行政處罰決定書常見錯誤

PagePAGE4ofNUMPAGES10.行政處罰決定書常見錯誤《行政處罰決定書》是行政處罰決定最具體的表現(xiàn)形式,是整個行政執(zhí)法過程中最重要的也是最關(guān)鍵的法律文書?！缎姓幜P決定書》規(guī)范化制作，直接關(guān)系到行政處罰是否成立，關(guān)系到行政執(zhí)法的準(zhǔn)確性和嚴肅性，是行政執(zhí)法規(guī)范化要求最基本的要素，體現(xiàn)著行政執(zhí)法隊伍的綜合素質(zhì)和行政執(zhí)法隊伍的執(zhí)法水平。該文書的制作必須依據(jù)國家有關(guān)法律法規(guī)。在制作《行政處罰決定書》過程中出現(xiàn)了許多常見錯誤，筆者通過近幾年來對基層執(zhí)法文書制作的稽查，淺析《行政處罰決定書》常見錯誤，探討行政執(zhí)法文書制作中存在的問題，以提高行政執(zhí)法文書書寫質(zhì)量。1.“行政處罰決定書”的文號、編號書寫不規(guī)范2.主體判定錯誤2.1執(zhí)法主體判定錯誤《行政處罰決定書》制作主體只能是依法行使職權(quán)的行政機關(guān)，行政機關(guān)的內(nèi)設(shè)機構(gòu)不能以自己的名義制作此文書，執(zhí)行機構(gòu)不具備獨立的執(zhí)法主體資格，不能以自己的名義對外行使行政處罰權(quán)。因此《行政處罰決定書》必須填寫行政機關(guān)的全稱，并蓋行政機關(guān)本章。2.2被處罰主體判定錯誤2.2.1認定的當(dāng)事人錯誤最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第46條規(guī)定：“在訴訟中，個體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當(dāng)事人。有字號的，應(yīng)在法律文書中注明登記的字號”。涉案《行政處罰決定書》普遍將個體工商戶的字號名稱作為被處罰人，如“被處罰人：××小吃店；負責(zé)人：劉××；經(jīng)濟性質(zhì)：個體工商戶”。按照相關(guān)司法解釋，對個體工商戶的處罰，正確的表述應(yīng)當(dāng)是：“被處罰人：劉××，××小吃店負責(zé)人”?！吨腥A人民共和國行政處罰法》第三條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的，依照本法由法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定，并由行政機關(guān)依照本法規(guī)定的程序?qū)嵤！?涉案《行政處罰決定書》出現(xiàn)被處罰主體同時是單位和個人及被處罰主體既不是公民，也不是法人或其它組織的錯誤，如XX股份有限公司岳某。被處罰對象或為法人或其它組織，或為個人，對象要準(zhǔn)確，將法人或其它組織與個人一并作為被處罰對象明顯不當(dāng)；又如XX貿(mào)易有限公司化妝品柜臺、XX生產(chǎn)企業(yè)中心廠房，從法律角度來講無論是柜臺還是廠房都是不具備任何民事行為能力和思維的客體，根本不能構(gòu)成違法主體。被處罰主體應(yīng)當(dāng)是具有獨立民事行為能力的公民、法人或其它組織。2.2.2被處罰主體不具備獨立承擔(dān)法律責(zé)任的能力最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第41條規(guī)定：“法人非依法設(shè)立的分支機構(gòu)，或者雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)，以設(shè)立該分支機構(gòu)的法人為當(dāng)事人”。涉案《行政處罰決定書》的被處罰人為不具備法人資格的分支機構(gòu)，被處罰主體資格的判定很重要，在制作《行政處罰決定書》時應(yīng)注意對被處罰主體資格、處罰程序、違法事實、適用法律等全過程予以審查，以便作出客觀公正的行政處罰決定，避免引起行政訴訟。3.證據(jù)不完整，定性語言及定性處罰依據(jù)出錯。3.1未載明證據(jù)《行政處罰法》第三十條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，依法應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的，行政機關(guān)必須查明事實；違法事實不清的，不得給予行政處罰?！薄缎姓V訟法》第三十一條規(guī)定：4.1遺漏罰種涉案《行政處罰決定書》只載明對某種違法行為給予行政處罰，未載明給予行政處罰的罰種，如“現(xiàn)決定予以你單位行政處罰”?！缎姓幜P法》第三十九條規(guī)定：“行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)載明下列事項：（三）行政處罰的種類和依據(jù)；4.2救濟途徑表述不當(dāng)，告知的內(nèi)容不完整《行政處罰法》第三十九條第一款規(guī)定：“行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)載明下列事項：（五）不服行政處罰決定，申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的途徑和期限；”。這就是說，行政機關(guān)在作出行政處罰決定時，在《行政處罰決定書》中必須告知當(dāng)事人的行政復(fù)議權(quán)和行政訴訟權(quán)。涉案《行政處罰決定書》在涉及交待行政處罰訴訟權(quán)利時，復(fù)議、訴訟的時效表述不規(guī)范，該注明“六十日”的卻寫“兩個月”，該注明“三個月”的卻寫“九十日”，或僅載明“六十日內(nèi)向上級衛(wèi)生行政部門申請行政復(fù)議或三個月內(nèi)向人民法院提起行政訴訟”。行政處罰的救濟方式、途徑和期限表述應(yīng)完整，應(yīng)準(zhǔn)確表述機關(guān)的具體名稱：“如對本行政處罰決定不服的，可在收到本決定書之日起xx日內(nèi)向xx廳（局）或xx人民政府申請行政復(fù)議，或者xx日內(nèi)向xx人民法院起訴?！?.3告知的內(nèi)容不合法5.對采取的行政強制措施未作表述執(zhí)法人員在案件調(diào)查、取證過程中對涉案物品采取了行政控制或證據(jù)先行登記保存措施，但在制作《行政處罰決定書》時，卻未對實施行政控制或證據(jù)先行登記保存的涉案物品作處理論述，導(dǎo)致當(dāng)事人在執(zhí)行行政處罰過程中與行政機關(guān)發(fā)生爭議。行政機關(guān)對被控制或證據(jù)先行登記保存的物品應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的期限內(nèi)及時作出處理決定，若在《行政控制決定書》或《證據(jù)先行登記保存處理決定書》中做出沒收（收繳）涉案物品的決定，則必須履行法定程序。沒收財物是《行政處罰法》中規(guī)定的處罰種類，如果行政機關(guān)僅僅作出依法行政控制或證據(jù)先行登記保存的決定，而沒有履行沒收法定程序，將導(dǎo)致程序違法。6.對當(dāng)事人下達涂改、改寫的《行政處罰決定書》《行政處罰決定書》具有顯著的強制執(zhí)行性，引述的違法事實必須真實、清楚，引用的法律條文必須準(zhǔn)確、完整，填寫內(nèi)容不得涂改或改寫。當(dāng)制作有錯誤時，應(yīng)當(dāng)重新制作。涂改、改寫過的《行政處罰決定書》是無效的文書，當(dāng)事人可以拒不執(zhí)行。7.送達不符合規(guī)定7.1在《行政處罰事先告知書》之前送達在未給當(dāng)事人送達《行政處罰事先告知書》的情況下直接送達《行政處罰決定書》。行政相對人作為行政法律關(guān)系的主體，享有法律賦予的了解權(quán)、陳述申辯權(quán)及聽證權(quán)。行政主體在做出行政處罰決定前必須告知行政相對人擬作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù)，并告知其依法享有的相關(guān)權(quán)利等內(nèi)容。必須充分聽取、復(fù)核和采納相對人的陳述和申辯意見，對當(dāng)事人被告知后的反應(yīng)也應(yīng)有所交待，對于當(dāng)事人未在法定期間內(nèi)行使相關(guān)權(quán)利，也未作任何其他表示的，應(yīng)有文字說明。7.2送達時間不合規(guī)定《行政處罰決定書》應(yīng)當(dāng)在宣告后當(dāng)場交付當(dāng)事人，當(dāng)事人不在場的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)依照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，將《行政處罰決定書》送達當(dāng)事人?！睹袷略V訟法》第七十五條：“期間包括法定期間和人民法院指定的期間。期間以時、日、月、年計算。期間開始的時和日，不計算在期間內(nèi)。期間屆滿的最后一日是節(jié)假日的，以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿的日期。期間不包括在途時間，訴訟文書在期滿前交郵的，不算過期?！?.3送達回執(zhí)無當(dāng)事人簽名按照《民事訴訟法》第七章第二節(jié)的有關(guān)規(guī)定，行政機關(guān)在將行政處罰決定書送達當(dāng)事人時，應(yīng)遵循以下規(guī)定：“送達行政處罰決定書必須有送達回證，由受送達人在送達回證上記明收到日期，簽名或者蓋章。受送達人在送達回證上的簽收日期為送達日期?！鄙姘浮缎姓幜P決定書》往往無送達回執(zhí)，也無任何文字記載證明當(dāng)事人收到了《行政處罰決定書》。

1．5．2．1不能作為定根據(jù)的證據(jù)（1）嚴重違反法定程序收集的證據(jù)材料。當(dāng)然，一般的違反程序收集的證據(jù)，法院要采用，嚴重違反程序所收集的證據(jù)才不采用。判斷是否嚴重違反程序，關(guān)鍵是看違反程序是否可能導(dǎo)致結(jié)果上的違法。（2）以偷拍、偷錄、竊聽等手段獲取的侵害他人合法權(quán)益的證據(jù)材料。（3）以利誘、欺詐、脅迫、暴力等不正當(dāng)?shù)氖侄潍@取的證據(jù)材料。（4）當(dāng)事人無正當(dāng)事由超出舉證期限提供的證據(jù)材料。此處的當(dāng)事人包括原告、被告。（5）在中華人民共和國領(lǐng)域外或者在港澳臺地區(qū)形成的沒有辦理法定證明手續(xù)的證據(jù)材料。（6）當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒不提供原件、原物，又無其他證據(jù)印證，且對方當(dāng)事人不認可的證據(jù)的復(fù)制件或者復(fù)制品。（7）被當(dāng)事人或其他人進行技術(shù)處理而無法辨明真?zhèn)蔚淖C據(jù)材料。（8）不能正確表達意志的證人提供的證言。（9）以違反法律禁止性規(guī)定或者侵犯他人合法權(quán)益的方法而取得的證據(jù)。（10）不具備合法性和真實性的其他證據(jù)材料。1．5．2．2不利于被告的證據(jù)下列證據(jù)因為違反了“先取證后裁決”原則，所以不能成為證明被訴行政行為合法的依據(jù)：（1）被告及其訴訟代理人在作出行政行為后或者在訴訟程序中自行收集的證據(jù)；（2）被告在行政程序中非法剝奪公民、法人或者其他組織依法享有的陳述、申辯或者聽證權(quán)利所采用的證據(jù)；（3）原造或者第三人在訴訟程序中提供的、被告在行政程序中未作為行政行為依據(jù)的證據(jù)。1．5．2．3不能單獨作為定素依據(jù)的證（1）未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相適應(yīng)的證言；（2）與一方當(dāng)事人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人所作的對該當(dāng)事人有利的證言、或者與一方當(dāng)事人有不利關(guān)系的證人所作的對該當(dāng)事人不利的證言；（3）應(yīng)當(dāng)出庭作證而無正當(dāng)理由不出庭作證的證人證言；（4）難以識別是否經(jīng)過修改的視聽資料；（5）無法與原件、原物核對的復(fù)制件或者復(fù)制品；（6）經(jīng)一方當(dāng)事人或者他人改動，對方當(dāng)事人不予認可的證據(jù)材料；（7）其他不能單獨作為定案依據(jù)的證據(jù)材料。在對證據(jù)進行審核認定的過程中，如果發(fā)現(xiàn)有證明同一事實的數(shù)個證據(jù)，其證明效力1．5．3證明力大小、的效力認證一般可以按照以下情形分別認定：（1）國家機關(guān)公文優(yōu)先：①國家機關(guān)以及其他職能部門依職權(quán)制作的公文文書優(yōu)于其他書證；②鑒定意見、現(xiàn)場筆錄、勘驗筆錄、檔案材料以及經(jīng)過公證或者登記的書證優(yōu)于其他書證、視聽資料和證人證言；③法定鑒定部門的鑒定意見優(yōu)于其他鑒定部門的鑒定意見。（2）原始證據(jù)優(yōu)先：①原件、原物優(yōu)于復(fù)制件、復(fù)制品；②原始證據(jù)優(yōu)于傳來證據(jù)。（3）法庭證據(jù)優(yōu)先：①法庭主持勘驗所制作的勘驗筆錄優(yōu)于其他部門主持勘驗所制作的勘驗筆錄；②出庭作證的證人證言優(yōu)于未出庭作證的證人證言。（4）無利害關(guān)系的優(yōu)先其他證人證言優(yōu)于與當(dāng)事人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人提供的