《電子商務(wù)法（第3版 ）》 課件 第10章 網(wǎng)絡(luò)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度

電子商務(wù)法（第3版）主編

秦立崴

秦成德第10章

網(wǎng)絡(luò)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度學(xué)習(xí)目標(biāo)案例導(dǎo)入10.1與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的著作權(quán)問題10.2與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的商業(yè)標(biāo)識(shí)權(quán)問題10.3與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的專利權(quán)問題本章案例本章小結(jié)本章習(xí)題

本章重點(diǎn)闡述作品數(shù)字化和數(shù)字化作品的定性；信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的含義和內(nèi)容；技術(shù)措施和權(quán)利管理信息的含義和保護(hù)方式；網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商在著作權(quán)侵權(quán)中的法律責(zé)任認(rèn)定方法和規(guī)則原則；計(jì)算機(jī)軟件的著作權(quán)保護(hù)方式和專利權(quán)保護(hù)方式；數(shù)據(jù)庫的法律保護(hù)模式；域名的含義、分類、法律性質(zhì)、注冊(cè)和糾紛解決機(jī)制；電子商業(yè)方法的可專利性。學(xué)習(xí)目標(biāo)劉某某訴北京搜狗科技發(fā)展有限公司侵害文字作品署名權(quán)糾紛案——具有獨(dú)創(chuàng)性的百科詞條屬于作品（北京互聯(lián)網(wǎng)法院2020）案例導(dǎo)入基本案情：2018年5月9日，原告在參考9篇外國文獻(xiàn)的基礎(chǔ)上，在百度百科發(fā)表了“倉鼠亞科”詞條的更新版本，署名貢獻(xiàn)者為原告。該詞條分別從形態(tài)特征、棲息環(huán)境、生活習(xí)性等方面對(duì)倉鼠進(jìn)行了描述。涉案版本相較之前其他網(wǎng)友發(fā)表的5個(gè)歷史版本，篇幅大幅提升，體系更加豐富、細(xì)致，內(nèi)容更加詳實(shí)、具體。2018年5月21日，貢獻(xiàn)者“藤蔓”在搜狗百科上發(fā)表了“倉鼠”詞條，其內(nèi)容與原告發(fā)表的詞條內(nèi)容高度一致。2019年2月2日，原告向被告申訴，要求將詞條貢獻(xiàn)者改為原告。協(xié)商未果后，原告將被告訴至法院，請(qǐng)求判令被告更改詞條署名為原告。被告收到應(yīng)訴通知后刪除了該詞條。劉某某訴北京搜狗科技發(fā)展有限公司侵害文字作品署名權(quán)糾紛案——具有獨(dú)創(chuàng)性的百科詞條屬于作品（北京互聯(lián)網(wǎng)法院2020）案例導(dǎo)入裁判要點(diǎn)：

一、百科詞條是否構(gòu)成作品。

原告在查閱了相關(guān)資料后，在自己理解的基礎(chǔ)上進(jìn)行了詞條的編寫，詞條文字部分的個(gè)性化表達(dá)傳遞了原告的思想，具備獨(dú)創(chuàng)性，構(gòu)成文字作品。

劉某某訴北京搜狗科技發(fā)展有限公司侵害文字作品署名權(quán)糾紛案——具有獨(dú)創(chuàng)性的百科詞條屬于作品（北京互聯(lián)網(wǎng)法院2020）案例導(dǎo)入裁判要點(diǎn)：二、百科詞條的著作權(quán)歸屬。

將原告詞條與之前5個(gè)歷史版本進(jìn)行比對(duì)可知，原告版本并非在上述版本的基礎(chǔ)上進(jìn)行的簡單加工，而是重新創(chuàng)作所形成的作品。涉案詞條署名的貢獻(xiàn)者為原告，在沒有相反證據(jù)的情況下，應(yīng)認(rèn)定原告系該詞條的作者，享有著作權(quán)。劉某某訴北京搜狗科技發(fā)展有限公司侵害文字作品署名權(quán)糾紛案——具有獨(dú)創(chuàng)性的百科詞條屬于作品（北京互聯(lián)網(wǎng)法院2020）案例導(dǎo)入裁判要點(diǎn)：

三、被告是否構(gòu)成侵權(quán)。

原告要求被告更改貢獻(xiàn)者署名已經(jīng)超出法律規(guī)定的“通知-刪除”義務(wù)。被告作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者對(duì)于其用戶發(fā)布詞條的行為，不具有主觀過錯(cuò)，且已及時(shí)刪除涉案詞條，不構(gòu)成侵權(quán)。劉某某訴北京搜狗科技發(fā)展有限公司侵害文字作品署名權(quán)糾紛案——具有獨(dú)創(chuàng)性的百科詞條屬于作品（北京互聯(lián)網(wǎng)法院2020）案例導(dǎo)入典型意義：

具有獨(dú)創(chuàng)性的百科詞條屬于作品。在判斷網(wǎng)絡(luò)百科詞條作品的著作權(quán)歸屬時(shí)，不應(yīng)僅以本詞條貢獻(xiàn)者署名確定，還應(yīng)充分考量本詞條是否包含其歷史版本貢獻(xiàn)者的創(chuàng)作成果。確認(rèn)百科詞條可以獲得著作權(quán)保護(hù)，可充分激發(fā)詞條貢獻(xiàn)者的熱情，鼓勵(lì)詞條作品的持續(xù)創(chuàng)作和廣泛傳播。10.1.1

作品數(shù)字化10.1與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的著作權(quán)問題

根據(jù)我國著作權(quán)法第3條的規(guī)定，作品包括文字作品，口述作品，音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品，美術(shù)、建筑作品，攝影作品，電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品，工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品，計(jì)算機(jī)軟件等。作品數(shù)字化是指利用計(jì)算機(jī)等電子設(shè)備將文字、數(shù)據(jù)、圖像、聲音等類型的作品從傳統(tǒng)的載體形式轉(zhuǎn)換為二進(jìn)制數(shù)字編碼的存在形式，轉(zhuǎn)換的方法包括錄入、掃描、數(shù)字化錄音和錄像等。任何作品要在計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)上實(shí)現(xiàn)存儲(chǔ)、顯示、傳輸和應(yīng)用，都必須表現(xiàn)為數(shù)字形式。10.1.1

作品數(shù)字化10.1與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的著作權(quán)問題將一個(gè)傳統(tǒng)非數(shù)字作品轉(zhuǎn)換為數(shù)字作品的過程是否創(chuàng)作了一個(gè)新的作品？數(shù)字形式的作品是否是可以有形形式復(fù)制的作品？前者涉及“獨(dú)創(chuàng)性”的內(nèi)涵，后者則針對(duì)“可復(fù)制性”標(biāo)準(zhǔn)中有形載體的外延。

首先，傳統(tǒng)非數(shù)字形式作品的數(shù)字化并不產(chǎn)生新的作品。其次，作品數(shù)字化是著作權(quán)法上的復(fù)制行為。10.1.2

計(jì)算機(jī)軟件與數(shù)據(jù)庫的著作權(quán)法保護(hù)10.1與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的著作權(quán)問題1.計(jì)算機(jī)軟件的著作權(quán)法保護(hù)。

計(jì)算機(jī)軟件包括計(jì)算機(jī)程序及有關(guān)文檔。計(jì)算機(jī)程序，是指為了得到某種結(jié)果而可以由計(jì)算機(jī)執(zhí)行的代碼化指令序列，或者可以被自動(dòng)轉(zhuǎn)換成代碼化指令序列的符號(hào)化指令序列或者符號(hào)化語句序列。計(jì)算機(jī)文檔，是用來描述程序的文字資料和圖表等，如程序設(shè)計(jì)說明書、流程圖、用戶手冊(cè)等。10.1.2

計(jì)算機(jī)軟件與數(shù)據(jù)庫的著作權(quán)法保護(hù)10.1與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的著作權(quán)問題1.計(jì)算機(jī)軟件的著作權(quán)法保護(hù)。

表現(xiàn)形式而言，軟件可以作為作品得到著作權(quán)法的保護(hù)。但著作權(quán)只保護(hù)表達(dá)，不保護(hù)思想，這使得軟件的實(shí)用性功能得不到保護(hù)，因?yàn)榈谌丝梢杂貌煌谋磉_(dá)方式（表現(xiàn)為新的作品）來使用受保護(hù)軟件的思想或算法，而這并不會(huì)侵犯原軟件的著作權(quán)。能實(shí)現(xiàn)對(duì)軟件功能性內(nèi)容保護(hù)的主要是專利，因此，除著作權(quán)保護(hù)方式外，與軟件相關(guān)的發(fā)明也是專利權(quán)的保護(hù)客體。10.1.2

計(jì)算機(jī)軟件與數(shù)據(jù)庫的著作權(quán)法保護(hù)10.1與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的著作權(quán)問題2.數(shù)據(jù)庫的法律保護(hù)。

數(shù)據(jù)庫，是按照系統(tǒng)的或有序的方式將有關(guān)數(shù)據(jù)或信息整理編排在一起的集合，比如，以有序方式建立的電話號(hào)碼簿、求職者的簡歷庫、用于出租或銷售的房源信息庫等。

10.1.2

計(jì)算機(jī)軟件與數(shù)據(jù)庫的著作權(quán)法保護(hù)10.1與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的著作權(quán)問題2.數(shù)據(jù)庫的法律保護(hù)。

從著作權(quán)法的角度看，滿足作品獨(dú)創(chuàng)性和可復(fù)制性標(biāo)準(zhǔn)的數(shù)據(jù)庫可以作為匯編作品得到保護(hù)。數(shù)據(jù)庫這類匯編作品而言，被匯編的數(shù)據(jù)可以是作品，也可以是非作品。如果被匯編的數(shù)據(jù)是作品，那么數(shù)據(jù)庫作者在行使其對(duì)數(shù)據(jù)庫的權(quán)利時(shí)，不得侵犯被匯編作品的著作權(quán)。

另一方面，匯編人的權(quán)利僅及于匯編作品本身，而對(duì)被匯編的作品或數(shù)據(jù)不享有權(quán)利。數(shù)據(jù)庫而言，數(shù)據(jù)庫的作者僅對(duì)其數(shù)據(jù)庫的整體享有著作權(quán)法規(guī)定的各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)，而并不能禁止他人復(fù)制或訪問數(shù)據(jù)庫中的數(shù)據(jù)。10.1.3

信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)10.1與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的著作權(quán)問題

上載在服務(wù)器上的作品可以供不同的公眾成員在其選定的時(shí)間和地點(diǎn)訪問或下載，即公眾成員可以選擇在線閱讀欣賞，也可以選擇下載保存。于是，在上述作者的使用權(quán)之外有產(chǎn)生了一項(xiàng)新的權(quán)利：信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。這一權(quán)利的性質(zhì)是網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的發(fā)行權(quán)與傳播權(quán)的結(jié)合，即通過網(wǎng)絡(luò)以出售或者贈(zèng)與方式向公眾提供作品的行為。10.1.3

信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)10.1與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的著作權(quán)問題

我國在2001年修改著作權(quán)法時(shí)，參照《知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)公約》的規(guī)定引入了信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)《中華人民共和國著作權(quán)法》第十條第十二項(xiàng)。該權(quán)利的具體內(nèi)容和保護(hù)方式則由2006年的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》進(jìn)行了規(guī)定。

根據(jù)該條例，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的外，任何組織或者個(gè)人將他人的作品通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾提供，應(yīng)當(dāng)取得權(quán)利人許可，并支付報(bào)酬；著作權(quán)人采取的技術(shù)措施和權(quán)利管理信息不得被擅自刪改或去除；一般著作權(quán)法的法定許可和合理使用制度相應(yīng)適用于信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)；條例同時(shí)對(duì)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的著作權(quán)侵權(quán)責(zé)任作出了規(guī)定，引入了“避風(fēng)港原則”。10.1.4

技術(shù)措施和權(quán)利管理信息10.1與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的著作權(quán)問題1.技術(shù)措施。

技術(shù)措施是指著作權(quán)人為防止他人非法訪問或使用作品而采取的各種技術(shù)手段，包括訪問密碼、電子水銀、加密軟件等。技術(shù)措施是為保護(hù)著作權(quán)而采取的有關(guān)措施，本不在著作權(quán)法的保護(hù)范圍之內(nèi)，但越來越多的個(gè)人或公司對(duì)著作權(quán)人的技術(shù)措施進(jìn)行解密并通過網(wǎng)絡(luò)散發(fā)，這給著作權(quán)人造成很大的損失。比如，某正版殺毒軟件的安裝和升級(jí)需要輸入密碼，而解密方法一經(jīng)公布，該殺毒軟件公司的銷售額就會(huì)大幅下降。為此，技術(shù)措施也被納入了著作權(quán)法的保護(hù)范圍。10.1.4

技術(shù)措施和權(quán)利管理信息10.1與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的著作權(quán)問題1.技術(shù)措施。

我國在2001年修改著作權(quán)法時(shí)增加了對(duì)于技術(shù)措施的保護(hù)，著作權(quán)法第四十七條規(guī)定，未經(jīng)著作權(quán)人或鄰接權(quán)人許可，故意避開或者破壞權(quán)利人為其作品、錄音錄像制品等采取的技術(shù)措施的行為構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。10.1.4

技術(shù)措施和權(quán)利管理信息10.1與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的著作權(quán)問題1.技術(shù)措施。

我國在2001年修改著作權(quán)法時(shí)增加了對(duì)于技術(shù)措施的保護(hù)，著作權(quán)法第四十七條規(guī)定，未經(jīng)著作權(quán)人或鄰接權(quán)人許可，故意避開或者破壞權(quán)利人為其作品、錄音錄像制品等采取的技術(shù)措施的行為構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。10.1.4

技術(shù)措施和權(quán)利管理信息10.1與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的著作權(quán)問題2.權(quán)利管理信息。

權(quán)利管理信息，是指附加于作品復(fù)制件或原件之上，用來標(biāo)明作品、作者及其他權(quán)利人、作品使用條件等的信息以及這些信息的代碼。10.1.4

技術(shù)措施和權(quán)利管理信息10.1與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的著作權(quán)問題2.權(quán)利管理信息。

根據(jù)2001年修訂后的我國著作權(quán)法第四十七條第（七）項(xiàng)的規(guī)定，未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意刪除或者改變作品、錄音錄像制品等的權(quán)利管理電子信息的，屬于著作權(quán)侵權(quán)行為，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。

2006年的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》第五條進(jìn)而補(bǔ)充規(guī)定，通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾提供明知或者應(yīng)知未經(jīng)權(quán)利人許可被刪除或者改變權(quán)利管理電子信息的作品、表演、錄音錄像制品。這些規(guī)定將《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)版權(quán)公約（WCT）》和《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織表演和唱片公約（WPPT）》關(guān)于權(quán)利管理信息的條款納入了中國法。10.1.5

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在著作權(quán)侵權(quán)中的法律責(zé)任10.1與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的著作權(quán)問題

1.網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供者的著作權(quán)侵權(quán)責(zé)任。

如果網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供者向公眾提供的信息是受著作權(quán)法保護(hù)的作品，而該作品提供行為又未得到著作權(quán)人的許可，那么該行為就構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)行為。

在歸責(zé)原則方面，我國著作權(quán)法沒有規(guī)定著作權(quán)侵權(quán)行為的主觀要件，因而，原則上應(yīng)當(dāng)實(shí)行無過錯(cuò)責(zé)任原則。網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供者在著作權(quán)侵權(quán)案件中，是直接實(shí)施侵權(quán)行為的主體，與非網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的直接侵權(quán)人沒有差別，因而對(duì)其也應(yīng)當(dāng)適用無過錯(cuò)責(zé)任原則。10.1.5

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在著作權(quán)侵權(quán)中的法律責(zé)任10.1與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的著作權(quán)問題

2.網(wǎng)絡(luò)技術(shù)提供者的著作權(quán)侵權(quán)責(zé)任。

網(wǎng)絡(luò)技術(shù)提供者的著作權(quán)侵權(quán)責(zé)任需要從兩個(gè)方面考察，一是其技術(shù)服務(wù)提供行為本身構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)行為的可能，二是其在用戶通過網(wǎng)絡(luò)實(shí)施著作權(quán)侵權(quán)行為時(shí)的法律責(zé)任。10.1.5

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在著作權(quán)侵權(quán)中的法律責(zé)任10.1與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的著作權(quán)問題

（1）技術(shù)服務(wù)提供行為的著作權(quán)侵權(quán)責(zé)任。

網(wǎng)絡(luò)技術(shù)提供者在信息的傳輸和傳播中起著一種服務(wù)中介的作用，其技術(shù)服務(wù)只要體現(xiàn)在兩種行為上：“傳輸通道”與“代理緩存”。

“傳輸通道”，指網(wǎng)絡(luò)技術(shù)提供者僅作為“通道”為用戶的信息傳輸或傳播提供服務(wù)，既不發(fā)起信息傳輸或傳播行為，也不對(duì)所發(fā)送的信息進(jìn)行查看或修改。我國2013年修訂的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》第二十條和第二十二條分別就網(wǎng)絡(luò)自動(dòng)接入服務(wù)提供者、自動(dòng)傳輸服務(wù)提供者和信息存儲(chǔ)空間提供者，作為“傳輸通道”所涉及的必要復(fù)制行為進(jìn)行了有條件的著作權(quán)侵權(quán)豁免規(guī)定。10.1.5

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在著作權(quán)侵權(quán)中的法律責(zé)任10.1與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的著作權(quán)問題

（1）技術(shù)服務(wù)提供行為的著作權(quán)侵權(quán)責(zé)任。

“代理緩存”，是指網(wǎng)絡(luò)技術(shù)提供者將從某個(gè)網(wǎng)絡(luò)信息源獲取的信息存儲(chǔ)在服務(wù)器中，以便用戶下次訪問該信息時(shí)不必重新登陸該信息源，其目的是避免或減輕網(wǎng)絡(luò)擁堵，從而提供網(wǎng)絡(luò)訪問速度。

10.1.5

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在著作權(quán)侵權(quán)中的法律責(zé)任10.1與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的著作權(quán)問題

（1）技術(shù)服務(wù)提供行為的著作權(quán)侵權(quán)責(zé)任。

我國《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》第二十一條規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者為提高網(wǎng)絡(luò)傳輸效率，自動(dòng)存儲(chǔ)從其他網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者獲得的作品、表演、錄音錄像制品，根據(jù)技術(shù)安排自動(dòng)向服務(wù)對(duì)象提供，并具備下列條件的，不承擔(dān)賠償責(zé)任：

（一）未改變自動(dòng)存儲(chǔ)的作品、表演、錄音錄像制品；

（二）不影響提供作品、表演、錄音錄像制品的原網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者掌握服務(wù)對(duì)象獲取該作品、表演、錄音錄像制品的情況；

（三）在原網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者修改、刪除或者屏蔽該作品、表演、錄音錄像制品時(shí)，根據(jù)技術(shù)安排自動(dòng)予以修改、刪除或者屏蔽。10.1.5

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在著作權(quán)侵權(quán)中的法律責(zé)任10.1與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的著作權(quán)問題

（2）用戶侵犯著作權(quán)時(shí)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)提供者的法律責(zé)任。

在用戶通過網(wǎng)絡(luò)實(shí)施的信息傳輸和傳播行為中，用戶是主導(dǎo)者，而網(wǎng)絡(luò)技術(shù)提供者僅起著技術(shù)上的輔助作用。因此，如果用戶實(shí)施了著作權(quán)侵權(quán)行為，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)提供者的責(zé)任應(yīng)當(dāng)是第二位的，而且其責(zé)任應(yīng)當(dāng)獲得限制。

但是，如果網(wǎng)絡(luò)技術(shù)提供者參與了用戶的著作權(quán)侵權(quán)行為或者在明知或應(yīng)知的情況下為用戶的侵權(quán)行為提供者了幫助，那么網(wǎng)絡(luò)技術(shù)提供者就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)直接侵權(quán)或幫助侵權(quán)的法律責(zé)任。

簡言之，鑒于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)提供者的技術(shù)中介地位，在由用戶實(shí)施的著作權(quán)侵權(quán)行為中，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其主觀過錯(cuò)的有無來認(rèn)定其侵權(quán)責(zé)任，即適用過錯(cuò)責(zé)任原則。

10.2與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的商業(yè)標(biāo)識(shí)權(quán)問題

商業(yè)標(biāo)識(shí)權(quán)主要包括商標(biāo)權(quán)和商號(hào)權(quán)。商標(biāo)權(quán)，即權(quán)利人就其注冊(cè)商標(biāo)和未注冊(cè)馳名商標(biāo)所享有的專有使用權(quán)和禁止他人做仿冒使用的權(quán)利；商號(hào)權(quán)，也稱字號(hào)權(quán)，即企業(yè)對(duì)其商號(hào)或字號(hào)及企業(yè)名稱所享有的使用權(quán)和禁止他人做仿冒使用的權(quán)利。10.2.1

域名注冊(cè)制度10.2與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的商業(yè)標(biāo)識(shí)權(quán)問題

任何域名的使用和保護(hù)都要以注冊(cè)為前提。在域名的注冊(cè)關(guān)系中存在三個(gè)主體，注冊(cè)申請(qǐng)人、域名注冊(cè)服務(wù)商、域名注冊(cè)管理機(jī)構(gòu)。域名注冊(cè)服務(wù)商即接受注冊(cè)申請(qǐng)并通過簽訂注冊(cè)服務(wù)協(xié)議為申請(qǐng)人提供域名注冊(cè)并收費(fèi)的公司，比如，中國萬網(wǎng)。域名注冊(cè)管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)對(duì)域名注冊(cè)服務(wù)商進(jìn)行資質(zhì)審查、經(jīng)營授權(quán)并監(jiān)督管理，還負(fù)責(zé)根服務(wù)器的維護(hù)運(yùn)行和域名體系的設(shè)計(jì)與公告，比如中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心（CNNIC）。10.2.2

域名爭議解決制度10.2與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的商業(yè)標(biāo)識(shí)權(quán)問題

因域名的注冊(cè)和使用所引起的爭議主要涉及侵犯商標(biāo)權(quán)、商號(hào)權(quán)及不正當(dāng)競爭行為，這些爭議完全可以通過傳統(tǒng)的司法訴訟和仲裁程序來解決。但是，域名爭議的案情往往并不復(fù)雜，訴訟和仲裁程序顯得時(shí)間過長和花費(fèi)過高。因此，在網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營實(shí)體及域名注冊(cè)服務(wù)機(jī)構(gòu)的自治性管理模式基礎(chǔ)上，一種類似于仲裁的專門的域名爭議解決程序應(yīng)運(yùn)而生。10.2.2

域名爭議解決制度10.2與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的商業(yè)標(biāo)識(shí)權(quán)問題

在國際層面，1999年，互聯(lián)網(wǎng)名址分配公司（ICANN）公布了《統(tǒng)一域名爭議解決政策》和《統(tǒng)一域名爭議解決政策實(shí)施細(xì)則》，建立了適用于.com、.net和.org等國際通用頂級(jí)域名的爭議解決機(jī)制，世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織仲裁與調(diào)解中心、亞洲域名爭議解決中心等被指定為國際通用頂級(jí)域名爭議解決機(jī)構(gòu)?！督y(tǒng)一域名爭議解決政策》和《統(tǒng)一域名爭議解決政策實(shí)施細(xì)則》規(guī)定了國際通用頂級(jí)域名爭議解決的實(shí)體規(guī)則和程序規(guī)則。10.2.2

域名爭議解決制度10.2與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的商業(yè)標(biāo)識(shí)權(quán)問題

我國域名爭議解決的實(shí)體規(guī)則和程序規(guī)則與世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織的國際通用頂級(jí)域名爭議解決基本相同，主要的一點(diǎn)區(qū)別在于，根據(jù)《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心域名爭議解決辦法》第八條的規(guī)定，中國域名投訴人可以就各種名稱和標(biāo)志主張民事權(quán)益，而《統(tǒng)一域名爭議解決政策》所保護(hù)的僅限于商標(biāo)權(quán)。我國的域名爭議解決程序也不排斥通過訴訟或仲裁程序解決域名注冊(cè)或使用糾紛。10.3.1

電子商業(yè)方法的專利保護(hù)10.3與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的專利權(quán)問題

商業(yè)方法（BusinessMethods），一般是指在商業(yè)、經(jīng)濟(jì)、金融等領(lǐng)域的經(jīng)營和管理方法，比如，保險(xiǎn)公司、律師事務(wù)所和銀行合作，通過保險(xiǎn)的形式向銀行客戶推銷日常法律服務(wù)。電子商業(yè)方法，就是全部或者部分利用計(jì)算機(jī)技術(shù)完成的商業(yè)方法。歐洲專利局認(rèn)為：由計(jì)算機(jī)實(shí)施的商業(yè)方法(computerimplementedbusinessmethods)是利用確指的計(jì)算機(jī)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)或者其他協(xié)議性數(shù)碼程序設(shè)備來完成至少某些步驟的商業(yè)方法。10.3.1

電子商業(yè)方法的專利保護(hù)10.3與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的專利權(quán)問題

商業(yè)方法（BusinessMethods），一般是指在商業(yè)、經(jīng)濟(jì)、金融等領(lǐng)域的經(jīng)營和管理方法，比如，保險(xiǎn)公司、律師事務(wù)所和銀行合作，通過保險(xiǎn)的形式向銀行客戶推銷日常法律服務(wù)。電子商業(yè)方法，就是全部或者部分利用計(jì)算機(jī)技術(shù)完成的商業(yè)方法。歐洲專利局認(rèn)為：由計(jì)算機(jī)實(shí)施的商業(yè)方法(computerimplementedbusinessmethods)是利用確指的計(jì)算機(jī)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)或者其他協(xié)議性數(shù)碼程序設(shè)備來完成至少某些步驟的商業(yè)方法。10.3.1

電子商業(yè)方法的專利保護(hù)10.3與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的專利權(quán)問題

2000年6月公布的比較研究報(bào)告得出了美、日、歐三方一致的兩條結(jié)論：由計(jì)算機(jī)完成的商業(yè)方法必須具有技術(shù)性才有可能獲得專利保護(hù)；只是利用公知的自動(dòng)化技術(shù)將已知的人類交易程序自動(dòng)化的做法，不具有可專利性。第一條結(jié)論是對(duì)電子商業(yè)方法的專利適格性（eligibility）要求，即，對(duì)于電子商業(yè)方法的專利審查仍要適用“技術(shù)性”標(biāo)準(zhǔn)；第二條結(jié)論是對(duì)電子商業(yè)方法發(fā)明的創(chuàng)造性要求。10.3.1

電子商業(yè)方法的專利保護(hù)10.3與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的專利權(quán)問題

“技術(shù)性”是發(fā)明的必備特征，是專利法對(duì)其保護(hù)客體的基本要求。技術(shù)性特征意味著發(fā)明是利用自然規(guī)律解決技術(shù)問題的技術(shù)方案。商業(yè)方法本身因?yàn)椴环稀凹夹g(shù)性”認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)而應(yīng)被排除在發(fā)明之外。電子商業(yè)方法的整體也不構(gòu)成技術(shù)方案，因而也不應(yīng)當(dāng)被授予專利，但是電子商業(yè)方法所采用的計(jì)算機(jī)硬件和軟件相關(guān)技術(shù)可以被授予專利。10.3.2

計(jì)算機(jī)軟件的專利保護(hù)10.3與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的專利權(quán)問題

由于受美國法的影響，計(jì)算機(jī)軟件長期以來主要通過版權(quán)法予以保護(hù)。但是，由于版權(quán)的保護(hù)效果僅及于“表達(dá)”而不能涵蓋“思想”，所以，軟件產(chǎn)業(yè)在不斷尋求計(jì)算機(jī)程序的專利保護(hù)。各國專利法也同樣在美國法的影響下，逐漸將“涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明”納入了專利法的保護(hù)范圍，但仍認(rèn)為“計(jì)算機(jī)程序本身”不能被授予專利。10.3.2

計(jì)算機(jī)軟件的專利保護(hù)10.3與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的專利權(quán)問題

對(duì)涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明進(jìn)行可專利性審查，依據(jù)是“發(fā)明”的定義，尤其是發(fā)明的技術(shù)性特征，即發(fā)明是對(duì)技術(shù)問題的技術(shù)解決方案，需要體現(xiàn)對(duì)于自然規(guī)律的應(yīng)用和作用于客觀物質(zhì)的效果。

10.3.2

計(jì)算機(jī)軟件的專利保護(hù)10.3與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的專利權(quán)問題

計(jì)算機(jī)程序本身或僅僅記錄在載體上的計(jì)算機(jī)程序，屬于智力活動(dòng)的規(guī)則和方法，是專利法第二十五條第一款第（二）項(xiàng)所規(guī)定的不能授予專利的客體。相反，如果一項(xiàng)權(quán)利要求既包括智力活動(dòng)的規(guī)則和方法的內(nèi)容，也包含技術(shù)特征，那么就可以被授予專利。必須強(qiáng)調(diào)的是，涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明的整體，不能是智力活動(dòng)的規(guī)則和方法，其對(duì)現(xiàn)有技術(shù)的貢獻(xiàn)也不能是智力規(guī)則性質(zhì)的，而必須是技術(shù)性的。京東“雙十一”商標(biāo)無效行政糾紛案(澎湃新聞2019)本章案例

基本案情：本案的背景是，京東公司申請(qǐng)注冊(cè)了包括“京東雙十一”在內(nèi)的一系列“雙十一”商標(biāo)，經(jīng)核準(zhǔn)使用在第35類“廣告、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上的在線廣告”；第38類“電視播放”；第41類“教育”等服務(wù)上。對(duì)此，阿里巴巴于2017年7月26日對(duì)上述訴爭系列商標(biāo)提出了無效宣告請(qǐng)求。原國家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)經(jīng)審理認(rèn)為，訴爭系列商標(biāo)與阿里巴巴公司在先注冊(cè)的“雙十一”、“雙十一狂歡節(jié)”、“雙11”等商標(biāo)構(gòu)成類似服務(wù)上的近似商標(biāo)，違反了《中華人民共和國商標(biāo)法》（簡稱商標(biāo)法）第三十條的規(guī)定，據(jù)此裁定：訴爭系列商標(biāo)或予以無效宣告、或在部分服務(wù)上予以無效宣告。

京東“雙十一”商標(biāo)無效行政糾紛案(澎湃新聞2019)本章案例

基本案情：在庭審中，京東方面認(rèn)為，雙11”、“雙十一”均系每年11月11日商業(yè)促銷活動(dòng)節(jié)日的通用名稱，作為商標(biāo)使用在涉案的服務(wù)上缺乏商標(biāo)應(yīng)有的顯著性。阿里巴巴公司的在先商標(biāo)既缺乏顯著性，且在涉案服務(wù)上從未實(shí)際使用過，因此，訴爭系列商標(biāo)與阿里公司的在先商標(biāo)不可能造成混淆。被訴裁定關(guān)于易使消費(fèi)者誤認(rèn)為“系列商標(biāo)”或“源自同一市場主體或具有某種關(guān)聯(lián)”的認(rèn)定與客觀事實(shí)嚴(yán)重不符。綜上，京東認(rèn)為訴爭系列商標(biāo)的注冊(cè)并未違反商標(biāo)法第三十條的規(guī)定，請(qǐng)求法院撤銷被訴裁定，并判令被告重新作出裁定。京東“雙十一”商標(biāo)無效行政糾紛案(澎湃新聞2019)本章案例

基本案情：被告國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局辯稱，訴爭系列商標(biāo)核定使用的服務(wù)與各引證商標(biāo)在服務(wù)的方式、服務(wù)目的以及服務(wù)對(duì)象等方面相同或相近，分別屬于同一種或類似服務(wù)。被訴裁定認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，作出程序合法，請(qǐng)求法院依法駁回原告的訴訟請(qǐng)求，并判令原告承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。京東“雙十一”商標(biāo)無效行政糾紛案(澎湃新聞2019)本章案例

基本案情：阿里方面稱，原告在實(shí)際經(jīng)營中非法使用“雙十一”標(biāo)識(shí)，使消費(fèi)者誤認(rèn)為其與第三人的“雙十一”品牌存在關(guān)聯(lián)，其行為侵犯了第三人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，違反了公平誠信的原則，破壞了正常的市場秩序。阿里認(rèn)為，原告京東與阿里之間存在長期激烈的競爭關(guān)系，訴爭系列商標(biāo)的存在會(huì)極大破壞阿里“雙十一”品牌通過大量投入獲得的高知名度，造成相關(guān)公眾的混淆誤認(rèn)，并對(duì)市場秩序和阿里巴巴的良好商譽(yù)造成嚴(yán)重破壞，其主觀上存在明顯“搭便車”的惡意。綜上，阿里巴巴認(rèn)為被訴裁定認(rèn)定的事實(shí)清楚，適用的法律正確，請(qǐng)求判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。京東“雙十一”商標(biāo)無效行政糾紛案(澎湃新聞2019)本章案例

基本案情：