效抗辯的，人民法院不予支持：(1)支付存款本金及利息請求權(quán)；(2)兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權(quán)；(3)基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)；(4)其他依法不適用訴訟時效規(guī)定的債權(quán)請求權(quán)。故ABC項均不適用訴訟時效的抗辯，不當(dāng)選。D項中丁公司主張賠償損失的請求權(quán)是債權(quán)請求權(quán)，屬于訴訟時效的適用對象，當(dāng)選。

38.

關(guān)于訴訟時效，下列哪一(幾)選項的說法是正確的?A.甲公司與乙工廠簽訂了一份購銷合同。合同約定，如果乙工廠提供的產(chǎn)品不符合質(zhì)量要求，則甲公司有權(quán)在一年內(nèi)向人民法院提起訴訟。該約定合法有效B.甲對乙享有1萬元的債權(quán)，約定2008年1月1日還款，乙遲遲不還，直到2010年5月1日，乙自愿向甲還清全部欠款。后來乙得知甲的債權(quán)早已超過訴訟時效，又向甲索要1萬元。甲所受領(lǐng)的1萬元構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?，?yīng)予返還C.乙向甲借款100萬元，由丙作保證人，但未約定保證方式。甲對乙的債權(quán)超過訴訟時效，當(dāng)甲向丙主張保證責(zé)任時，丙可以甲對乙的債權(quán)已經(jīng)超過訴訟時效為由拒絕承擔(dān)保證責(zé)任D.債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟的，只對債權(quán)人的債權(quán)發(fā)生訴訟時效中斷的效力，對債務(wù)人的債權(quán)沒有影響正確答案：C[解析]《訴訟時效規(guī)定》第2條規(guī)定：“當(dāng)事人違反法律規(guī)定，約定延長或者縮短訴訟時效期間、預(yù)先放棄訴訟時效利益的，人民法院不予認(rèn)可?！痹V訟時效期間屬于法律強行性規(guī)定，當(dāng)事人不得約定。因此，A選項錯誤，不當(dāng)選。《民法通則》第138條規(guī)定：“超過訴訟時效期間，當(dāng)事人自愿履行的，不受訴訟時效限制?！薄睹裢ㄒ庖姟返?71條規(guī)定：“過了訴訟時效期間，義務(wù)人不履行義務(wù)后又以超過訴訟時效為由翻悔的，不予支持?！薄对V訟時效規(guī)定》第22條規(guī)定：“訴訟時效期間屆滿，當(dāng)事人一方向?qū)Ψ疆?dāng)事人作出同意履行義務(wù)的意思表示或者自愿履行義務(wù)后，又以訴訟時效期間屆滿為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。”之所以如此規(guī)定，是因為訴訟時效期間屆滿，債權(quán)人的實體權(quán)利并未消滅，債權(quán)并未消滅，債權(quán)人只是喪失了勝訴權(quán)，債權(quán)人受領(lǐng)權(quán)依然保持。因此，債權(quán)人甲接受義務(wù)人乙的給付不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。B選項錯誤，不當(dāng)選?！对V訟時效規(guī)定》第21條第1款的規(guī)定：“主債務(wù)訴訟時效期間屆滿，保證人享有主債務(wù)人的訴訟時效抗辯權(quán)?！币虼耍珻選項中的保證人享有主債務(wù)人的訴訟時效抗辯權(quán)，C選項正確，當(dāng)選?！对V訟時效規(guī)定》第18條規(guī)定：“債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定對債權(quán)人的債權(quán)和債務(wù)人的債權(quán)均發(fā)生訴訟時效中斷的效力。”因此，D選項錯誤，不當(dāng)選。

39.

根據(jù)我國《民事訴訟法》及相關(guān)司法解釋的有關(guān)規(guī)定，下列哪一(些)案件法院應(yīng)受理?A.1998年2月劉洋訴至法院要求解除與妻子李秀媚的婚姻關(guān)系，法院調(diào)解和好。同年5月，李秀媚向法院起訴離婚B.張輝(6歲)與鄰居陳晨(8歲)玩耍時，被陳晨不慎劃傷右眼導(dǎo)致失明，張家在要求陳家賠償未果的情況下，以張輝為原告，陳晨為被告訴至法院C.周偉不慎碰翻王昆置于鬧市街口的油鍋，被嚴(yán)重燙傷，住院長達(dá)4個月之久，燙傷之日起1年3個月之后周偉訴至法院要求王昆賠償其損失D.何永順以其養(yǎng)子不盡贍養(yǎng)義務(wù)為由向法院起訴要求解除收養(yǎng)關(guān)系，法院判決維持了收養(yǎng)關(guān)系，5個月后何永順又以相同的理由向法院提起訴訟正確答案：ABC[解析]調(diào)解和好的離婚案件，被告再次起訴離婚不受時間限制，而原告如再次起訴離婚會受到6個月的時間限制，所以選項A正確。選項B中張輝和陳晨雖沒有訴訟行為能力，但并不影響他們作為當(dāng)事人的資格，只要具有訴訟權(quán)利能力就可以成為當(dāng)事人，侵權(quán)行為在他們之間發(fā)生，只有他們與糾紛有利害關(guān)系。選項C中，雖然原告是受傷之后1年零3個月才起訴，但由于他住院4個月，并沒有超過民事實體法規(guī)定的1年訴訟時效，法院應(yīng)予以受理。選項D屬于《民事訴訟法》中規(guī)定不予受理的情形，法院判決維持收養(yǎng)關(guān)系的，原告無正當(dāng)理由在6個月內(nèi)再次提起訴訟的，法院不予受理。

40.

下列哪些民事訴訟案件法院不可以按撤訴處理?A.王某是有獨立請求權(quán)的第三人，開庭審理過程中未經(jīng)法庭許可中途退庭B.韓律師是原告的委托代理人，無正當(dāng)理由拒不到庭C.張某是無獨立請求權(quán)的第三人，無正當(dāng)理由拒不到庭D.李某是被告的法定代理人，無正當(dāng)理由拒不到庭正確答案：BCD[解析]本題考查按撤訴處理與缺席判決的規(guī)定。