合同法 課件全套 曾憲義 第1-31章 合同與合同法導論-思考題

合同法總主編：曾憲義

王利明新編21世紀法學系列教材上冊第一編

導論合同與合同法導論第一章01第一節(jié)

合同的概念與特征第二節(jié)

合同關系第三節(jié)

合同的分類第四節(jié)

合同法的概念、特征與調整對象第五節(jié)

合同法的基本原則一、合同的概念《民法典》第464條第1款規(guī)定:“合同是民事主體之間設立、變更、終止民事法律關系的協(xié)議?！币罁@一規(guī)定,合同具有以下特點。(1)合同是平等民事主體所實施的一種民事法律行為。(2)合同以設立、變更或終止民事權利義務關系為目的和宗旨。(3)合同的成立需要當事人的意思表示達成一致。第一節(jié)

合同的概念與特征二、合同與協(xié)議所謂協(xié)議,是指當事人為實現共同的目的而達成的意思表示方向一致的協(xié)議,多指共同法律行為。例如,當事人訂立的合伙協(xié)議、設立公司的協(xié)議等。在法律上,兩者主要存在如下區(qū)別。第一,是否具有共同的目的不同。第二,是否要遵守一定的程序不同。第三,內容不同。第四,能否適用同時履行抗辯不同。第一節(jié)

合同的概念與特征二、合同與協(xié)議值得注意的是,我國《民法典》第134條第1款規(guī)定,“民事法律行為可以基于雙方或者多方的意思表示一致成立”。據此,民事法律行為包括了雙方法律行為和共同法律行為。簡言之,我國民法典合同編并沒有對合同與協(xié)議作出明確區(qū)分,而統(tǒng)一將其納入合同法的調整范圍,民法典合同編規(guī)定合伙合同就是典型例證。第一節(jié)

合同的概念與特征三、有關身份關系的協(xié)議與合同的關系所謂身份關系的協(xié)議,是指基于身份關系而訂立的、不以交易為主要內容的協(xié)議。具體而言,有關身份關系的協(xié)議主要有如下幾種:一是婚姻關系中的協(xié)議。二是收養(yǎng)協(xié)議。三是監(jiān)護協(xié)議。四是其他有關身份關系的協(xié)議,如繼承編規(guī)定的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議等。《民法典》第464條第2款規(guī)定:“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議,適用有關該身份關系的法律規(guī)定;沒有規(guī)定的,可以根據其性質參照適用本編規(guī)定?！痹撘?guī)定包括了如下兩層含義：第一,對于婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議首先應當適用身份關系的法律規(guī)定,這是特別法優(yōu)先于一般法這一原則的必然要求。第二,有關身份法律關系的規(guī)范中沒有規(guī)定時,應當依據該協(xié)議的性質,參照適用合同編的規(guī)定。第一節(jié)

合同的概念與特征三、有關身份關系的協(xié)議與合同的關系如何理解根據性質參照適用本編規(guī)定?即對于合同規(guī)則在身份關系協(xié)議中的適用應當基于不同的身份關系協(xié)議分別考慮,是否可以適用合同編的相關規(guī)則,需要根據相關協(xié)議中身份性的強弱分別確定?；谏鲜鰠^(qū)分標準,身份關系協(xié)議可以區(qū)分為三類:第一類是純粹的身份關系協(xié)議。第二類是基于身份關系作出的與財產有關的協(xié)議。第三類是純粹的財產協(xié)議。如何理解參照適用?參照適用就是“準用”(entsprechende

Anwendung),準用是指法律明確規(guī)定特定法律規(guī)定可以參照適用于其他的情形。最后需要指出的是,參照適用既包括當事人設立民事權利義務關系的協(xié)議,也包括當事人變更、終止民事權利義務的協(xié)議。第一節(jié)

合同的概念與特征一、合同關系的構成（一）合同關系的主體合同關系的主體又稱為合同的當事人,包括債權人和債務人。債權人有權請求債務人依據合同和法律的規(guī)定履行義務;而債務人應依據合同和法律履行實施或者不實施一定行為的義務。當然,債權人與債務人的地位是相對的,雙務合同關系中雙方互為債權人和債務人。第二節(jié)

合同關系一、合同關系的構成（二）合同關系的內容合同關系的內容包括基于合同而產生的債權和債務,又稱合同債權和合同債務。《民法典》第118條第2款規(guī)定:“債權是因合同、侵權行為、無因管理、不當得利以及法律的其他規(guī)定,權利人請求特定義務人為或者不為一定行為的權利?！彼^合同債權,是指債權人依據合同的約定以及法律的規(guī)定而享有的請求債務人為或者不為一定行為的權利。合同債權在本質上是一種請求權,而不像物權那樣是一種支配權。合同債務是指債務人所承擔的義務,即債務人向債權人為或者不為特定行為的義務。第二節(jié)

合同關系一、合同關系的構成（三）合同關系的客體合同關系的客體為合同債權與合同債務所共同指向的對象。合同債權的客體是行為,包含作為與不作為在內。第二節(jié)

合同關系二、合同關系的相對性（一）合同關系相對性的概念和內容合同關系的相對性在大陸法中稱為“債的相對性”,它是指合同主要在特定的合同當事人之間發(fā)生,合同當事人一方只能基于合同向與其有合同關系的另一方提出請求,而不能向與其無合同關系的第三人提出合同上的請求,也不能擅自為第三人設定合同上的義務。我國《民法典》第465條第2款規(guī)定:“依法成立的合同,僅對當事人具有法律約束力,但是法律另有規(guī)定的除外?！边@就確認了合同相對性規(guī)則。第二節(jié)

合同關系二、合同關系的相對性（一）合同關系相對性的概念和內容1、合同主體的相對性所謂合同主體的相對性,是指合同關系只能發(fā)生在特定的主體之間,只有合同當事人一方能夠向合同的另一方當事人基于合同提出請求或提起訴訟。第二節(jié)

合同關系二、合同關系的相對性（一）合同關系相對性的概念和內容2、合同內容的相對性所謂合同內容的相對性,是指除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外,只有合同當事人才能享有合同債權,并承擔合同義務,合同當事人以外的任何第三人都不能主張合同上的權利。從合同內容的相對性原理中,可以引申出如下幾項規(guī)則:第一,合同規(guī)定由當事人享有的權利,原則上不能由第三人享有;合同規(guī)定由當事人承擔的義務,一般也不能對第三人產生拘束力。第二,合同當事人無權為他人設定合同上的義務。第三,合同權利與義務主要對合同當事人產生約束力。第二節(jié)

合同關系二、合同關系的相對性（一）合同關系相對性的概念和內容3、違約責任的相對性所謂違約責任的相對性,是指違約責任只能在特定的當事人之間即有合同關系的當事人之間發(fā)生,合同關系以外的人不負違約責任,合同當事人也不對其承擔違約責任?！睹穹ǖ洹返?93條明確規(guī)定:“當事人一方因第三人的原因造成違約的,應當依法向對方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛,依照法律規(guī)定或者按照約定處理?！钡诙?jié)

合同關系二、合同關系的相對性（二）合同相對性規(guī)則的例外在法律具有特別規(guī)定的情形下,合同也可以產生對第三人的效力。因此,《民法典》第465條第2款規(guī)定:“依法成立的合同,僅對當事人具有法律約束力,但是法律另有規(guī)定的除外?！彼^“法律另有規(guī)定”,主要包括以下幾種情形:一是利益第三人合同。二是合同的保全,包括債權人代位權和撤銷權。三是建設工程合同對第三人的效力。四是運輸合同對第三人的效力。第二節(jié)

合同關系一、典型合同與非典型合同根據法律上是否規(guī)定了一定合同的名稱,合同可以分為典型合同與非典型合同。典型合同又稱為有名合同,是指法律上已經確定了一定的名稱及規(guī)則的合同。民法典合同編第二分編規(guī)定了19種典型合同；除合同編之外,民法典的其他編也規(guī)定了一些典型合同；此外,一些特別法也規(guī)定了一些合同。對于典型合同的內容,法律通常設有一些規(guī)定,但這些規(guī)定大多為任意性規(guī)范,當事人可以通過其約定改變法律的規(guī)定。第三節(jié)

合同的分類一、典型合同與非典型合同所謂非典型合同又稱無名合同,依據《民法典》第467條的規(guī)定,是指“本法或者其他法律沒有明文規(guī)定的合同”,此處的法律未明確規(guī)定是指合同編與其他法律均沒有明確規(guī)定的合同。其他法律是指民法典其他編和民法典之外的特別法兩種。依其內容構成可分為三類:一是純粹的無名合同,又稱狹義的非典型合同,即以法律完全無規(guī)定的事項為內容的合同,或者說,合同的內容不屬于任何有名合同的事項。二是混合合同,即合同中可能同時包含多個典型合同的內容,從而使其難以歸入某個典型合同之中。三是準混合合同,即在一個有名合同中涉及一些法律沒有規(guī)定的非典型合同的內容。第三節(jié)

合同的分類一、典型合同與非典型合同非典型合同不同于合同聯(lián)立。所謂合同聯(lián)立,是指數個合同不失其獨立性,同時又具有互相結合的關系。從原則上說,民法典合同編并不禁止當事人訂立非典型合同。我國民法典合同編也為非典型合同的法律適用設置了相應的規(guī)則。依據《民法典》第467條規(guī)定,非典型合同可以適用或參照適用三種規(guī)則:一是合同編通則的規(guī)定;二是合同編關于典型合同的規(guī)定,即適用合同編典型合同的規(guī)定;三是其他法律最相類似合同的規(guī)定。第三節(jié)

合同的分類二、雙務合同與單務合同雙務合同,是指當事人雙方互負對待給付義務的合同,即一方當事人愿意負擔履行義務,旨在使他方當事人因此負有對待給付的義務?；蛘哒f,一方當事人所享有的權利,即為他方當事人所負有的義務,如買賣、互易、租賃合同等均為雙務合同。雙務合同是典型的交易形式。單務合同,是指合同當事人僅有一方負擔給付義務的合同。例如,在借用合同中,只有借用人負有按約定使用并按期歸還借用物的義務。第三節(jié)

合同的分類二、雙務合同與單務合同在法律上區(qū)分單務合同和雙務合同的意義有以下幾點。(1)是否適用同時履行抗辯權。(2)在風險負擔的適用上是不同的。(3)因一方的過錯所致合同不履行的后果不同。第三節(jié)

合同的分類三、有償合同與無償合同有償合同,是指一方通過履行合同規(guī)定的義務而給對方某種利益,對方要得到該利益必須為此支付相應代價的合同。在實踐中,絕大多數反映交易關系的合同都是有償的。無償合同,是指一方給付對方某種利益,對方取得該利益時并不支付任何報酬的合同。無償合同是等價有償原則在民法適用中的例外現象。在無償合同中,一方當事人也要承擔義務,如借用人無償借用他人物品,負有正當使用和按期返還的義務。第三節(jié)

合同的分類三、有償合同與無償合同有償合同與無償合同的區(qū)分意義:一是確定某些合同的性質。二是確定當事人的注意義務。三是合同解釋不同。第三節(jié)

合同的分類四、諾成合同與實踐合同諾成合同,是指當事人意思表示一致即告成立的合同,即“一諾即成”的合同。實踐合同,又稱要物合同,其必須基于法律的明文規(guī)定,是指除當事人雙方意思表示一致以外尚需交付標的物才能成立的合同。根據《民法典》的規(guī)定,保管合同、自然人借款合同、定金合同等都屬于實踐合同。諾成合同與實踐合同的區(qū)別,主要表現在如下幾點：第一,合同的成立時間不同。第二,是否以交付標的物作為合同成立條件不同。第三,諾成合同是原則,實踐合同是例外。第三節(jié)

合同的分類五、要式合同與不要式合同要式合同,是指根據法律規(guī)定應當或者必須采用特定形式的合同。對于一些重要的交易,法律常常要求當事人必須采取特定的形式訂立合同。不要式合同,是指當事人訂立的合同依法并不需要采取特定的形式,當事人可以采取口頭形式,也可以采取書面形式。除法律有特別規(guī)定以外,合同均為不要式合同。要式合同與不要式合同的區(qū)別在于,是否應以一定的形式作為合同成立或生效的條件。第三節(jié)

合同的分類六、主合同與從合同根據合同相互間的主從關系,可以將合同分為主合同與從合同。所謂主合同,是指不需要其他合同的存在即可獨立存在的合同。所謂從合同,就是以其他合同的存在為存在前提的合同。由于從合同要依賴主合同的存在而存在,所以從合同又被稱為“附屬合同”。從合同主要包括如下兩種情況:一是在一個合同關系中的從合同條款；二是在主合同之外有關當事人訂立了從合同。第三節(jié)

合同的分類七、為訂立人自己訂立的合同與為第三人利益訂立的合同根據訂約人訂立合同的目的是否為自己謀取利益,合同可以分為訂約人自己訂立的合同和為第三人利益訂立的合同。為訂約人自己訂立的合同,是指訂約當事人訂立合同是為自己設定權利,使自己直接取得和享有某種利益。然而,在特殊情況下,訂約當事人并非為了自己設定權利,而是為第三人的利益訂立合同,合同將對第三人發(fā)生效力,這就是所謂的“為第三人利益訂立的合同”。《民法典》第522條第2款規(guī)定:“法律規(guī)定或者當事人約定第三人可以直接請求債務人向其履行債務,第三人未在合理期限內明確拒絕,債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定的,第三人可以請求債務人承擔違約責任;債務人對債權人的抗辯,可以向第三人主張。”這就在法律上規(guī)定了真正的利益第三人合同。第三節(jié)

合同的分類七、為訂立人自己訂立的合同與為第三人利益訂立的合同兩者的區(qū)別主要在于:第一,是否使第三人享有履行請求權。第二,第三人可否請求債務人承擔違約責任不同。第三,債務人對債權人的抗辯,可以向第三人主張。第三節(jié)

合同的分類一、合同法的概念與特征合同法是調整平等主體之間的交易關系的法律,它主要規(guī)范合同的訂立,合同的效力及合同的履行、變更、解除、保全,違反合同的責任等問題。民法典合同編是調整有關合同的訂立、履行、保全等法律關系的規(guī)范,該編共計526條,在民法典中超過1/3,其內容分為通則、典型合同和準合同三個分編。民法典合同編只是調整部分合同關系,所有的合同關系是由實質合同法調整的,合同法是調整平等主體之間的交易關系的法律規(guī)范的總和,民法典合同編與合同法之間的關系表現在如下方面。第四節(jié)

合同法的概念、特征與調整對象一、合同法的概念與特征民法典合同編只是調整部分合同關系,所有的合同關系是由實質合同法調整的,合同法是調整平等主體之間的交易關系的法律規(guī)范的總和,民法典合同編與合同法之間的關系表現在如下方面。(1)合同編是合同法的重要組成部分。(2)合同編是合同法最基本的組成部分。(3)合同編是解釋合同法的重要依據。第四節(jié)

合同法的概念、特征與調整對象二、民法典合同編與債法的關系所謂債法,是調整債權債務關系的法律規(guī)范的總稱。合同本身是債的發(fā)生原因之一,性質上是一種債的關系。因此,民法典合同編本身也是債法的組成部分。討論合同編與債法的關系,可以從如下幾方面理解:第一,合同編是債法的組成部分,不能概括所有的債法內容。第二,合同編具有相對獨立性。第三,合同編發(fā)揮了債法總則的功能。第四節(jié)

合同法的概念、特征與調整對象三、合同法的調整對象《民法典》第463條規(guī)定:“本編調整因合同產生的民事關系?！币罁緱l規(guī)定,合同編調整“因合同產生的民事關系”。這就意味著合同法調整平等主體之間因合同產生的法律關系。（一）合同法調整平等主體之間的協(xié)議合同法所調整的合同關系是發(fā)生在平等主體之間的合同關系,合同是反映交易關系的法律形式。在確定某一類合同是否屬于合同法的調整對象時,首先要考慮其主體是否具有平等性。第四節(jié)

合同法的概念、特征與調整對象三、合同法的調整對象（二）合同法調整以確立民事權利義務為內容的協(xié)議合同法只適用于私法領域而非公法領域,只是調整民事合同而非其他類型的合同。民事合同的重要特點在于它是以確定民事權利義務為內容的,實際上就是以平等自愿為基礎的交易關系。合同法的調整對象主要是以財產給付為內容的交易關系,也就是動態(tài)的財產關系。合同法屬于財產流轉法,合同法主要規(guī)范財產流轉關系。另外,與人身有關的一些財產交易,如肖像的許可使用等,也可以適用合同法的規(guī)則。第四節(jié)

合同法的概念、特征與調整對象三、合同法的調整對象（三）合同法調整設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議所謂設立,是指當事人通過合同確定當事人之間具體的權利義務。所謂變更,是指當事人通過訂立合同修改原有的合同關系的內容。所謂終止,是指當事人通過訂立合同消滅原來存在的合同關系。第四節(jié)

合同法的概念、特征與調整對象三、合同法的調整對象（四）合同法調整各類合同關系合同法首先調整合同編典型合同分編所規(guī)定的各類典型合同。但合同法并非對民法典其他編和特別法所規(guī)定的合同以及無名合同不可適用。具體而言,合同法還可以適用于以下其他類型的合同或債權債務關系。一是合同編以外的其他編關于合同的規(guī)定,首先要適用其他編的規(guī)定,但在其他編沒有規(guī)定時,也要適用合同編通則的規(guī)定。二是特別法規(guī)定的合同。三是無名合同。四是非因合同產生的債權債務關系。第四節(jié)

合同法的概念、特征與調整對象四、合同法的功能所謂合同法的功能,是指合同法在社會經濟生活中所發(fā)揮的作用。具體來說,合同法的功能主要表現在以下方面。第一,鼓勵交易、創(chuàng)造財富。第二,分配風險、規(guī)范交易。第三,保障自由、實現允諾。第四,保護信賴、維護秩序。第五,組織私人生活、保障生活秩序。第四節(jié)

合同法的概念、特征與調整對象一、合同自由原則合同自由原則在我國民法典中,被稱為“自愿原則”。《民法典》第5條規(guī)定:“民事主體從事民事活動,應當遵循自愿原則,按照自己的意思設立、變更、終止民事法律關系?！焙贤杂墒撬椒ㄗ灾蔚募畜w現,表現為允許當事人在交易的各個環(huán)節(jié)和過程均享有充分的自由。第一,自由決定是否訂立合同與選擇合同相對人。第二,民事主體有權決定其合同的內容。第三,自由選擇合同的形式。第四,有權變更、解除合同。第五,民事主體有權選擇救濟方式與爭議解決方式。第五節(jié)

合同法的基本原則二、誠實信用原則（誠信原則）誠實信用原則是指當事人在從事民事活動時,應誠實守信,以善意的方式履行其義務,不得濫用權利及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務。民法典合同編雖然沒有明確規(guī)定誠信原則,但是《民法典》第7條規(guī)定:“民事主體從事民事活動,應當遵循誠信原則,秉持誠實,恪守承諾?！痹撛瓌t直接適用于合同編。誠信原則貫穿于合同的訂立、履行、變更、解除等各個階段,甚至在合同關系終止以后,當事人都應當嚴格依據誠實信用原則行使權利和履行義務。第五節(jié)

合同法的基本原則三、鼓勵交易原則鼓勵交易(faveur

pour

le

contra)原則,是指法律盡可能促成合同的成立和生效,從而促使交易的完成。所謂交易,是指在獨立的、平等的市場主體之間,就其所有的財產和利益所進行的交換。合同法上的鼓勵交易原則,主要表現在如下方面:一是促使合同成立。二是盡量促成合同有效。三是合同法嚴格限制了違約解除合同的條件。四是區(qū)分了無效合同和效力待定的合同。五是合同法確立了履行治愈原則。六是合同法明確規(guī)定了合同的解釋制度。第五節(jié)

合同法的基本原則1、試述合同的概念和特點。2、雙務合同與單務合同的區(qū)分有何意義?3、有償合同與無償合同的區(qū)分有何意義?4、試述合同相對性規(guī)則的內容。5、簡述合同法與民法典合同編的關系。6、試述合同法的基本原則。第一章

思考題合同法與債法第二章02第一節(jié)

債的概念及特征第二節(jié)

債的要素第三節(jié)

債的分類第四節(jié)

合同法與債法的關系一、債的概念債是特定人之間請求為一定行為或不為一定行為的關系。《民法通則》明確采納了債的概念,該法第84條第1款規(guī)定:“債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定,在當事人之間產生的特定的權利和義務關系。享有權利的人是債權人,負有義務的人是債務人?！薄睹穹ǖ洹返?18條規(guī)定:“民事主體依法享有債權。”“債權是因合同、侵權行為、無因管理、不當得利以及法律的其他規(guī)定,權利人請求特定義務人為或者不為一定行為的權利?！钡谝还?jié)

債的概念及特征二、債的特征第一,債是一種民事法律關系。第二,債是一種財產法律關系。第三,債是發(fā)生在特定主體之間的法律關系,這也稱為債的相對性。第四,債是一種一方向另一方給付的法律關系。第五,效力具有平等性。第六,產生原因具有多樣性。第一節(jié)

債的概念及特征三、債權與物權的區(qū)分按照通說,財產權是以財產利益為客體的民事權利①,它主要包括物權與債權。債權與物權是民法中最基本的財產權形式。債權與物權具有如下區(qū)別：第一,債權是請求權,而物權是支配權。第二,債權是對人權和相對權,而物權是對世權和絕對權。第三,債權具有平等性,而物權具有優(yōu)先性。第四,債權具有非公開性,而物權是公開化的權利。第五,債權可以由當事人自由約定,而物權的設立采法定主義。第六,債權主要以行為為客體,而物權的客體主要是有體物。第七,債權具有一定的存續(xù)期限,而物權具有永久性或長期性,他物權雖然有一定的存續(xù)期限,但其存續(xù)期限一般較長。第一節(jié)

債的概念及特征一、債的主體債的主體包括雙方當事人,即債權人和債務人。在債的關系中,債權人和債務人都必須是特定的。債權人是指有權請求對方當事人為或不為一定行為的人,而債務人是指有義務向對方當事人為或不為一定行為的人。債權人或債務人既可以是一人,也可以是多人。第二節(jié)

債的要素二、債的內容（一）債權債權是指債權人有權請求債務人為一定行為或者不為一定行為的權利,因此債權也稱為請求權。依據債的發(fā)生原因不同,可以將債權分為合同債權、因侵權行為產生的損害賠償請求權、不當得利返還請求權、因無因管理而產生的請求權等。債權是財產權。債權在性質上屬于相對權,其發(fā)生在特定的主體之間,除當事人有特別約定和法律規(guī)定的情形以外,債權人只能向特定的債務人提出請求,要求其履行債務,債務人原則上也只能向特定的債權人履行債務。第二節(jié)

債的要素二、債的內容（一）債權債權的內容主要包括如下權利:一是請求權。二是給付保有權。三是抵銷權。四是保全權。五是受領權,它是指債權人受領債務人給付的權利。第二節(jié)

債的要素二、債的內容（二）債務1、債務的概念和特征債務是指債務人對債權人所負有的為一定行為或不為一定行為的義務。總體上看,債務具有如下幾個特點：第一,債務具有拘束性。第二,債務是向特定人負擔的義務。第三,債務是為一定行為或不為一定行為的義務。第二節(jié)

債的要素二、債的內容（二）債務2、債務的分類依據不同標準,可以對債務進行不同的分類,一般而言,債務可以分為以下幾種。(1)作為債務和不作為債務。以債務人所為的給付的內容不同,債務可以區(qū)分為作為債務和不作為債務。所謂作為債務,是指債務人應當向債權人交付一定的財產或者提供一定的勞務。所謂不作為債務,主要是指債務人應當消極地不為一定的行為。第二節(jié)

債的要素二、債的內容（二）債務2、債務的分類依據不同標準,可以對債務進行不同的分類,一般而言,債務可以分為以下幾種。(2)完全債務與不完全債務。按照債務的效力不同,債務可以區(qū)分為完全債務和不完全債務。所謂完全債務,是指在法律上具有完全效力的債務。而所謂不完全債務,是指效力不齊備的債務。對于不完全債務的不履行,債權人并不能請求法院強制執(zhí)行,債務人也無須承擔相應的債務不履行的責任。第二節(jié)

債的要素二、債的內容（二）債務2、債務的分類依據不同標準,可以對債務進行不同的分類,一般而言,債務可以分為以下幾種。(3)主給付義務、從給付義務和附隨義務。主給付義務,是指合同之債中所必備的,并能決定合同目的能否實現的基本義務。從給付義務,是指補充主給付義務以確保債權人利益能獲得最大滿足的義務。附隨義務,是指根據誠信原則產生的通知、協(xié)助、保密等顧及對方當事人法益和利益的義務。第二節(jié)

債的要素二、債的內容（二）債務3、債務與責任責任原則上以債務的存在為前提,但責任本身并不是債務,而是債務人違反債務所應承擔的后果?！睹穹ǖ洹返?76條規(guī)定:“民事主體依照法律規(guī)定或者按照當事人約定,履行民事義務,承擔民事責任?！眰鶆张c責任的區(qū)別有如下幾點：第一,債務是責任發(fā)生的前提,責任是債務不履行的結果。第二,債務是一種義務。第三,責任是與訴權聯(lián)系在一起的。第四,債務與責任分離的情形也是存在的。第二節(jié)

債的要素三、債的客體債的客體就是債的標的。在法律上,債的客體就是給付。給付包括作為和不作為。如果給付的內容是債務人的作為,就是積極給付;如果給付的內容是債務人的不作為,就是消極給付。作為債的客體的給付具有如下特點:一是具有合法性。二是具有確定性。三是一般具有財產性。第二節(jié)

債的要素一、單一之債與多數人之債根據債的主體特征,債可以區(qū)分為單一之債與多數人之債。所謂單一之債,是指債權人、債務人僅為一人的債。所謂多數人之債,又稱多數當事人的債或復數主體的債,是指債權人或者債務人一方為二人以上的債。單一之債和多數人之債主要具有如下區(qū)別：第一,當事人的數量不同。第二,債的關系的復雜性不同。第三,當事人之間的權利義務內容不同。第三節(jié)

債的分類二、按份之債和連帶之債（一）按份之債所謂按份之債,是指數個債權人或數個債務人按照一定的份額享有債權或負擔債務?！睹穹ǖ洹返?17條在法律上確立了按份之債。按份之債包括按份債權和按份債務。1、按份債權所謂按份債權,是指二個或者二個以上的債權人就各自的債權份額享有債權。按份債權是按份之債的一種類型,其成立需要具備如下幾個條件：一是主體必須是兩人或者兩人以上。二是債的標的可分,此處所說的標的可分,是指同一債權的標的可分,在金錢債權中,各個債權人借款的數額是可分的。三是各個債權人所享有的債權份額是由法律規(guī)定或者當事人約定的。四是各個債權人是按照特定的份額享有債權。第三節(jié)

債的分類二、按份之債和連帶之債（一）按份之債2、按份債務所謂按份債務,是指債務人為二人以上,債的標的可分,各個債務人按照份額各自分擔債務的多數人之債。按份債務的成立需要具備如下幾個條件：一是按份債務的主體必須是兩人或者兩人以上。二是債的標的可分。三是對按份債務而言,各個按份債務人的債務份額可以由法律規(guī)定或者當事人約定,通常情形下,按份債權人或者按份債務人的份額難以確定的,視為份額相同。第三節(jié)

債的分類二、按份之債和連帶之債（二）連帶之債1、連帶之債的概念所謂連帶之債,是指兩個或者兩個以上的債權人或者債務人,依照法律或者當事人的約定形成連帶關系,享有連帶權利的每個債權人,都有權要求債務人履行義務;負有連帶義務的每個債務人,都負有清償全部債務的義務?！睹穹ǖ洹返?18條第1款規(guī)定:“債權人為二人以上,部分或者全部債權人均可以請求債務人履行債務的,為連帶債權;債務人為二人以上,債權人可以請求部分或者全部債務人履行全部債務的,為連帶債務?！钡谌?jié)

債的分類二、按份之債和連帶之債（二）連帶之債2、連帶之債的成立要件(1)債的主體是數人。(2)多數債權人或多數債務人之間存在連帶關系。(3)原則上以同一給付為標的。(4)連帶之債的產生以法律規(guī)定和當事人的約定為限。第三節(jié)

債的分類二、按份之債和連帶之債（二）連帶之債3、連帶之債與按份之債的區(qū)分第一,適用范圍不同。第二,給付是否可分不同。第三,債的效力不同。第四,各個債務人或者債權人之間是否存在內部追償關系不同。第三節(jié)

債的分類二、按份之債和連帶之債（二）連帶之債4、連帶債務(1)連帶債務的概念。所謂連帶債務,是指具有連帶關系的多個債務人之間所承擔的債務?！睹穹ǖ洹返?18條第1款第二分句規(guī)定:“債務人為二人以上,債權人可以請求部分或者全部債務人履行全部債務的,為連帶債務?！钡谌?jié)

債的分類二、按份之債和連帶之債（二）連帶之債4、連帶債務(2)連帶債務中的追償權。所謂連帶債務人之間的追償權,是指連帶債務人承擔債務超出了其按照內部關系應分擔的部分,而享有向其他債務人求償的權利。我國《民法典》規(guī)定了兩次追償的規(guī)則。第三節(jié)

債的分類二、按份之債和連帶之債（二）連帶之債4、連帶債務(2)連帶債務中的追償權。第一次追償規(guī)則是由《民法典》第519條第2款規(guī)定的。該款規(guī)定:“實際承擔債務超過自己份額的連帶債務人,有權就超出部分在其他連帶債務人未履行的份額范圍內向其追償,并相應地享有債權人的權利,但是不得損害債權人的利益。其他連帶債務人對債權人的抗辯,可以向該債務人主張?！钡诙巫穬斠?guī)則是由《民法典》第519條第3款規(guī)定的,該款規(guī)定:“被追償的連帶債務人不能履行其應分擔份額的,其他連帶債務人應當在相應范圍內按比例分擔?！钡谌?jié)

債的分類二、按份之債和連帶之債（二）連帶之債4、連帶債務(3)部分連帶債務人履行、抵銷債務或者提存標的物行為的效力。依據《民法典》第520條第1款規(guī)定,“部分連帶債務人履行、抵銷債務或者提存標的物的,其他債務人對債權人的債務在相應范圍內消滅;該債務人可以依據前條規(guī)定向其他債務人追償”。依據這一規(guī)定,部分連帶債務人履行、抵銷債務或者提存標的物的行為將產生絕對效力。在債法理論中,有絕對效力說與相對效力說的區(qū)分。所謂絕對效力,是指某些事項不僅對個別債務人產生效力,而且對所有債務人都能產生效力。所謂相對效力,是指某些事項僅對部分債務人發(fā)生效力,或者僅針對特定的債務人。在債法中,相對效力是原則,絕對效力是例外。第三節(jié)

債的分類二、按份之債和連帶之債（二）連帶之債4、連帶債務(4)債權人免除部分連帶債務人債務的效力。從理論上看,關于債權人免除行為的效力,主要存在如下兩種學說:一是相對效力說。二是絕對效力說。對此,《民法典》第520條第2款規(guī)定:“部分連帶債務人的債務被債權人免除的,在該連帶債務人應當承擔的份額范圍內,其他債務人對債權人的債務消滅?！痹撘?guī)定實際上采納了限制絕對效力。第三節(jié)

債的分類二、按份之債和連帶之債（二）連帶之債4、連帶債務(5)關于部分連帶債務與債權混同的效果。如果部分連帶債務人的債務與債權人的債權同歸于一人,此時就出現了混同?！睹穹ǖ洹返?20條第3款規(guī)定:“部分連帶債務人的債務與債權人的債權同歸于一人的,在扣除該債務人應當承擔的份額后,債權人對其他債務人的債權繼續(xù)存在?！睆脑摋l規(guī)定來看,其采取的是有限的絕對效力。第三節(jié)

債的分類二、按份之債和連帶之債（二）連帶之債4、連帶債務(6)債權人對部分連帶債務人受領遲延的效力。《民法典》第520條第4款規(guī)定:“債權人對部分連帶債務人的給付受領遲延的,對其他連帶債務人發(fā)生效力?！币罁摋l規(guī)定,債權人受領遲延也會對其他連帶債務人發(fā)生效力。第三節(jié)

債的分類二、按份之債和連帶之債（二）連帶之債5、連帶債權連帶債權是相對于按份債權而言的,它是指具有連帶關系的多個債權人之間所享有的債權?！睹穹ǖ洹返?18條第1款第一分句規(guī)定:“債權人為二人以上,部分或者全部債權人均可以請求債務人履行債務的,為連帶債權。”連帶債權的特點在于:一是債權人為多數。二是各個債權人之間具有連帶關系,連帶關系可以由法律規(guī)定,也可以由當事人約定。三是各個連帶債權人都可以請求債務人履行全部債務,任何一個債權人都可以接受債務人的履行,如果連帶債權人中的任何一個債權人接受了債務人的全部清償,連帶債權也將因此消滅。第三節(jié)

債的分類三、選擇之債和簡單之債（一）選擇之債和簡單之債概述所謂選擇之債,是指在債成立時就有兩種以上的給付可供選擇的債?！睹穹ǖ洹返?15條規(guī)定:“標的有多項而債務人只需履行其中一項的,債務人享有選擇權;但是,法律另有規(guī)定、當事人另有約定或者另有交易習慣的除外。享有選擇權的當事人在約定期限內或者履行期限屆滿未作選擇,經催告后在合理期限內仍未選擇的,選擇權轉移至對方?！彼^簡單之債,是指在債的關系成立后,債的關系當事人無法在數種給付中作出選擇的債。第三節(jié)

債的分類三、選擇之債和簡單之債（一）選擇之債和簡單之債概述選擇之債與簡單之債相比,主要具有如下區(qū)別。第一,是否具有數個履行標的不同。第二,債的內容或者履行方式不同。第三,債在履行前是否需要當事人作出選擇不同。第三節(jié)

債的分類三、選擇之債和簡單之債（二）選擇之債的履行與簡單之債相比,選擇之債的特殊性主要體現在其履行方面,即在選擇之債履行之前,一方對債的履行享有選擇權,這也是選擇之債的核心特征。1、選擇權的特點第一,選擇權在性質上屬于形成權,選擇權人一旦行使選擇權即可發(fā)生法律效力。第二,選擇權的行使效果是使給付得以確定。第三,在效力上具有溯及性,一旦選擇權人行使選擇權,該選擇權的效力溯及于選擇之債成立之時。第四,如果法律規(guī)定或合同約定雙方或一方有選擇權,則應當由有選擇權的一方行使選擇權。第三節(jié)

債的分類三、選擇之債和簡單之債（二）選擇之債的履行2、選擇權的行使一般而言,選擇權的行使,應向相對人明確作出意思表示。選擇權一旦行使,除權利人行使選擇權是受欺詐、脅迫等原因而作出選擇的以外,原則上不得撤銷或者變更。在第三人享有選擇權的情況下,第三人行使選擇權應當向債權人和債務人作出選擇的意思表示;如果僅向債的關系的一方當事人為意思表示,原則上不發(fā)生選擇的效力。第三節(jié)

債的分類三、選擇之債和簡單之債（二）選擇之債的履行3、選擇權的移轉選擇之債中,選擇權的移轉原則上應當由法律明確作出規(guī)定。關于選擇權的移轉,應當區(qū)分以下幾種情況分別作出規(guī)定:(1)當選擇權歸屬于債務人時,如果債務人在約定期限內或者履行期限屆滿而未作選擇,則債權人可以催告?zhèn)鶆杖诉x擇,債務人在催告后的合理期限內仍未選擇的,債務人不再享有選擇權,而應當由債權人行使該選擇權。(2)當選擇權歸屬于債權人時,如債權人在約定期限內或者履行期限屆滿而未作選擇,則債務人可以催告?zhèn)鶛嗳诉x擇,債權人在催告后的合理期限內仍未選擇的,債權人不再享有選擇權,而應當由債務人享有選擇權。(3)當選擇權歸屬于第三人時,如果第三人在約定期限內或者履行期限屆滿未作選擇,則債務人可以催告第三人選擇,第三人在催告后的合理期限內仍未選擇的,選擇權應當由債務人行使。第三節(jié)

債的分類四、金錢之債與非金錢之債（一）金錢之債和非金錢之債概述金錢之債又稱貨幣之債,它是指債務人必須以給付一定貨幣履行債務的債。《民法典》第514條將金錢之債稱為“以支付金錢為內容的債”。金錢之債的標的物一般包括:通用貨幣、外國貨幣和特種貨幣?！睹穹ǖ洹返?14條規(guī)定:“以支付金錢為內容的債,除法律另有規(guī)定或者當事人另有約定外,債權人可以請求債務人以實際履行地的法定貨幣履行?！彼^非金錢之債,是指其給付是以金錢以外的其他物為標的的債。非金錢之債的范圍十分廣泛,依據給付內容的不同,可以將非金錢之債分為以下兩類:一是交付財產之債；二是提供服務之債。第三節(jié)

債的分類四、金錢之債與非金錢之債（二）金錢之債和非金錢之債的區(qū)別第一,標的物不同。第二,能否發(fā)生履行不能不同。第三,債務的履行不同。第四,是否約定利息不同。第五,對債的轉讓限制不同。第三節(jié)

債的分類四、金錢之債與非金錢之債（三）金錢之債的履行金錢之債的履行具有如下特點。(1)原則上不發(fā)生履行不能的問題。(2)即使出現了不可抗力通常也不應當免除債務人的金錢債務。(3)可能發(fā)生貨幣貶值的問題。第三節(jié)

債的分類五、種類之債和特定之債（一）種類之債和特定之債概述種類之債是指以種類物的給付為標的的債。種類物是指具有共同特征,可以用品種、規(guī)格或數量等加以度量的物，如某種標號的水泥、某種牌號的大米等。特定之債是與種類之債相對應的概念。所謂特定之債,是指以特定物的給付為標的的債。特定物是指具有特定的特征,不能以其他物代替的物,如某幅圖畫、某個建筑物等。種類之債和特定之債是相對應的法律概念,但種類之債和特定之債也是可以互相轉化的。第三節(jié)

債的分類五、種類之債和特定之債（二）種類之債與特定之債的區(qū)別第一,標的物不同。第二,成立條件不同。第三,是否發(fā)生履行不能不同。第四,債務的履行不同。第三節(jié)

債的分類五、種類之債和特定之債（三）種類之債的成立與履行種類之債的成立除了應當具備債的成立的一般條件,還應當具備如下條件。(1)標的物是可替代的種類物。(2)標的物的數量應當確定。(3)標的物的質量應當確定。第三節(jié)

債的分類五、種類之債和特定之債（四）種類之債的履行種類之債的履行以標的物的特定化為條件,種類之債的標的物一旦特定化,則種類之債即轉化為特定之債,當事人應當按照債的要求履行債務。(1)依當事人的約定和債權人的同意而特定。(2)依債務人的行為而特定。問題在于:在種類之債特定化以后,當事人能否對已經特定化的標的物進行變更?本書認為,既然已經轉化為特定債權,原則上不應該再允許變更。但在種類之債中,當事人以何種標的物履行債務,應當屬于當事人意思自治的范疇,因此,即便種類之債已經特定化,債的雙方當事人也可以通過協(xié)商變更標的物。對此法律應當允許。第三節(jié)

債的分類一、債法的概念債法又稱為債權法、債務關系法,它是指調整債權債務關系的法律規(guī)范的總稱。債法是以債的關系為其調整對象的,此種關系是指特定人之間請求為一定行為或不為一定行為的關系。債法的調整對象也稱為給付關系,這就是說,債的關系主要是特定當事人之間以給付為內容的關系。第四節(jié)

合同法與債法的關系二、合同法與債法的關系合同法是債法的組成部分,債包括意定之債和法定之債,而合同法是調整意定之債的規(guī)則,因此,其屬于債法的組成部分。從我國《民法典》體例結構來看,我國《民法典》沒有設置債法,而是采取將合同法與侵權責任法分別設立的模式。因而,我國《民法典》中不存在形式上的債法體系。但是,這并不意味著我國《民法典》中完全沒有債法,從實質意義上的債法來看,我國《民法典》中規(guī)定了大量的債法規(guī)則,具體表現在:一是《民法典》明確規(guī)定了債權債務的概念,并將許多合同編的規(guī)則適用于合同之外的債的關系。二是以準合同的形式規(guī)定了合同之外的債的關系。三是明確規(guī)定了債的基本分類。四是關于債務不履行的責任方面,規(guī)定了債務人提前履行債務、部分履行債務等的責任。第四節(jié)

合同法與債法的關系三、合同法通則發(fā)揮債法總則的功能具體而言,合同編通則發(fā)揮債法總則的功能,主要表現在:第一,單方法律行為之債被規(guī)定于合同訂立部分。第二,合同履行一章(合同編第四章)規(guī)定了債的分類。第三,在合同編通則中區(qū)分了債權債務與合同的權利和義務的概念。第四,合同編單獨設立“準合同”分編(第三分編),對無因管理(第二十八章)、不當得利制度(第二十九章)進行規(guī)定。第四節(jié)

合同法與債法的關系四、債的法律適用（一）因合同產生的債的法律適用因合同產生的債,適用合同編的規(guī)則?！睹穹ǖ洹返?63條規(guī)定:“本編調整因合同產生的民事關系?！币罁摋l的規(guī)定,對因合同產生的債的關系而言,應當適用合同編的規(guī)定。當然,依據《民法典》第11條的規(guī)定,其他法律對民事關系有特別規(guī)定的,依照其規(guī)定。因合同產生的債的法律適用,涉及民法典合同編通則和典型合同的關系。這兩部分也是一般規(guī)范和特別規(guī)范的關系。因此,在涉及具體合同的法律適用時,應當首先適用典型合同分編所規(guī)定的特別規(guī)范。第四節(jié)

合同法與債法的關系四、債的法律適用（二）非因合同產生的債的法律適用所謂非合同之債,又稱為法定之債,是指因法律規(guī)定而在當事人之間產生的債權債務關系,其主要包括不當得利之債、無因管理之債、侵權損害賠償之債等?！睹穹ǖ洹返?68條規(guī)定:“非因合同產生的債權債務關系,適用有關該債權債務關系的法律規(guī)定;沒有規(guī)定的,適用本編通則的有關規(guī)定,但是根據其性質不能適用的除外?！痹摋l擴張了合同編通則的適用范圍,使合同編通則不僅僅在合同編發(fā)揮作用,同時發(fā)揮債法總則的功能。第四節(jié)

合同法與債法的關系1、簡述債的概念及特征。2、試述債務與責任的關系。3、簡述單一之債與多數人之債的區(qū)別。4、簡述按份之債和連帶之債。5、簡述選擇之債和簡單之債。6、簡述金錢之債與非金錢之債。7、試述非因合同產生的債的法律適用。第二章

思考題第二編

總論合同的訂立第三章03第一節(jié)

合同的成立和法律拘束力第二節(jié)

要約第三節(jié)

承諾第四節(jié)

特殊形式的要約與承諾第五節(jié)

強制締約第六節(jié)

預約合同第七節(jié)

合同成立的時間和地點第八節(jié)

締約過失責任一、合同成立的概念合同的成立,是指合同各方當事人的意思表示一致。換言之,當事人對合同的主要條款達成合意。我國《民法典》第465條第1款規(guī)定:“依法成立的合同,受法律保護?！钡?02條第1款規(guī)定:“依法成立的合同,自成立時生效,但是法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?！钡谝还?jié)

合同的成立和法律拘束力二、合同成立的要件(一)存在雙方或多方當事人合同是雙方或多方當事人意思表示一致的產物,所以合同的成立必須存在雙方或者多方當事人。第一節(jié)

合同的成立和法律拘束力二、合同成立的要件(三)當事人就合同主要條款達成合意合同成立的根本標志在于,合同當事人就合同的主要條款達成合意。所謂主要條款,又稱必要條款,是指根據特定合同的性質所應具備的條款,如果缺少這些條款合同是不能成立的。我國《民法典》第470條第1款規(guī)定:“合同的內容由當事人約定,一般包括下列條款:(一)當事人的姓名或者名稱和住所;(二)標的;(三)數量;(四)質量;(五)價款或者報酬;(六)履行期限、地點和方式;(七)違約責任;(八)解決爭議的方法。”該條使用了“一般包括”而未使用“必須包括”的用語,表明上述條款只是為當事人訂約提供指引,為主要條款的判斷提供參考,而并不是每一個合同所必須包括的主要條款。第一節(jié)

合同的成立和法律拘束力三、合同的法律拘束力《民法典》第465條第1款規(guī)定:“依法成立的合同,受法律保護?！彼^受法律保護,就是指依法成立的合同對當事人具有法律拘束力。當事人應當按照約定履行自己的義務,不得擅自變更或者解除合同;任何一方違反合同,都應當依法承擔違約責任。合同的法律拘束力主要體現在對當事人的拘束力上,具體體現為權利、義務和責任三個方面。第一,從權利方面來說,合同當事人依據法律和合同的約定所產生的權利依法受到法律保護。第二,從義務方面來說,合同對當事人具有拘束力,當事人根據合同所產生的義務具有強制性,當事人應當按照法定和約定的義務履行合同。第三,從責任方面來說,如果當事人違反合同義務,則應當承擔違約責任。第一節(jié)

合同的成立和法律拘束力一、要約的概念和特征要約又稱為發(fā)盤、出盤、發(fā)價、出價或報價等,是訂立合同所必須經過的程序。《民法典》第472條第1款規(guī)定,“要約是希望與他人訂立合同的意思表示”。要約主要具有如下法律特征。第一,要約是一種意思表示。第二,要約是希望和他人訂立合同的意思表示。第三,要約不是民事法律行為。第二節(jié)

要約二、要約的有效條件要約通常都具有特定的形式和內容,一項要約要發(fā)生法律效力,必須具備特定的生效條件,否則要約不能成立,也不能產生法律效力。依據《民法典》第472條,要約的有效條件如下。（一）要約是由特定主體作出的意思表示（二）要約必須表明經受要約人承諾,要約人即受該意思表示約束（三）要約必須向要約人希望與之締結合同的受要約人發(fā)出（四）要約的內容必須具體確定第二節(jié)

要約三、要約與要約邀請的區(qū)別（一）要約邀請的概念要約邀請又稱引誘要約,是指希望他人向自己發(fā)出要約的表示?！睹穹ǖ洹返?73條第1款第一句規(guī)定:“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的表示。”依據這一規(guī)定,要約邀請具有如下特點:第一,要約邀請是一方邀請對方向自己發(fā)出要約③,而不是像要約那樣是由一方向他人發(fā)出訂立合同的意思表示。第二,要約邀請不是一種意思表示,而是一種事實行為。第三,要約邀請只是引誘他人發(fā)出要約,它既不能因相對人的承諾而成立合同,也不能因自己作出某種承諾而約束要約人。第二節(jié)

要約三、要約與要約邀請的區(qū)別（二）區(qū)分要約邀請和要約結合我國司法實踐和理論,本書認為,可從如下幾方面來區(qū)分要約和要約邀請。(1)依法律規(guī)定作出區(qū)分。(2)根據當事人的意愿作出區(qū)分。(3)根據提議的內容是否包含合同的主要條款來區(qū)分。(4)根據交易的習慣即當事人歷來的交易做法來區(qū)分。第二節(jié)

要約四、幾種典型的要約邀請行為《民法典》第473條第1款規(guī)定:“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的表示。拍賣公告、招標公告、招股說明書、債券募集辦法、基金招募說明書、商業(yè)廣告和宣傳、寄送的價目表等為要約邀請?！币虼?下列行為屬于要約邀請。第二節(jié)

要約五、要約的法律效力（一）要約生效的時間依據《民法典》第474條的規(guī)定,“要約生效的時間適用本法第一百三十七條的規(guī)定”?！睹穹ǖ洹返?37條對以對話方式作出的意思表示和以非對話方式作出的意思表示的生效規(guī)則分別作出了規(guī)定,這也意味著,需要區(qū)分以對話方式作出的要約和以非對話方式作出的要約,分別確定要約生效的時間。1、以對話方式作出的要約,相對人知道其內容時生效2、以非對話方式作出的要約,到達相對人時生效3、以非對話方式作出的、采用數據電文形式的要約的生效第二節(jié)

要約五、要約的法律效力（二）要約的存續(xù)期限要約的存續(xù)期限是指要約可在多長時間內發(fā)生法律效力。要約的存續(xù)期限完全應由要約人決定,如果要約人在要約中具體規(guī)定了存續(xù)期限(如規(guī)定本要約有效期限為10天,或規(guī)定本要約于某年某月某日前答復有效),則該期限為要約的有效存續(xù)期限。如果要約人沒有確定,則只能以要約的具體情況來確定合理期限。第二節(jié)

要約五、要約的法律效力（三）要約法律效力的內容(1)要約對要約人的拘束力。此種拘束力又稱為要約的形式拘束力。法律允許要約人在要約到達之前撤回要約。但是,在要約生效以后,要約人不得隨意撤銷或對要約內容隨意加以限制、變更和擴張。(2)要約對受要約人的拘束力。此種拘束力又稱為承諾適格,要約生效以后,只有受要約人才享有對要約人作出承諾的權利,受要約人必須根據要約規(guī)定的期限、方式等作出承諾;否則,其不構成有效的承諾。第二節(jié)

要約六、要約的撤回和撤銷（一）要約的撤回要約的撤回,是指要約人在要約發(fā)出以后,未到達受要約人之前,有權宣告取消要約,從而阻止要約生效?！睹穹ǖ洹返?75條規(guī)定:“要約可以撤回。要約的撤回適用本法第一百四十一條的規(guī)定。”而《民法典》第141條是對意思表示撤回規(guī)則的規(guī)定,依據該條規(guī)定,撤回意思表示的通知應當在意思表示到達相對人前或者與意思表示同時到達相對人,否則不產生撤回意思表示的效力。第二節(jié)

要約六、要約的撤回和撤銷（二）要約的撤銷所謂要約的撤銷,是指要約人在要約到達受要約人并生效以后,受要約人作出承諾前,將該項要約取消,從而使要約的效力歸于消滅。需要指出的是,在法律規(guī)定的例外情形下,要約是不得撤銷的?！睹穹ǖ洹返?76條規(guī)定:“要約可以撤銷,但是有下列情形之一的除外:(一)要約人以確定承諾期限或者其他形式明示要約不可撤銷;(二)受要約人有理由認為要約是不可撤銷的,并已經為履行合同做了合理準備工作?！贬槍σs的撤銷,《民法典》第477條區(qū)分兩種情形:一是以對話方式撤銷要約,《民法典》第477條規(guī)定,“撤銷要約的意思表示以對話方式作出的,該意思表示的內容應當在受要約人作出承諾之前為受要約人所知道”。二是以非對話方式撤銷要約,《民法典》第477條規(guī)定,“撤銷要約的意思表示以非對話方式作出的,應當在受要約人作出承諾之前到達受要約人”。第二節(jié)

要約七、要約失效要約失效,是指要約喪失了法律拘束力,即不再對要約人和受要約人產生拘束力。依據《民法典》第478條的規(guī)定,要約失效的情形主要有如下幾種。第一,要約被拒絕。第二,要約被依法撤銷。第三,承諾期限屆滿,受要約人未作出承諾。第四,受要約人對要約的內容作出實質性變更。第二節(jié)

要約一、承諾的概念和要件承諾,是指受要約人同意要約的意思表示。換言之,承諾是指受要約人同意接受要約的條件以訂立合同的意思表示?！睹穹ǖ洹返?79條規(guī)定:“承諾是受要約人同意要約的意思表示?！背兄Z的法律效力在于,受要約人所作出的承諾一旦到達要約人,合同便告成立。如果受要約人對要約人提出的條件并沒有表示接受,而是附加了條件、作出了新的提議,則意味著拒絕了要約人的要約,并形成了一項反要約或新的要約。第三節(jié)

承諾一、承諾的概念和要件依據《民法典》第479條的規(guī)定,承諾一旦生效就會導致合同的成立,因而,承諾必須符合一定的條件。具體來說,承諾必須具備如下條件,才能產生法律效力。(一)承諾必須由受要約人向要約人作出(二)承諾是受要約人決定與要約人訂立合同的意思表示(三)承諾的內容必須與要約的內容一致(四)承諾必須在要約規(guī)定的期限內到達要約人(五)承諾的方式必須符合要約的要求第三節(jié)

承諾二、承諾對要約內容不得作出實質性變更（一）受要約人對要約的內容作出實質性變更將構成新要約實質性變更是指承諾對要約內容的變更,將對要約的內容和當事人的利益產生重大影響。依據我國《民法典》第488條第三句,“有關合同標的、數量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更,是對要約內容的實質性變更”。實質性變更具有如下特點:第一,實質性變更是對要約內容的重大變更。第二,實質性變更對當事人的利益具有重大影響。第三,需要根據具體的交易情形予以判斷。第三節(jié)

承諾二、承諾對要約內容不得作出實質性變更（二）承諾對要約內容作出的非實質性變更通常有效《民法典》第489條規(guī)定:“承諾對要約的內容作出非實質性變更的,除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內容作出任何變更外,該承諾有效,合同的內容以承諾的內容為準?！本唧w來說,非實質性變更主要有如下情形:一是對要約中實質性變更以外的內容作出變更。二是對要約中實質性內容的輕微變更、對當事人利益不發(fā)生實質性影響的變更,不應屬于實質性變更。依據《民法典》第489條,通常情形下,承諾對要約內容的非實質性變更,不影響承諾的法律效力,但是,在以下兩種情形下,不能發(fā)生效力。第一,要約人及時表示反對,即要約人在收到承諾通知后,立即表示不同意受要約人對非實質性內容所作的變更。第二,要約表明承諾不得對要約的內容作出任何變更。第三節(jié)

承諾三、承諾的方式（一）承諾原則上應當采取通知的方式進行所謂通知,是指受要約人向要約人作出的、接受要約的意思表示。承諾作為一種意思表示,自然可以依據意思表示作出的不同方式進行。以通知的方式作出的承諾就是典型的明示承諾,這種明示的承諾只要求當事人將承諾的意思通知于要約人,而對于該承諾是以書面還是口頭的方式作出并無要求。除此之外,意思表示也可以以默示的方式作出,這種方式雖然不需要以語言或文字的方式作出表示,但是也必須為相對人所知悉,因此,默示承諾需要通過一定的行為作出。第三節(jié)

承諾三、承諾的方式（二）依據交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外我國《民法典》第480條規(guī)定:“承諾應當以通知的方式作出;但是,根據交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外?！庇纱丝芍?我國民法認為意思表示的實現在特殊情形下也可成為合同成立的方式之一。第三節(jié)

承諾四、承諾的期限承諾的期限是指受要約人作出承諾的期限,如果受要約人沒有在承諾的期限內作出承諾,則可能無法產生承諾的效力,并導致合同成立。因此,承諾期限直接關系到合同的成立與生效問題?！睹穹ǖ洹返?81條規(guī)定:“承諾應當在要約確定的期限內到達要約人。要約沒有確定承諾期限的,承諾應當依照下列規(guī)定到達:(一)要約以對話方式作出的,應當即時作出承諾;(二)要約以非對話方式作出的,承諾應當在合理期限內到達?！钡谌?jié)

承諾四、承諾的期限（一）承諾應當在要約確定的期限內到達要約人《民法典》第481條首先明確了承諾期限的確定規(guī)則。承諾期限確定的首要依據是要約的內容,如果要約中明確了承諾的期限,則應當適用要約中關于期限的約定。依據我國《民法典》第481條,關于承諾的生效采納了到達主義,即承諾在要約確定的期限內及時到達要約人才能生效。所謂到達,指承諾的通知到達要約人支配的范圍內,如要約人的信箱、營業(yè)場所等。至于要約人是否實際閱讀和了解承諾通知,則不影響承諾的效力。承諾通知一旦到達要約人,合同即宣告成立。如果承諾以非對話的方式作出,則相關的承諾文件到達要約人的控制范圍的時間為承諾的到達時間。如果承諾不需要通知,則根據交易習慣或者要約的要求,一旦受要約人作出承諾的行為,即可使承諾生效。第三節(jié)

承諾四、承諾的期限（二）要約沒有確定承諾期限時承諾期限的確定第一,如果要約是以對話方式作出的,應當即時作出承諾。第二,如果要約是以非對話方式作出的,受要約人應當在合理期限內作出承諾。第三節(jié)

承諾四、承諾的期限（三）以信件或者電報作出要約時承諾期限的確定《民法典》第482條規(guī)定:“要約以信件或者電報作出的,承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的,自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真、電子郵件等快速通訊方式作出的,承諾期限自要約到達受要約人時開始計算?！钡谌?jié)

承諾五、承諾的遲延（一）承諾的通常遲延所謂承諾遲延(late

acceptance),是指受要約人未在承諾期限內作出承諾。承諾的遲延可以分為兩種:一是通常的遲延,也稱為逾期承諾,此種遲延是指受要約人沒有在承諾的期限內發(fā)出承諾。二是特殊的遲延。此種遲延是指受要約人沒有遲發(fā)承諾的通知,但因為送達等原因而導致遲延。依據我國民法典合同編的相關規(guī)定,承諾的期限通常是由要約規(guī)定的,如果要約中未規(guī)定承諾時間,則受要約人應在合理期限作出承諾。超過合理期限作出承諾,該承諾不產生效力。依據《民法典》第486條的規(guī)定,對遲到的承諾,如果要約人及時通知受要約人該承諾有效,可以使其發(fā)生效力。第三節(jié)

承諾五、承諾的遲延（二）承諾的特殊遲延《民法典》第487條規(guī)定:“受要約人在承諾期限內發(fā)出承諾,按照通常情形能夠及時到達要約人,但是因其他原因致使承諾到達要約人時超過承諾期限的,除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾外,該承諾有效。”構成特殊的遲延應具備如下條件。第一,受要約人在承諾期限內發(fā)出承諾。第二,承諾按照通常情形能夠及時到達要約人,但因其他原因,承諾到達要約人時超過承諾期限。第三,如果要約人未及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾,該承諾有效。第三節(jié)

承諾六、承諾的撤回所謂承諾的撤回,是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后,在承諾正式生效之前撤回其承諾。承諾作為一種意思表示在作出之后,應當允許當事人在其生效前撤回。撤回承諾意思表示只能在如下兩種情況下生效:一是撤回的通知應當在承諾到達相對人之前生效。二是撤回的通知與承諾同時到達相對人。第三節(jié)

承諾七、承諾的生效（一）以通知方式作出的承諾的生效1、以對話方式作出的承諾的生效關于以對話方式作出的意思表示的生效,《民法典》第137條第1款規(guī)定:“以對話方式作出的意思表示,相對人知道其內容時生效。”第三節(jié)

承諾七、承諾的生效（一）以通知方式作出的承諾的生效2、以非對話方式作出的承諾的生效關于以非對話方式作出的意思表示的生效,《民法典》第137條第2款規(guī)定,“以非對話方式作出的意思表示,到達相對人時生效”。第三節(jié)

承諾七、承諾的生效（一）以通知方式作出的承諾的生效3、以非對話方式作出的采用數據電文形式的承諾的生效依據《民法典》第137條第2款的規(guī)定,對于采用數據電文形式作出的承諾而言,其生效分為兩種情形:一是相對人指定了特定的系統(tǒng)接收數據電文的,此時,該意思表示自該數據電文進入該特定系統(tǒng)時生效。二是相對人未指定特定的系統(tǒng)接收數據電文的,自相對人知道或者應當知道該數據電文進入其系統(tǒng)時生效。第三節(jié)

承諾七、承諾的生效（二）無須以通知方式作出的承諾的生效《民法典》第484條第2款規(guī)定:“承諾不需要通知的,根據交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效?！钡谌?jié)

承諾一、確認書及其性質《民法典》第491條第1款規(guī)定:“當事人采用信件、數據電文等形式訂立合同要求簽訂確認書的,簽訂確認書時合同成立?！边@就確認了簽訂確認書的訂約方式。所謂確認書,是指在雙方達成合意之后,合同的正式成立還需通過特定方式予以確認。確認書通常采用書面的形式,自簽訂確認書之日起,合同正式宣告成立。從實踐來看,在當事人初步達成的合同文本中載明“以我方最后確認為準”,這就是要求簽訂確認書。第四節(jié)

特殊形式的要約與承諾二、網上發(fā)布的商品或者服務信息符合要約條件時合同的成立時間《民法典》第491條第2款規(guī)定:“當事人一方通過互聯(lián)網等信息網絡發(fā)布的商品或者服務信息符合要約條件的,對方選擇該商品或者服務并提交訂單成功時合同成立,但是當事人另有約定的除外?！钡谒墓?jié)

特殊形式的要約與承諾三、交叉要約所謂交叉要約,是指訂約當事人采取非直接對話的方式,相互不約而同地向對方發(fā)出了內容相同的要約。交叉要約具有如下特點:第一,雙方各自向對方發(fā)出要約。第二,雙方是以口頭形式以外的方式發(fā)出要約。第三,雙方的要約必須到達對方。第四,雙方的要約在合同必要條款方面是一致的。交叉要約最大的特點在于,通過交叉要約成立合同,使合同成立時間提前,從而鼓勵交易,減少交易費用。本書認為,交叉要約并沒有損害要約人的利益,如果要約人希望在承諾之前享有撤回要約的權利,其可以在要約中作出相應表示,以保護其利益。當然,在一方要約到達另一方之后,另一方發(fā)出的要約尚未到達對方,則另一方可以在到達之前撤銷該要約。第四節(jié)

特殊形式的要約與承諾四、懸賞廣告（一）懸賞廣告的概念和特征所謂懸賞廣告,是指懸賞人以廣告的形式聲明對完成懸賞廣告中規(guī)定的特定行為的人,給付廣告中約定報酬的行為。《民法典》在總結司法實踐經驗的基礎上,于第499條規(guī)定:“懸賞人以公開方式聲明對完成特定行為的人支付報酬的,完成該行為的人可以請求其支付?！睉屹p廣告具有如下特征。第一,懸賞廣告是以公開的方式所作出的意思表示。第二,它是以對完成特定行為的人給予報酬為內容的意思表示。第三,懸賞廣告是一種單方法律行為。第四,懸賞廣告是獨立的債的發(fā)生原因。第四節(jié)

特殊形式的要約與承諾四、懸賞廣告（二）懸賞廣告的性質關于懸賞廣告的性質,主要有兩種觀點:一是單方行為說。二是要約說。關于懸賞廣告的性質,《民法典》第499條規(guī)定:“懸賞人以公開方式聲明對完成特定行為的人支付報酬的,完成該行為的人可以請求其支付。”本條實際上明確了懸賞廣告的單方行為性質,采納了單方行為說。第四節(jié)

特殊形式的要約與承諾四、懸賞廣告（三）懸賞人負有按照其允諾支付報酬的義務懸賞廣告一旦生效,懸賞人就負有對任何完成懸賞廣告所聲明的行為的人給付報酬的義務。與此相應,完成特定行為的相對人即享有報酬請求權。此處所說的特定行為是指廣告所指定的行為。如果數人都完成了特定行為,則應當按照先來后到的原則,認定誰最先完成了該行為,并由誰獲得懸賞。如果懸賞人在懸賞廣告中聲明對完成特定行為的相對人支付報酬,但沒有明確具體的報酬數額,則行為人在完成懸賞廣告聲明的行為時,仍有權請求懸賞人支付相應的報酬,當事人可以就報酬的具體數額進行協(xié)商,協(xié)商不一致的,可以由法院進行判定。第四節(jié)

特殊形式的要約與承諾一、強制締約的概念和特征所謂強制締約,是指只要一方當事人提出締結合同的請求,另一方當事人就依法負有法定的、與之締結合同的義務?！睹穹ǖ洹返?94條第1款規(guī)定:“國家根據搶險救災、疫情防控或者其他需要下達國家訂貨任務、指令性任務的,有關民事主體之間應當依照有關法律、行政法規(guī)規(guī)定的權利和義務訂立合同?！边@就確認了強制締約制度。第五節(jié)

強制締約一、強制締約的概念和特征與一般的合同締結相比,強制締約具有如下特點。第一,強制締約屬于法定義務。第二,強制締約是對合同自由的限制。第三,強制締約的功能在于維護公共利益。第四,強制締約仍然要經過要約和承諾的程序,只不過一方當事人必須發(fā)出要約或者必須作出承諾而已。第五節(jié)

強制締約二、根據指令性任務或者國家訂貨任務簽訂的合同《民法典》第494條第1款規(guī)定:“國家根據搶險救災、疫情防控或者其他需要下達國家訂貨任務、指令性任務的,有關民事主體之間應當依照有關法律、行政法規(guī)規(guī)定的權利和義務訂立合同?！币罁@一規(guī)定,一旦國家根據搶險救災、疫情防控或者其他需要下達訂貨任務、指令性任務,民事主體就負有訂約的義務。第五節(jié)

強制締約三、強制要約所謂強制要約,是指依據法律或行政法規(guī)的規(guī)定,一方當事人必須向他方當事人作出要約的意思表示。通常情形下,強制締約主要體現為強制承諾,但在法律規(guī)定的特殊情形下,其才體現為強制要約?！睹穹ǖ洹返?94條第2款規(guī)定:“依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定負有發(fā)出要約義務的當事人,應當及時發(fā)出合理的要約?！钡谖骞?jié)

強制締約四、強制承諾所謂強制承諾,是指依照法律或行政法規(guī)的規(guī)定,一方當事人必須針對他人的要約作出承諾的意思表示,即對接受要約義務的強制?！睹穹ǖ洹返?94條第3款規(guī)定:“依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定負有作出承諾義務的當事人,不得拒絕對方合理的訂立合同要求?！痹趶娭瞥兄Z的情形下,如果一方當事人依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定負有作出承諾的義務,則在一方作出要約的情形下,其就必須依法承諾。雖然受要約人依法負有必須訂立合同的義務,但這并不意味著該合同可以依據法律的規(guī)定直接成立,當事人仍然應當依據要約、承諾的一般程序訂立合同。第五節(jié)

強制締約一、預約合同的概念和特征預約合同也稱為預備性合同,它是指當事人所達成的、約定在將來一定期限內訂立合同的允諾或協(xié)議?！睹穹ǖ洹返?95條第1款規(guī)定:“當事人約定在將來一定期限內訂立合同的認購書、訂購書、預訂書等,構成預約合同?！睋?當事人在將來所訂立的合同稱為本約合同,而當事人約定在將來一定期限內訂立本約的合同即屬于預約合同。第六節(jié)

預約合同二、預約合同的成立預約合同應具備合同的一般成立要件,即內容具體確定且表明當事人受意思表示的約束。依據《民法典》第495條第1款和《合同編通則解釋》第6條第1款的規(guī)定,預約合同的成立應當符合如下條件:第一,當事人約定在將來一定期限內訂立合同。第二,能夠確定將來所要訂立合同的主體、標的等內容。預約合同的成立可以采取預先交付定金的方式,也可以不預先交付定金。第六節(jié)

預約合同三、預約合同與本約合同從性質上看,預約合同和本約是相互獨立且相互關聯(lián)的兩個合同。②盡管預約是為了訂立本約合同而訂立的,而且是在訂立本約合同的過程中訂立的,但當事人已經就訂立預約形成合意并且該合意具有相對獨立性,因此可以與本約合同相分離,作為獨立的合同類型。預約合同和本約的區(qū)別在于:第一,締約意圖不同。第二,當事人約定的內容不同。第三,違反合同的責任后果不同。第六節(jié)

預約合同四、違反預約合同的責任（一）違反預約合同的兩種形態(tài)1、預約合同生效后,當事人一方拒絕訂立本約合同2、磋商訂立本約合同時違背誠信原則導致未能訂立本約合同第六節(jié)

預約合同四、違反預約合同的責任（二）違反預約合同的賠償責任當事人一方違反預約合同的,對方當事人有權依法主張賠償損失。依據《合同編通則解釋》第8條,當事人違反預約合同的,主要適用損害賠償這一責任方式。依據該規(guī)定,如果當事人對違反預約合同的賠償損失已經作出了約定,則應當依據當事人的約定確定賠償損失的范圍。在當事人違反預約合同的情形下,原則上不適用繼續(xù)履行這一責任形式。第六節(jié)

預約合同一、合同成立的時間（一）承諾生效的時間即合同成立的時間《民法典》第483條規(guī)定:“承諾生效時合同成立,但是法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?！币罁摋l規(guī)定,承諾的效果在于使合同成立,即一旦承諾生效,合同便宣告成立。承諾生效的時間,是指承諾什么時候產生法律效力。第七節(jié)

合同成立的時間和地點一、合同成立的時間（一）以競價方式訂約時合同成立時間的認定1、以招投標方式訂約依據《合同編通則解釋》第4條第1款的規(guī)定,采取招標方式訂立合同,訂立合同自中標通知書到達中標人時合同成立。第七節(jié)

合同成立的時間和地點一、合同成立的時間（一）以競價方式訂約時合同成立時間的認定2、以拍賣形式訂立合同依據《合同編通則解釋》第4條第2款的規(guī)定,采取現場拍賣、網絡拍賣等公開競價方式訂立合同,合同成立時間為拍賣師落槌、電子交易系統(tǒng)確認成交時。第七節(jié)

合同成立的時間和地點一、合同成立的時間（一）以競價方式訂約時合同成立時間的認定3、產權交易所等機構主持拍賣、掛牌交易依據《合同編通則解釋》第4條第3款的規(guī)定,產權交易所等機構主持拍賣、掛