《電子商務(wù)法（第3版 ）》 課件 第3章 電子合同

電子商務(wù)法（第3版）主編

秦立崴

秦成德第3章

電子合同學(xué)習(xí)目標(biāo)案例導(dǎo)入3.1電子合同的概述3.2電子合同的訂立

3.3電子合同的效力3.4電子合同的履行3.5電子合同的違約責(zé)任本章案例本章小結(jié)本章習(xí)題

通過學(xué)習(xí)本章內(nèi)容,了解電子合同的基本概念與性質(zhì)，電子合同的訂立和生效，電子合同履行中的在法律問題；掌握電子合同違約的處理方法與原則。了解電子代理人的法律特點(diǎn)，掌握電子合同法的宗旨與特色，熟悉國際電子合同的運(yùn)用特點(diǎn)，掌握我國電子合同立法現(xiàn)狀與發(fā)展趨勢。學(xué)習(xí)目標(biāo)案例：平臺做出的更有利于消費(fèi)者承諾的效力——朱某訴某電商平臺網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同糾紛案（杭州互聯(lián)網(wǎng)法院（2019）浙0192民初11144號）案例導(dǎo)入案情介紹：原告在雙十一大促期間通過被告運(yùn)營的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺，向案外人賣家購買國際機(jī)票。后案外人賣家未實(shí)際出票，其向原告解釋為賣家在“雙十一”大促期間因存在嚴(yán)重的技術(shù)失誤，故導(dǎo)致其投放的機(jī)票價(jià)格存在錯(cuò)誤，需要做交易撤銷，愿意給原告補(bǔ)償500元，原告并未同意。后原告另行購買了同日同航空公司同航班同時(shí)段的機(jī)票并實(shí)際出行。原告就其產(chǎn)生的差價(jià)訴至法院要求被告履行出票保障，承擔(dān)原告的機(jī)票差價(jià)損失及賠償金500元。案例：平臺做出的更有利于消費(fèi)者承諾的效力——朱某訴某電商平臺網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同糾紛案（杭州互聯(lián)網(wǎng)法院（2019）浙0192民初11144號）案例導(dǎo)入裁判內(nèi)容：

1.本案中存在三個(gè)合同關(guān)系。一是買家與平臺之間訂立的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同關(guān)系；二是買家與商家之間訂立的網(wǎng)絡(luò)購物合同關(guān)系；三是商家與平臺之間訂立的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同關(guān)系。

2.關(guān)于平臺主張的買家和商家之間的網(wǎng)購合同是否存在可撤銷情形。撤銷權(quán)是形成權(quán)，是指依照權(quán)利人單方意思表示就可以使已經(jīng)成立的民事法律關(guān)系發(fā)生變化的權(quán)利，必須依據(jù)撤銷權(quán)人一方的意思表示才能使得法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅。形成權(quán)的行使必須經(jīng)過權(quán)利人的明確起訴，才能由人民法院作出相應(yīng)的形成判決。在商家并未就行使撤銷權(quán)提起訴訟的情況下，人民法院無權(quán)主動(dòng)撤銷合同。案例：平臺做出的更有利于消費(fèi)者承諾的效力——朱某訴某電商平臺網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同糾紛案（杭州互聯(lián)網(wǎng)法院（2019）浙0192民初11144號）案例導(dǎo)入裁判內(nèi)容：

3.平臺做出了更有利于消費(fèi)者的承諾在買家購票訂單上明確寫明了“出票保障”的字樣，平臺向買家展示的出票保障的機(jī)票基礎(chǔ)保障內(nèi)容中明確寫明了“出票保障：機(jī)票預(yù)訂并支付成功后，如賣家未保障出票，平臺協(xié)調(diào)出票，要求賣家承擔(dān)差價(jià)并額外賠付買家500元（每筆訂單）”。案例：平臺做出的更有利于消費(fèi)者承諾的效力——朱某訴某電商平臺網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同糾紛案（杭州互聯(lián)網(wǎng)法院（2019）浙0192民初11144號）案例導(dǎo)入裁判要旨：

1.關(guān)于平臺主張的買家和商家之間的網(wǎng)購合同是否存在可撤銷情形。人民法院無權(quán)主動(dòng)撤銷合同，理應(yīng)由其自行承擔(dān)錯(cuò)誤標(biāo)價(jià)所帶來的后果。

2.平臺做出更有利于消費(fèi)者的承諾的司法認(rèn)定。本案中，平臺在針對商家的《機(jī)票服務(wù)保障標(biāo)準(zhǔn)》中，對通過平臺銷售的商家有“出票保障”的約定和表述，可以認(rèn)定平臺做出了更有利于消費(fèi)者的承諾。案例：平臺做出的更有利于消費(fèi)者承諾的效力——朱某訴某電商平臺網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同糾紛案（杭州互聯(lián)網(wǎng)法院（2019）浙0192民初11144號）案例導(dǎo)入裁判要旨：

1.關(guān)于平臺主張的買家和商家之間的網(wǎng)購合同是否存在可撤銷情形。人民法院無權(quán)主動(dòng)撤銷合同，理應(yīng)由其自行承擔(dān)錯(cuò)誤標(biāo)價(jià)所帶來的后果。

2.平臺做出更有利于消費(fèi)者的承諾的司法認(rèn)定。本案中，平臺在針對商家的《機(jī)票服務(wù)保障標(biāo)準(zhǔn)》中，對通過平臺銷售的商家有“出票保障”的約定和表述，可以認(rèn)定平臺做出了更有利于消費(fèi)者的承諾。案例：平臺做出的更有利于消費(fèi)者承諾的效力——朱某訴某電商平臺網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同糾紛案（杭州互聯(lián)網(wǎng)法院（2019）浙0192民初11144號）案例導(dǎo)入討論：

1.網(wǎng)絡(luò)平臺在平臺交易中的法律地位如何？2.可撤銷合同中的撤銷權(quán)的行權(quán)特征有哪些？3.1.1電子合同的概念3.1電子合同的概述1.合同的概念。

大陸法認(rèn)為，合同是一種“協(xié)議”（或合意），即采取協(xié)議說解釋合同的概念。大陸法中，協(xié)議或合意構(gòu)成了合同的本質(zhì)，合同法重在保護(hù)當(dāng)事人之間的協(xié)議或合意。

英美法傳統(tǒng)理論認(rèn)為，合同是一種“允諾”，即采取允諾說解釋合同的概念。在英美法中，一個(gè)通行的定義是：合同是能夠直接或間接地由法律強(qiáng)制執(zhí)行的允諾。這一定義將重心放在合同當(dāng)事人雙方的守信義務(wù)上。

我國民法理論中，一是認(rèn)為，合同是指當(dāng)事人之間設(shè)定、變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系的合意。對此可以稱為“合意說”；二是認(rèn)為，合同是當(dāng)事人之間產(chǎn)生、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的意思表示一致的法律行為。對此，可以稱為“法律行為說”。3.1.1電子合同的概念3.1電子合同的概述

《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）第464條規(guī)定：“合同是民事主體之間設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的協(xié)議”。合同的概念包含以下幾層含義：

第一，合同是一種協(xié)議。協(xié)議是兩個(gè)以上當(dāng)事人對于某種過去或?qū)淼氖聦?shí)或行為，在有關(guān)權(quán)利和義務(wù)的理解和認(rèn)識上相一致。

第二，合同是平等民事主體之間的協(xié)議。

第三，合同是設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

3.1.1電子合同的概念3.1電子合同的概述

2.電子合同。

·1996年6月14日，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會第29屆年會通過了《電子商務(wù)示范法》。《電子商務(wù)示范法》第2條a項(xiàng)規(guī)定：“‘?dāng)?shù)據(jù)電文’系指經(jīng)由電子手段、光學(xué)手段或類似手段生成、儲存或傳遞的信息。數(shù)據(jù)電文包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換（EDI）、電子郵件、電報(bào)或傳真所傳遞的信息?！钡?條第（1）款規(guī)定：“如果法律要求信息須采用書面形式，則假若一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文所含信息能夠調(diào)取以備日后查用，即滿足了該項(xiàng)要求?！?/p>

·美國統(tǒng)一州法委員會于1999年7月制定的《統(tǒng)一電子交易法》(UETC)對合同和電子方式定義為：“合同”系指當(dāng)事人根據(jù)本法案和其他適用法訂立的能夠產(chǎn)生法律義務(wù)的所有協(xié)議?！半娮臃绞健毕抵覆捎秒妼W(xué)、數(shù)字、磁、無線、光學(xué)、電磁或相關(guān)手段的技術(shù)。3.1.1電子合同的概念3.1電子合同的概述

2.電子合同。

·我國目前對電子合同尚未做出明確的法律定義,但結(jié)合國際通行觀念，可將其概念理解為：從廣義上講，電子合同是指所有通過電子技術(shù)手段如電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換（ElectronicDataInterchange,縮寫為EDI）、電子郵件（E-Mail）等締結(jié)的合同。從狹義上講，電子（商務(wù)）合同則是指在網(wǎng)絡(luò)空間通過電子方式締結(jié)的合同。

3.1.2

電子合同的特征3.1電子合同的概述

1.電子合同的交易主體具有虛擬性和廣泛性。訂立合同的雙方或多方在網(wǎng)絡(luò)上各自以數(shù)字的面貌運(yùn)行，無需相互謀面，并以網(wǎng)絡(luò)中的域名作為交易對象或媒介進(jìn)行民事活動(dòng)。

2.合同的訂立過程均是通過計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行。

3.電子合同生效的時(shí)間和地點(diǎn)與傳統(tǒng)合同有所不同。傳統(tǒng)合同一般以當(dāng)事人簽字或者蓋章的方式表示合同生效，而在電子合同中，表示合同生效的傳統(tǒng)的簽字蓋章方式被電子簽名所代替。

4.電子合同訂立成本低廉，費(fèi)用較少。

5.電子合同的交易安全問題突出。

3.1.3電子合同法律關(guān)系3.1電子合同的概述

1.電子合同法律關(guān)系的概念

電子合同法律關(guān)系是指由民事法律規(guī)范確認(rèn)的以電子手段簽訂的具有合同權(quán)利和合同義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系。

3.1.3電子合同法律關(guān)系3.1電子合同的概述

2.電子合同法律關(guān)系的主體

電子合同法律關(guān)系的主體是指在電子合同法律關(guān)系中享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的人。電子合同法律關(guān)系的主體作為合同權(quán)利和義務(wù)的享有者與承擔(dān)者，直接影響到合同的效力與履行。

3.1.3電子合同法律關(guān)系3.1電子合同的概述

3.電子合同法律關(guān)系的內(nèi)容

電子合同法律關(guān)系的內(nèi)容，是指電子合同法律關(guān)系的主體所享有的權(quán)利和所承擔(dān)的義務(wù)。

3.1.3電子合同法律關(guān)系3.1電子合同的概述

3.電子合同法律關(guān)系的內(nèi)容（經(jīng)營者的權(quán)利）

第一，有限的電子監(jiān)控權(quán)。所謂電子監(jiān)控權(quán)是指經(jīng)營者對許可使用的有關(guān)信息進(jìn)行監(jiān)督控制的權(quán)利。

第二，有限的電子自助權(quán)。電子自助權(quán)，是在被許可方違約而使電子合同被取消后，法律賦予許可方利用電子的方式進(jìn)行自我救濟(jì)的權(quán)利。

第三，對協(xié)議的修改權(quán)和終止權(quán)。經(jīng)營者是格式合同的提供者，有格式合同的制定權(quán)，修改權(quán)事實(shí)上是制定權(quán)的進(jìn)一步延伸，因而經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)享有對協(xié)議的修改權(quán)和終止權(quán)。

第四，對游戲規(guī)則的制定權(quán)。

第五，對協(xié)議法院的選擇權(quán)等。

3.1.3電子合同法律關(guān)系3.1電子合同的概述

3.電子合同法律關(guān)系的內(nèi)容（經(jīng)營者的義務(wù)）

第一，提供安全的信息運(yùn)行平臺。

第二，對客戶的注冊資料和交易信息負(fù)有保密的義務(wù)。

第三，對由于經(jīng)營者的原因，尤其是故意或重大的疏忽而導(dǎo)致的用戶直接和間接的損失負(fù)有限賠償責(zé)任。

第四，做對用戶利益有重大影響的改變時(shí)負(fù)有提前告知的義務(wù)。

3.1.3電子合同法律關(guān)系3.1電子合同的概述

3.電子合同法律關(guān)系的內(nèi)容（終端用戶的權(quán)利）

“終端用戶，指以有形介質(zhì)的形式從經(jīng)營者處取得信息的拷貝，并供其自己使用，而不是供銷售、許可、傳輸給第三方或有償公開展示或演示之用的被許可方?！钡谝?，系統(tǒng)使用權(quán)和獲取適當(dāng)信息的權(quán)利。第二，修改個(gè)人資料、密碼、賬號和保護(hù)個(gè)人信息不受侵犯的權(quán)利。第三，對不合格產(chǎn)品的退還的權(quán)利。第四，對經(jīng)營者不適當(dāng)?shù)碾娮颖O(jiān)控和電子自助及故意或重大疏忽導(dǎo)致的直接和間接損失的有限求償權(quán)。

3.1.3電子合同法律關(guān)系3.1電子合同的概述

3.電子合同法律關(guān)系的內(nèi)容（終端用戶的義務(wù)）

第一，按照協(xié)議約定遵守網(wǎng)絡(luò)規(guī)則的義務(wù)。

第二，不得在未經(jīng)許可的情況下，擅自對所使用系統(tǒng)再次轉(zhuǎn)讓許可、拷貝或轉(zhuǎn)交所使用系統(tǒng)的全部或部分。

第三，不得對所使用系統(tǒng)進(jìn)行逆向工程、反匯編或解體拆卸。

第四，不得將信息使用權(quán)用于非法用途。

3.1.3電子合同法律關(guān)系3.1電子合同的概述

4.電子合同法律關(guān)系的客體

電子合同法律關(guān)系的客體是指電子合同法律關(guān)系的主體享有的權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)所共同指向的對象。電子合同的客體包括三大點(diǎn)：有形商品、數(shù)字化商品或信息商品、在線服務(wù)。3.2電子合同的訂立電子合同的書面形式3.2.123.2.2

電子合同的法律認(rèn)可3

電子合同訂立的程序3.2.33

電子合同訂立的程序3.2.33.2電子合同的訂立23（1）書面形式的普通含義。

《現(xiàn)代漢語詞典》對書面的定義是：“以文字表達(dá)的（區(qū)別于‘口頭’）”。（2）法律對合同訂立書面形式的要求。

l）英美法系關(guān)于書面形式的要求。英美契約法理論，將契約分為兩大類，即簽字蠟封契約（ContractUnderSeal）和簡式契約（SimpleContract）。對于前者，法律要求其訂立必須遵守特定的形式，主要是必須以書面形式訂立，當(dāng)事人簽名、加蓋印戳并將文書交給對方當(dāng)事人。商事交易中的契約多為簡式契約。英美法對簡式契約一般不要求用特定的形式，即依據(jù)當(dāng)事人的意愿而定。

3.2.1電子合同的書面形式3.2.13.2電子合同的訂立23（2）法律對合同訂立書面形式的要求。

2）大陸法系關(guān)于書面形式的要求。大陸法系國家一般以法國和德國為代表。德國在合同形式上，一般以不要式為原則。法國強(qiáng)調(diào)其作為合同存在及其內(nèi)容的證據(jù)價(jià)值。3）我國法律關(guān)于書面形式的要求。我國《民法典》第469條基本繼承了《合同法》的規(guī)定，其第469條確認(rèn)：“當(dāng)事人訂立合同，可以采用書面形式、口頭形式或者其他形式。書面形式是合同書、信件、電報(bào)、電傳、傳真等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等方式能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時(shí)調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為書面形式”。

我國《電子簽名法》第4條：“能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時(shí)調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為符合法律、法規(guī)要求的書面形式。”3.2.1電子合同的書面形式3.2.13.2電子合同的訂立23（3）電子合同對傳統(tǒng)的書面形式提出的挑戰(zhàn)。

美國學(xué)者對存在于電子媒介上的信息是否可以理解為書面形式存在著兩種不同的觀點(diǎn)。其一，否定說。該觀點(diǎn)認(rèn)為，《美國統(tǒng)一商法典》規(guī)定，書面是指印刷、打字或手寫等將當(dāng)事人的意思表達(dá)于有形（TangbleForm）的媒介。其二，肯定說。此種觀點(diǎn)認(rèn)為，任何當(dāng)事人無論借助何種手段來表達(dá)其訂立合同的意思，只要這種意思能為對方所了解，雙方達(dá)成合意，便可以形成合同。3.2.1電子合同的書面形式3.2.13.2電子合同的訂立23.2.2

電子合同的法律認(rèn)可3

《民法典》第469條第二款和第三款規(guī)定：“書面形式是合同書、信件、電報(bào)、電傳、傳真等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等方式能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時(shí)調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為書面形式”?！?/p>

《電子簽名法》第4條：“能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時(shí)調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為符合法律、法規(guī)要求的書面形式。”同時(shí)第7條：“數(shù)據(jù)電文不得僅因?yàn)槠涫且噪娮?、光學(xué)、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲存的而被拒絕作為證據(jù)使用。”3.2電子合同的訂立

電子合同訂立的程序3.2.3

（1）要約。《民法典》第472條規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示。”要約的條件包括以下幾項(xiàng)：

1）要約必須是以訂立合同為目的的意思表示。

2）要約必須是特定人的意思表示。要約的目的在于訂立合同，而合同的訂立必須有雙方當(dāng)事人參加。3）要約必須是向受要約人發(fā)出的意思表示。

4）要約的內(nèi)容具體確定。一是要約必須包括能夠決定合同成立的主要內(nèi)容。二是要約的內(nèi)容必須確定，即要約所包括的合同的主要條款必須是明確的。3.2電子合同的訂立

電子合同訂立的程序3.2.3

（2）承諾。《民法典》第479條規(guī)定：“承諾是受要約人同意要約的意思表示。”承諾，必須具備下列條件：

1）承諾必須由受要約人向要約人做出。

2）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容相一致。一般認(rèn)為，承諾的內(nèi)容與要約的內(nèi)容相一致，只要求實(shí)質(zhì)內(nèi)容相一致即可，而對于要約的非實(shí)質(zhì)內(nèi)容的變更，并不影響承諾的成立。3）承諾必須在要約的有效期限內(nèi)做出。

3.2電子合同的訂立

電子合同訂立的程序3.2.3

（3）要約與要約邀請。我國《民法典》第473條規(guī)定：“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示?！币s與要約邀請是不同的：

首先，二者的目的不同。要約的目的在于與受要約人訂立合同，其作用在于喚起受要約人的承諾；要約邀請的目的在于喚起別人的注意，其作用在于希望他人發(fā)出訂立合同的要約。

其次，二者的性質(zhì)不同。要約是一種意思表示，要約發(fā)出后即會產(chǎn)生一定的法律拘束力。要約人違反有效的要約，應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任；要約邀請是行為人訂立合同的預(yù)備行為，性質(zhì)上屬于事實(shí)行為，行為人在法律上無須承擔(dān)責(zé)任。3.2電子合同的訂立

1.電子商務(wù)當(dāng)事人訂立和履行合同，適用《電子商務(wù)法》第三章和《民法典》合同編，以及《電子簽名法》等法律的規(guī)定。

2.電子商務(wù)當(dāng)事人使用自動(dòng)信息系統(tǒng)訂立或者履行合同的行為對使用該系統(tǒng)的當(dāng)事人具有法律效力。

3.電子商務(wù)經(jīng)營者發(fā)布的商品或者服務(wù)信息符合要約條件的，用戶選擇該商品或者服務(wù)并提交訂單成功，合同成立。當(dāng)事人另有約定的，從其約定。

4.電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)清晰、全面、明確地告知用戶訂立合同的步驟、注意事項(xiàng)、下載方法等事項(xiàng)，并保證用戶能夠便利、完整地閱覽和下載。3

電子商務(wù)合同訂立與履行的合規(guī)要點(diǎn)3.2.43.2電子合同的訂立5.合同標(biāo)的為交付商品并采用快遞物流方式交付的，收貨人簽收時(shí)間為交付時(shí)間。6.電子商務(wù)當(dāng)事人可以約定采用快遞物流方式交付商品。7.電子商務(wù)當(dāng)事人可以約定采用電子支付方式支付價(jià)款。8.電子支付服務(wù)提供者提供電子支付服務(wù)不符合國家有關(guān)支付安全管理要求，造成用戶損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。3

電子商務(wù)合同訂立與履行的合規(guī)要點(diǎn)3.2.43.2電子合同的訂立9.用戶在發(fā)出支付指令前，應(yīng)當(dāng)核對支付指令所包含的金額、收款人等完整信息。10.電子支付服務(wù)提供者完成電子支付后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)準(zhǔn)確地向用戶提供符合約定方式的確認(rèn)支付的信息。11.用戶應(yīng)當(dāng)妥善保管交易密碼、電子簽名數(shù)據(jù)等安全工具。用戶發(fā)現(xiàn)安全工具遺失、被盜用或者未經(jīng)授權(quán)的支付的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知電子支付服務(wù)提供者。3

電子商務(wù)合同訂立與履行的合規(guī)要點(diǎn)3.2.43.3.1電子合同效力的概念與內(nèi)容3.3電子合同的效力（1）電子合同法律效力的概念電子合同的法律效力是指依法成立的電子合同,即有效電子合同的法律效力。確定電子合同的效力，首先應(yīng)當(dāng)確定該電子合同是否能夠發(fā)生法律效力，然后才能確定該電子合同將發(fā)生何種法律后果。就已經(jīng)成立的電子合同而言，符合法律規(guī)定的條件的，為有效的電子合同，即發(fā)生電子合同的法律效力，不符合法律規(guī)定條件的電子合同，因其欠缺規(guī)定的條件，則不能當(dāng)然地發(fā)生合同法律效力。3.3.1電子合同效力的概念與內(nèi)容3.3電子合同的效力（2）電子合同法律效力的內(nèi)容電子合同是合同的一種特殊形式，電子合同法律效力的內(nèi)容表現(xiàn)為：1）在當(dāng)事人的之間產(chǎn)生合同之債。2）當(dāng)事人不得隨意變更、解除電子合同。

3）當(dāng)事人須履行電子合同。

4）電子合同是處理當(dāng)事人糾紛的依據(jù)。3.3.2電子合同的生效要件3.3電子合同的效力

《民法典》第143條的規(guī)定，電子合同的生效要件包括：合同當(dāng)事人應(yīng)具有相應(yīng)的民事行為能力、意思表示真實(shí)、不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不違背公序良俗。3.3.3電子錯(cuò)誤、電子代理人與合同效力3.3電子合同的效力

（1）電子錯(cuò)誤與合同效力。

所謂錯(cuò)誤是指表意人所表示出來的意思與其真實(shí)意思不一致。電子錯(cuò)誤的概念，美國《統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法》定義為:“電子錯(cuò)誤指如沒有提供檢測并糾正或避免錯(cuò)誤的合理方法，消費(fèi)者在使用一個(gè)信息處理系統(tǒng)時(shí)產(chǎn)生的電子信息中的錯(cuò)誤?！币虼?，電子錯(cuò)誤即指因計(jì)算機(jī)信息處理系統(tǒng)不完善而產(chǎn)生的錯(cuò)誤。

3.3.3電子錯(cuò)誤、電子代理人與合同效力3.3電子合同的效力

（2）電子代理人與合同效力。

電子“代理人”（Electronicagent），是指“不需要人的審查或操作，而能用于獨(dú)立地發(fā)出、回應(yīng)電子記錄，以及部分或全部的履行合同的計(jì)算機(jī)程序、電子的或其他自動(dòng)化手段?！?。從以上規(guī)定可以看出，電子“代理人”的本質(zhì)，即并非具有法律人格的主體，只是一種能執(zhí)行人的意思的智能化的交易工具。根據(jù)我國《民法典》允許采用根據(jù)電文形式訂立合同，但并未明確規(guī)定通過電子“代理人”訂立合同的效力。3.4.1電子合同履行的概念3.4電子合同的履行

《民法典》第509條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)?！焙贤穆男惺侵競鶆?wù)人按照合同的約定或法律規(guī)定，全面地、正確地履行自己所承擔(dān)的義務(wù)。合同履行是合同效力的重要表現(xiàn)，是當(dāng)事人訂立合同追求的目的。3.4.2

電子合同履行的基本原則3.4電子合同的履行

一般認(rèn)為，合同履行的原則主要包括實(shí)際履行原則、適當(dāng)履行原則和協(xié)作履行原則。這些基本原則仍是適用于電子合同的履行。

第一：實(shí)際履行原則是指當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的標(biāo)的履行合同義務(wù)，即合同標(biāo)的是什么，當(dāng)事人就應(yīng)當(dāng)履行什么，不能任意用其他標(biāo)的所代替。

第二：適當(dāng)履行原則是指當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定或者法律的規(guī)定全面、適當(dāng)?shù)芈男泻贤?/p>

第三：協(xié)作履行原則是指合同雙方當(dāng)事人不僅應(yīng)履行自己的義務(wù)，而且還應(yīng)當(dāng)協(xié)助對方履行義務(wù)。3.4.3

電子合同履行的基本方式3.4電子合同的履行

第一種是在線付款，在線交貨；

第二種是在線付款，離線交貨；

第三種是離線付款，離線交貨。3.4.3

電子合同履行的基本方式3.4電子合同的履行

第一種是在線付款，在線交貨；

第二種是在線付款，離線交貨；

第三種是離線付款，離線交貨。3.5.1

違約的歸責(zé)原則3.5電子合同的違約責(zé)任

違約責(zé)任的歸責(zé)原則，是指在追究合同當(dāng)事人的違約責(zé)任中應(yīng)遵循的基本準(zhǔn)則。

根據(jù)《民法典》的規(guī)定，對于不同的違約糾紛應(yīng)當(dāng)適用嚴(yán)格責(zé)任原則、過錯(cuò)責(zé)任原則來處理。

1、嚴(yán)格責(zé)任原則。嚴(yán)格責(zé)任原則，也稱為無過錯(cuò)責(zé)任原則，是指當(dāng)事人違反合同義務(wù)即應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。在違約發(fā)生后，確定違約當(dāng)事人的責(zé)任，應(yīng)主要考慮違約的結(jié)果是否是因被告的行為造成的，而不是被告的故意和過失。

2、過錯(cuò)責(zé)任原則。過錯(cuò)責(zé)任原則，是指合同當(dāng)事人違反合同義務(wù)且存在過錯(cuò)時(shí)才承擔(dān)違約責(zé)任。3.5.2嚴(yán)格責(zé)任下的免責(zé)事由3.5電子合同的違約責(zé)任

根據(jù)我國《民法典》的規(guī)定，嚴(yán)格責(zé)任下的免責(zé)事由包括：不可抗力、債權(quán)人的過錯(cuò)、法定免責(zé)事由及合同中約定的免責(zé)條款等。根據(jù)《民法典》的規(guī)定，當(dāng)事人因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)在合理期限內(nèi)提供證明。

在網(wǎng)絡(luò)中，非因自己原因所引起的網(wǎng)絡(luò)中斷、傳輸錯(cuò)誤或黑客政擊、計(jì)算機(jī)病毒侵入或發(fā)作、因政府管制而造成的暫時(shí)性關(guān)閉等造成合同無法正確履行，且許可方盡到了合理注意的義務(wù)，并對此無法預(yù)見和控制的，均應(yīng)不承擔(dān)責(zé)任。3.5.3責(zé)任形式3.5電子合同的違約責(zé)任

電子合同的違約責(zé)任形式可以歸納為實(shí)際履行，繼續(xù)使用，停止使用，中止訪問和損害賠償?shù)却胧?/p>

1.實(shí)際履行又稱為繼續(xù)履行，意味著當(dāng)事人不得以其他方式代替合同義務(wù)的履行。2.停止使用，停止使用是指因被許可方的違約行為，許可方在撤銷許可或解除合同時(shí)，請求對方停止使用并交回有關(guān)信息。3.繼續(xù)使用，繼續(xù)使用是指許可方違反合同，被許可方在未撤消合同的情況下可以繼續(xù)使用合同項(xiàng)下的信息和信息權(quán)。

4.中止訪問。中止訪問適用于信息許可訪問合同。5.損害賠償，它與上述幾種違約救濟(jì)方式是互補(bǔ)的，一方違約后，除了要求其采取特定補(bǔ)救方式外如拒收或退回信息，并不阻止要求損害賠償。

流量劫持的司法認(rèn)定——陳某訴杭州某軟件服務(wù)公司網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同糾紛案本章案例

案情介紹：

原告陳某于2017年4月27日在被告杭州某軟件服務(wù)