10第六章建設(shè)工程合同和勞動合同法律制度第二講

復(fù)習(xí)：

1、合同履行的基本知識

2、合同雙方應(yīng)盡的義務(wù)第五章

建筑工程合同法規(guī)第二講建筑合同的變更、轉(zhuǎn)讓、解除、違約責(zé)任、索賠揚(yáng)州工業(yè)職業(yè)技術(shù)學(xué)院重點(diǎn)1、建筑工程合同的變更程序

2、建筑工程合同的違約難點(diǎn)1、建筑工程合同的變更程序

2、建筑工程合同的違約揚(yáng)州工業(yè)職業(yè)技術(shù)學(xué)院一、合同履行的基本知識1、定義：是指工程建設(shè)項(xiàng)目的發(fā)包方和承包方根據(jù)合同規(guī)定的時間、地方、方式、內(nèi)容及標(biāo)準(zhǔn)要求，各自完成合同義務(wù)的行為。

第四節(jié)合同的履行揚(yáng)州工業(yè)職業(yè)技術(shù)學(xué)院2、合同履行的原則合同經(jīng)一方提出要求，另一方承諾，即告成立。但合同成立只是合同生效的前提。實(shí)際履行原則全面適當(dāng)履行原則協(xié)作履行原則誠實(shí)信用原則3、合同履行中的抗辯權(quán)

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抗辯權(quán)：是指當(dāng)事人雙方在合同履行過程中，都應(yīng)履行自己的義務(wù)，一方當(dāng)事人不履行或有可能不履行時，另一方當(dāng)事人可以據(jù)次不履行自己的義務(wù)。

同時履行抗辯權(quán)：

a一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求

b一放在對方履行義務(wù)不符合合同約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求異時履行抗辯權(quán)：

a當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后順序，先履行的一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕

b先履行一方履行債務(wù)不符合約定的

揚(yáng)州工業(yè)職業(yè)技術(shù)學(xué)院不安抗辯權(quán)：經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，抽逃資金，以逃避債務(wù)喪失商業(yè)信譽(yù)有喪失或可能喪失履行能力的其他情形4合同履行的代位權(quán)和撤消權(quán)代位權(quán)，就是我們常說的“三角債”。例如：2007年甲向乙借款10萬元，約定2009年1月15日還，后乙由于貨物滯銷欠丙20萬元貨款，乙不積極向甲主張還款，此時臨近債務(wù)清償期，丙可以代乙向甲主張還款，債權(quán)人是丙，債務(wù)人是乙，次債務(wù)人是甲。揚(yáng)州工業(yè)職業(yè)技術(shù)學(xué)院二、建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)合同的履行（了解）三、建設(shè)工程施工合同的履行

1建設(shè)施工合同雙方當(dāng)事人的義務(wù)發(fā)包人的義務(wù)

承包人的義務(wù)

2工程交付后的保修問題建設(shè)安裝工程交付后，承包人仍要承擔(dān)為發(fā)包人保修的義務(wù)。關(guān)于保修期限，應(yīng)當(dāng)按照保證建筑設(shè)施合理壽命年限內(nèi)正常使用，維護(hù)使用者合法權(quán)益的原則確定。揚(yáng)州工業(yè)職業(yè)技術(shù)學(xué)院一、建設(shè)工程合同的變更1變更范圍當(dāng)事人協(xié)商一致變更合同不可抗力情況發(fā)生重大誤解顯失公平國家修改基本建設(shè)計(jì)劃情勢變更2變更的程序和方式

a承發(fā)包雙方協(xié)商同意變更合同的，適用訂立合同的程序。

第五節(jié)變更、解除揚(yáng)州工業(yè)職業(yè)技術(shù)學(xué)院

b合同的變更應(yīng)符合法律規(guī)定辦理

c應(yīng)當(dāng)采用書面形式

d變更雙方產(chǎn)生異議時，可提出仲裁解決二、建筑工程合同的解除

1合同解除的條件

a承發(fā)包雙方協(xié)商一致的可以解除合同

b由于發(fā)生不可抗力情況

c在合同期限滿之前，明確表明或行為表明不履行主要債務(wù)的，可以解除合同

d一方延遲履行債務(wù)

e有違約行為

f國家取消基本建設(shè)計(jì)劃的揚(yáng)州工業(yè)職業(yè)技術(shù)學(xué)院2合同解除的程序和方式

a雙方協(xié)議解除合同的。應(yīng)當(dāng)采用書面形式

b由一方嚴(yán)重違約的，另一方以書面通知對方

c辦理相關(guān)手續(xù)，才能發(fā)生解除合同效力揚(yáng)州工業(yè)職業(yè)技術(shù)學(xué)院

三、建設(shè)工程合同變更、解除的法律后果1合同變更的法律后果合同變更后，原合同不再履行，當(dāng)事人按變更后的合同履行義務(wù)。合同的變更不具有溯及既往的效力。由有過錯的一方當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任。

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2合同解除的法律后果

合同解除后的債權(quán)債務(wù)后的清理應(yīng)當(dāng)以恢復(fù)原狀的原則，不能恢復(fù)的折價補(bǔ)償。如果是由一方當(dāng)事人的過錯造成合同解除的，該當(dāng)事人應(yīng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任，雙方均有過錯的分別承擔(dān)相應(yīng)過錯責(zé)任。揚(yáng)州工業(yè)職業(yè)技術(shù)學(xué)院建設(shè)工程合同的違約責(zé)任違約責(zé)任:即違反合同的民事責(zé)任，是指合同當(dāng)事人不履行或者不適當(dāng)履行合同義務(wù)而根據(jù)法律規(guī)定或者合同的約定應(yīng)當(dāng)承受的法律的制裁。

第五節(jié)違約責(zé)任、索賠揚(yáng)州工業(yè)職業(yè)技術(shù)學(xué)院

建筑工程合同違約表現(xiàn)形式:1、當(dāng)事人不履行合同義務(wù)2、當(dāng)事人延遲履行合同義務(wù)3、當(dāng)事人履行合同義務(wù)不當(dāng)4、預(yù)期違約揚(yáng)州工業(yè)職業(yè)技術(shù)學(xué)院一.承擔(dān)違約責(zé)任的主要方式

1、支付違約金

2、賠償損失

3、定金制裁

4、強(qiáng)制履行

5、解除合同

6、修改、完善

7、修理或返工、重做

8、價格制裁揚(yáng)州工業(yè)職業(yè)技術(shù)學(xué)院二.建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)合同的違約責(zé)任

1、發(fā)包人

2、承包人三.建設(shè)工程施工合同違約責(zé)任

1、發(fā)包人

2、承包人揚(yáng)州工業(yè)職業(yè)技術(shù)學(xué)院建設(shè)工程合同的索賠一、索賠

1、索賠:承包方向→發(fā)包方提出的賠償、補(bǔ)償要求

2、反索賠:發(fā)包方向→承包方提出的賠償或補(bǔ)償要求

3、索賠程序

①索賠準(zhǔn)備

②索賠談判二、建設(shè)工程勘察,設(shè)計(jì)合同的索賠

1、承包人向發(fā)包人提出的索賠

2、發(fā)包人向承包人提出的索賠揚(yáng)州工業(yè)職業(yè)技術(shù)學(xué)院三、建設(shè)工程施工合同索賠

1、工期索賠

①由發(fā)包方式監(jiān)理公司原因引起的

②由承包、發(fā)包方意志以外的原因引起的

2、費(fèi)用索賠

3、工程質(zhì)量索賠四、工程索賠的處理原則

1、工程索賠必須以合同為依據(jù)

2、及時合理地處理索賠

3、加強(qiáng)主動控制，減少工程索賠揚(yáng)州工業(yè)職業(yè)技術(shù)學(xué)院五、索賠的計(jì)算1、可索賠的費(fèi)用①人工費(fèi)②設(shè)備費(fèi)③材料費(fèi)④保函手續(xù)費(fèi)⑤貸款利息⑥保險費(fèi)⑦管理費(fèi)⑧利潤揚(yáng)州工業(yè)職業(yè)技術(shù)學(xué)院2、費(fèi)用索賠的計(jì)算1）實(shí)際費(fèi)用法該方法是按照各索賠事件所引起損失的費(fèi)用項(xiàng)目分別分析計(jì)算索賠值，然后將各費(fèi)用項(xiàng)目的索賠值匯總，即可得到總索賠費(fèi)用值。2）修正總費(fèi)用法這種方法是對總費(fèi)用法的改進(jìn)，即在總費(fèi)用計(jì)算的原則上，去掉一些不確定的可能因素，對總費(fèi)用法進(jìn)行相應(yīng)的修改和調(diào)整，使其更加合理。

揚(yáng)州工業(yè)職業(yè)技術(shù)學(xué)院

例：某建設(shè)項(xiàng)目業(yè)主與施工單位簽定了可調(diào)價格合同。合同中約定：主導(dǎo)施工機(jī)械一臺為施工單位自有設(shè)備，臺班單價800元/臺班，折舊費(fèi)為100元/臺班，人工日工資單價40元/工日，窩工費(fèi)10元/工日。合同履行后第30天，因場外停電全場停工2天，造成人員窩工20個工日；合同履行后的第50天業(yè)主指令增加一項(xiàng)新工作，完成該工作需要5天時間，機(jī)械5臺班，人工20個工日，材料費(fèi)5000元，求施工單位可獲得的直接工程費(fèi)的補(bǔ)償額。揚(yáng)州工業(yè)職業(yè)技術(shù)學(xué)院解：因場外停電導(dǎo)致的直接工程費(fèi)索賠額：人工費(fèi)=20*10=200元機(jī)械費(fèi)=2*100=200元因業(yè)主指令增加新工作導(dǎo)致的直接工程費(fèi)索賠額：人工費(fèi)=20*40=800元材料費(fèi)=5000元機(jī)械費(fèi)=5*800=4000元可獲得的直接工程費(fèi)的補(bǔ)償額=（200+200）+（800+5000+4000）=10200元

揚(yáng)州工業(yè)職業(yè)技術(shù)學(xué)院3、工期索賠的計(jì)算

某工程基礎(chǔ)設(shè)施中，出現(xiàn)了不利的地質(zhì)障礙，業(yè)主指令承包人進(jìn)行處理，土方工程量由原來的2760立方米增加到3280立方米，原定工期為45天。因此承包人可以提出的工期索賠值為多少天？

工期索賠值=原工期*額外或增加的工程量/原工程量=45*（3280-2760)/2760=8.48≈8.5天揚(yáng)州工業(yè)職業(yè)技術(shù)學(xué)院4、建設(shè)工程合同糾紛的解決主要途徑有四種:

協(xié)商調(diào)解仲裁訴訟揚(yáng)州工業(yè)職業(yè)技術(shù)學(xué)院原告：某房地產(chǎn)開發(fā)公司被告：某建筑公司案例分析

描述本案主體原告與被告簽訂一施工合同，修建某一住宅小區(qū)。小區(qū)建成后，經(jīng)驗(yàn)收質(zhì)量合格。驗(yàn)收后一個月，房產(chǎn)開發(fā)公司發(fā)現(xiàn)樓房屋頂漏水，遂要求建筑公司負(fù)責(zé)無償修理，并賠償損失，建筑公司則以施工合同中并未規(guī)定質(zhì)量保證期限，以工程已經(jīng)驗(yàn)收合格為由拒絕無償修理要求。房產(chǎn)公司遂訴至法院。描述案情描述案例分析

本案爭議的施工合同雖欠缺質(zhì)量保證期條款，但并不影響雙方當(dāng)事人對施工合同主要義務(wù)的履行，故該合同有效。由于合同中沒有質(zhì)量保證期的規(guī)定，故應(yīng)依照法律法規(guī)或其他規(guī)章確定工程質(zhì)量保證期。案情分析

案例分析

法院判決案例分析

法院判決施工合同有效，認(rèn)為合同中雖沒有約定工程質(zhì)量保證期限，但依建設(shè)部1993年11月16日發(fā)布的《建設(shè)工程質(zhì)量管理辦法》法院判決施工合同有效，認(rèn)為合同中雖沒有約定工程質(zhì)量保證期限，但依建設(shè)部1993年11月16日發(fā)布的《建設(shè)工程質(zhì)量管理辦法》的規(guī)定，屋面防水工程保修期限為3年，因此本案工程交工后兩個月內(nèi)出現(xiàn)的質(zhì)量問題，應(yīng)由施工單位承擔(dān)無償修理并賠償損失的責(zé)任。故判令被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無償修理的責(zé)任。本案要點(diǎn)總結(jié)本案屬于合同條款不全，約定不明確引起的合同糾紛?！逗贤ā分幸?guī)定，施工合同的內(nèi)容包括工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、技術(shù)資料、交付時間、材料設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、付款和結(jié)算、竣工驗(yàn)收、質(zhì)量保修范圍和期限、雙方相互協(xié)作、違約等條款。但在實(shí)際操作中，往往因繁瑣而把一些條款沒有寫入合同。該案即是典型案例。

FIDIC簡介

FIDIC是國際咨詢工程師聯(lián)合會（FederationInternationalDesIngenieurs

Conseils）法語名稱的縮寫。從1913年由歐洲4個國家的咨詢工程師協(xié)會開始組成FIDIC以來，經(jīng)過九十多年的發(fā)展，該聯(lián)合會已經(jīng)擁有8