《國際商法》合同法-2課件

第3章合同法

LawofContractManagementSchoolofGuilinUniversityofTechnology1整體概述概述二點(diǎn)擊此處輸入相關(guān)文本內(nèi)容概述一點(diǎn)擊此處輸入相關(guān)文本內(nèi)容概述三點(diǎn)擊此處輸入相關(guān)文本內(nèi)容23.1合同法概述3.1.1合同的基本概念與特征

《民法通則》第58條：是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

《合同法》第2條：是平等主體的自然人法人其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。各國對(duì)合同的定義不同，但意思一致是構(gòu)成合同的要素合同又稱契約3各國對(duì)合同的定義德國民法典：

法律行為

法國法：

“合意”——一人或數(shù)人對(duì)另一人或數(shù)人承擔(dān)給付某物作或不作事義務(wù)的一種“合意”意思表示其他合法行為大陸法英美法合同=許諾（允諾）許諾≠合同美國《合同法重述》:合同是一個(gè)或一系列許諾，對(duì)違反這種許諾法律給予救濟(jì)或者法律以某種方式承認(rèn)履行這種許諾乃是一項(xiàng)義務(wù)法律上認(rèn)為有約束力的，可強(qiáng)制執(zhí)行的4二、合同的基本特征兩個(gè)或以上行為主體合同是雙方的民事法律行為，雙方的意思一致訂立合同的目的是為了產(chǎn)生某種民事法律效果，包括設(shè)立、變更、終止當(dāng)事人之間的民事法律關(guān)系。合同須是合法行為，具有法律約束力三、合同的形式

1、口頭形式(談判、電話)，簡(jiǎn)單的經(jīng)濟(jì)往來2、書面合同(1)、合同書(2)、電報(bào)、電傳，錄像（能證明合同主要條款達(dá)成協(xié)議的其他憑證）53.2合同的成立3.2.1要約(offer)1、要約的概念（要約＝發(fā)盤）定義：是一方向另一方提出的，愿意按一定的條件同對(duì)方訂立合同，并含有一旦要約被對(duì)方承諾時(shí)即對(duì)提出要約的一方產(chǎn)生約束力的一種意思表示。

要約人——offeror

受要約人——offeree要約的目的：要約人要與受要約人按所提的條件訂立合同，因此不是以訂立合同為目的的意思表示再明確也不能稱之為要約。6要約的特點(diǎn)：要約一經(jīng)受要約人的承諾，合同即告成立，不用再征求要約人的同意或確認(rèn)。要約引誘：是以訂立合同為目的的，通過各種方式誘導(dǎo)或邀請(qǐng)對(duì)方向自己發(fā)出要約要約與要約引誘的區(qū)別：

要約一經(jīng)承諾要約人就受約束，合同成立。

要約引誘即使對(duì)方完全同意或提前或接受，條件的發(fā)出人仍不受約束合同仍不成立，除非發(fā)出人承諾）商品標(biāo)價(jià)陳列、廣告？7要約有效的條件

《公約》第十四條（1）款規(guī)定(1)表明意思一項(xiàng)有效的要約必須明確地表明要約人的意思要同受要約人訂立合同訂立合同的條件明示或暗示只要接受條件，合同即告成立愿受其約束明示或暗示同意接受法律的強(qiáng)制執(zhí)行

8(2)要約的內(nèi)容必須明確肯定即包括即將簽訂的合同的主要條件，一旦受要約人表示承諾，就是以成立一項(xiàng)對(duì)雙方當(dāng)事人均有約束力的合同。

商業(yè)買賣中有效要約的內(nèi)容：名稱、價(jià)格、數(shù)量、交貨付款時(shí)間《美國統(tǒng)一商法典》只要當(dāng)事人之間卻有訂立合同的意思，并有合理的依據(jù)給與相應(yīng)的補(bǔ)救則合同仍可成立，在貨物買賣合同中只要能確定貨物和數(shù)量(3)要約必須送達(dá)特定的受要約人才能生效《公約》15條要約于送達(dá)受要約人時(shí)生效更寬松9§2合同的成立被告是一種名為石炭酸煙丸的藥品的制造商，曾刊登一則廣告，聲稱任何人根據(jù)指定方法和在特定的的期間內(nèi)服用一顆藥丸后，如果仍染上流行性感冒，可獲被告賠付１００英鎊，被告在廣告里還聲稱已將１００英鎊存入銀行，以示誠意．原告看到這則廣告后，信以為真，購買被告的藥丸，并按照說明書的指示服用，但結(jié)果仍染上流行性感冒．于是向被告追討１００英鎊．問：（１）要約的構(gòu)成要件有幾項(xiàng)？（２）該廣告是否是一項(xiàng)要約？（３）原告的索賠是否成立？為什么？10分析該廣告是一種要約，其雖不向特定的人的意思表示，但其表明任何一根據(jù)其廣告內(nèi)容進(jìn)行承諾，其便受其廣告內(nèi)容約束，符合《合同法》第十四條關(guān)系要約的規(guī)定。

原告的索賠請(qǐng)求成立，因?yàn)樵尜徺I并服用藥丸的行為屬于承諾，原、被告之間存在著合法的合同關(guān)系，被告應(yīng)按其承諾履行賠付原告100元的義務(wù)。112.要約的約束力要約的束力主要包括兩個(gè)方面：對(duì)要約人對(duì)受要約人一般而言，要約對(duì)受要約人是沒有約束力的。取得承諾的權(quán)利，不承擔(dān)必須承諾的義務(wù)。大陸法國家的規(guī)定嚴(yán)格約束力不得撤銷或修改其要約

（德國瑞士、希臘與巴西等）與損害賠償相關(guān)的約束力的規(guī)定受要約人承諾以前是可以撤銷要約必須承擔(dān)損害賠償?shù)呢?zé)任（法國）（意大利民規(guī)定承諾期者，期滿前不得撤銷，沒規(guī)定期限，承諾前可以撤銷，對(duì)損失承擔(dān)賠償責(zé)任）英美法國家規(guī)定：要約原則上對(duì)要約人沒有約束力，要約人在受要約人對(duì)要約作出承諾之前，隨時(shí)可以撤銷要約或更改其內(nèi)容。但有特殊如美國123.要約的消滅（失效、終止）

1、撤銷失效撤回：要約生效之前將要約收回，使其不發(fā)生效力。撤銷：要約生效后，消滅要約的行為。能否撤回撤銷要看耍約的約束力如何耍約的約束力

對(duì)受要約人對(duì)要約人一般而言，要約對(duì)受要約人是沒有約束力的但有特殊德國法不受約束要約注明法國法可撤銷，但須賠償《公約》承諾前原則上可撤銷二種情況不可以英美法原則上沒有約束力可以撤銷兩種例外132、拒絕失效受要約人把拒絕的意思表示通知要約人的行為，要約在拒絕通知送達(dá)要約人時(shí)即告失效。反要約（還盤）=拒絕+新要約3、過期失效

要約規(guī)定有效期未規(guī)定有效期

a對(duì)話方式：（當(dāng)時(shí)）

b非對(duì)話方式：大陸法國家“不在依通常情形可期待承諾到達(dá)的時(shí)間內(nèi)英美法承諾應(yīng)在合理的時(shí)間內(nèi)作出《公約》十八條接受在合理的時(shí)間內(nèi)未到無效143.2.2承諾1.概念

指受要約人按要約指定的方式，對(duì)要約內(nèi)容表示同意的一種意思表示，要約一經(jīng)承諾合同即告成立。承諾有效的條件：

（1）承諾必須由合法的受要約人作出

合法的受要約人是指受要約人本人及其授權(quán)的代理人，其它任何人即使知道要約的內(nèi)容并作出同意的表示，也不是承諾，合同不能成立。15（2）承諾必須在有效期內(nèi)進(jìn)行

（3）承諾應(yīng)是無條件的（必須與要約的內(nèi)容一致）

承諾是指承諾人愿意按要約人的條件訂立合同，因此承諾應(yīng)該是無條件地接受要約的內(nèi)容。附加條件：《美國統(tǒng)一商法典》（除規(guī)定不得附加，重大修改拒絕外）

《公約》十九條：實(shí)質(zhì)、非實(shí)質(zhì)

要約規(guī)定有效期要約未規(guī)定有效期大陸法依通常情形可期待承諾到達(dá)的時(shí)間內(nèi)英美法承諾應(yīng)在合理的時(shí)間內(nèi)作出《公約》十八條合理的時(shí)間內(nèi)未到無效《公約》十一條真超期、假超期164.承諾的傳遞方式要正確要約中有規(guī)定按規(guī)定辦要約中無規(guī)定按要約的傳遞方式慣常做法比應(yīng)該用的方法更快的方式172.承諾的生效時(shí)間承諾的生效時(shí)間與合同成立的時(shí)間聯(lián)系密切口頭形式：立即生效書面形式：英美法：投郵主義mail-boxrule大陸法：到達(dá)主義公約：到達(dá)主義、承諾做出前行為有效183.承諾的撤回（指承諾生效前撤回）

英美法：投郵主義，不能撤回大陸法：到達(dá)主義，在要約發(fā)出后，到達(dá)要約人前可以撤回公約：22條規(guī)定，如果撤回通知于承諾生效前或同時(shí)送達(dá)要約人，承諾得予撤回19

某年5月1日，勝利家俱廠得知A機(jī)關(guān)要建辦公樓需要購置一批桌椅，便于5月2日向A機(jī)關(guān)發(fā)函以優(yōu)惠價(jià)格每套桌椅1000元推銷其產(chǎn)品。A機(jī)關(guān)認(rèn)為勝利家俱廠生產(chǎn)的家俱質(zhì)量可靠，便于5月4日回函要求訂購桌椅300套，同時(shí)提出每套桌椅800元，10月底將貨一次送到A機(jī)關(guān)。5月6日勝利家俱廠回函表示同意A機(jī)關(guān)提出的交貨時(shí)間及方式，但同時(shí)提出每套桌椅售價(jià)1000元已屬優(yōu)惠，考慮到A機(jī)關(guān)訂貨數(shù)量較多，可再給予一些優(yōu)惠，每套桌椅按900元出售。5月8日A機(jī)關(guān)發(fā)函表示同意。5月10日勝利家俱廠電話告知A機(jī)關(guān)5月8日函件收悉。

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試分析5月2日勝利家俱廠發(fā)出的函件、5月4日A機(jī)關(guān)發(fā)出的函件、5月6日勝利家俱廠發(fā)出的函件、5月8日A機(jī)關(guān)發(fā)出的函件的法律效力。是否具有法律約束力，如有法律約束力，則應(yīng)回答何時(shí)生效，何時(shí)失去效力，并請(qǐng)說明理由。21長(zhǎng)江公司于5月6日傳真:“本公司有馬鋼生產(chǎn)各種規(guī)格鋼筋供應(yīng)，質(zhì)量可靠、交貨及時(shí)，敬請(qǐng)光顧”。黃河公司于5月10日上午傳真:“需馬鋼產(chǎn)6m鋼筋200噸，貨到黃河價(jià)格3500元/T，貨到付款，一個(gè)月內(nèi)交貨，請(qǐng)?jiān)谝恢軆?nèi)電復(fù)”。問：長(zhǎng)江公司行為的法律性質(zhì)?黃河公司行為的法律性質(zhì)?[情形1]長(zhǎng)江公司收到黃河傳真的次日即回復(fù):一周內(nèi)送貨，請(qǐng)備妥貨款。問：請(qǐng)說明該買賣合同應(yīng)如何履行?[情形2]黃河于5月12日發(fā)傳真:因情況有變，撤銷我萬5月10日發(fā)價(jià)，見諒。問：黃河是否成功地撤銷了要約?[情形3]黃河于5月10日下午傳真給長(zhǎng)江:撤回我方的發(fā)價(jià)?請(qǐng)諒解。問：黃河是否成功地撤回了要約?223.2.3電子商務(wù)合同的訂立1.電子商務(wù)合同當(dāng)事人2.電子商務(wù)合同代理人3.電子合同的訂立（1）電子合同的要約（2）電子合同的承諾（3）我國《合同法》中有關(guān)電子商務(wù)合同的規(guī)定233.3.4當(dāng)事人訂立合同的能力當(dāng)事人訂立合同的能力是指哪些人具有訂立合同的能力。一般具有訂立合同能力的人有兩種，自然人和法人

1.自然人訂立合同的能力各國法律對(duì)于自然人是否有訂立合同的能力，有不同的規(guī)定，但是基本有兩個(gè)共同點(diǎn)：正常的成年人具有訂立合同的能力；未成年人、不正常成年人，法律賦予不同的約束或保護(hù)成年的標(biāo)準(zhǔn)各國法律規(guī)定不一：21歲、20歲（日、瑞）、19（韓國）、18歲（德、英、中）24(1)中國法律規(guī)定《民法通則》把公民分為三類:有完全民事行為能力的人①成年人（正常）②16~18歲（以自己勞動(dòng)收入為主要生活來源的）限制民事行為能力的人①10周歲以上未成年人（可進(jìn)行與其年齡、智力相當(dāng)?shù)拿袷禄顒?dòng)其他應(yīng)由其法定代理人代理或同意）②不能完全辯認(rèn)自己行為的精神病人無民事行為能力的人①10周歲以下②完全不能辯認(rèn)自己行為的精神病人合同無效25(2)德國法同中國法大同小異，采取排除法，除去無民事行為能力的人、限制民事行為能力的人均有訂立合同的能力無民事行為能力的人①7周歲以下②處于精神錯(cuò)亂不能自由決定意志而且按其性質(zhì)該狀況非暫時(shí)者③禁治產(chǎn)者（精神病、灑癖、法院宣告）限制民事行為能力的人7周歲以上未成年人可以訂立合同但不一定有效①代理人追認(rèn)三種情況有效

②成年后自己追認(rèn)③獨(dú)立經(jīng)營業(yè)務(wù)者在其經(jīng)營范圍內(nèi)26(3)法國法法國法認(rèn)為訂約當(dāng)事人的行為能力是合同有效的必要條件，即有訂約能力合同生效，無訂約能力合同無效。無訂約能力的人①未解除親權(quán)的未成年人②法律保護(hù)的成年人（官能衰退、揮霍浪費(fèi)、游手好閑以致貧困者）解除親權(quán)是法國法的一項(xiàng)特特殊制度未成年人解除親權(quán)有兩種情況①因結(jié)婚②年滿16歲（父母提出申請(qǐng)無父母由親屬大會(huì)同樣處理）27(4)英美法英美法對(duì)訂約當(dāng)事人是否有訂約能規(guī)定的更具體，三種人有特殊規(guī)定，其余的人都有訂立合同的能力三種人①未成年人（原則上無，但成年后自己追認(rèn)有效，成年后可要求撤銷原則上返還財(cái)物，生活必需除外，成年后二年后沉默=確認(rèn)）②精神病人（宣告后無效，前可撤銷）③酗酒者（原則上有約束力，但訂立合同時(shí)由于酒醉而失去行為能力的可以要求撤銷合同）282.法人的行為能力

法人：是指擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，能夠以自己的名義享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)，并且依照法定程序成立的法律實(shí)體。

法人是通過自然人組織起來的，必須通過自然人才能進(jìn)行活動(dòng)。

公司是經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中最常見的法人，各國法律對(duì)公司的行為也都做了明確的規(guī)定。必須通過授權(quán)的代理人才能訂立合同（代理商，業(yè)務(wù)員），合同內(nèi)容不得超出公司章程的規(guī)定。293.2.5對(duì)價(jià)與約因：在法律上考查一項(xiàng)合同是否有效，除了要約與承諾，還要看合同是否有對(duì)等條件，即一項(xiàng)合同應(yīng)該是相互給付的。這種對(duì)等條件在英美法中稱之為“對(duì)價(jià)”，在法國法中稱之為“約因”（一）英美法的對(duì)價(jià)英美法把合同分為兩類：簽字蠟封（不需對(duì)價(jià)）簡(jiǎn)式合同（必須對(duì)價(jià)）英美法認(rèn)為對(duì)價(jià)須具備以下條件：

（1）、對(duì)價(jià)必須是合法的

30（2）、對(duì)價(jià)是待履行或已履行的，不能是過去的對(duì)價(jià)。A寫了本書，他的好朋友B出于好意為他打成鉛字，A很滿意，答應(yīng)給B50％的稿費(fèi)，但他后來又拒絕了。可以拒絕，是允諾前的對(duì)價(jià)。31（3）、對(duì)價(jià)必須具有某種價(jià)值蒙特夫特訴斯考特案(1971)

被告答應(yīng)以1英鎊的價(jià)格把房子賣給原告，但后來被告反悔了，聲稱1英鎊是個(gè)不充分的對(duì)價(jià)。法院認(rèn)為，對(duì)價(jià)并不要求對(duì)等或充分，合同能否執(zhí)行取決于有沒有對(duì)價(jià)，而不是對(duì)價(jià)充分與否問題。被告敗訴。但在欺詐、誤會(huì)、不正當(dāng)影響等案件中，法院會(huì)把對(duì)價(jià)不充分作為證明欺詐、誤會(huì)、不正當(dāng)影響一種證據(jù)，當(dāng)事人可以要求解除合同。32（4）、已存在的義務(wù)或法律上的義務(wù)不能作為對(duì)價(jià)斯蒂克訴馬立克案(1809)船方雇傭一批海員作一次往返于倫敦與波羅的海上航行，途中兩名海員開了小差，船長(zhǎng)答應(yīng)其余船員，如果他們努力把船開回倫敦，他將把那兩名海員的工資分給他們，事后船長(zhǎng)食言，船員到法院起訴。法院認(rèn)為，船長(zhǎng)的允諾是不能執(zhí)行的，因?yàn)槿鄙賹?duì)價(jià)。理由是，船員在開船時(shí)，已承擔(dān)了義務(wù)，答應(yīng)在航行中遇到一般普通意外情況應(yīng)盡力而為，有兩名船員開小差，余下的船員依據(jù)其原來簽訂的雇傭合同有義務(wù)盡力把船安全開回目的港。33（4）、已存在的義務(wù)或法律上的義務(wù)不能作為對(duì)價(jià)哈特立訴鮑生比案(1857)

三分之一的船員開小差，船長(zhǎng)答應(yīng)分他們的工資給別的剩下船員，到了目的港，船長(zhǎng)反悔了。法院認(rèn)為，這種情況與斯蒂克訴馬立克案中的情況不一樣，本案船員走了三分之一已非普通意外事件，這時(shí)船員繼續(xù)開船屬履行了合同義務(wù)以外的義務(wù)，應(yīng)視為對(duì)價(jià)，應(yīng)得到額外工資，被告敗訴。34（4）、已存在的義務(wù)或法律上的義務(wù)不能作為對(duì)價(jià)比如證人在法庭上作證，當(dāng)事人事先答應(yīng)給他一筆錢，后又后悔了，這筆錢是不能執(zhí)行的，因?yàn)樽C人作證是履行法律上的公共義務(wù)，不能成為對(duì)價(jià)。35（5）、對(duì)價(jià)必須來自受允諾人36（二）法國法關(guān)于約因的規(guī)定

法國法無對(duì)價(jià)而使用約因

法國法認(rèn)為債的約因是指當(dāng)事人產(chǎn)生該項(xiàng)債務(wù)所追求的最接近和最直接的目的

例如甲向乙購買汽車：甲為了取得汽車

乙為了取得車款

法國民法典規(guī)定“凡無約因的債，基于錯(cuò)誤約因或不法約因的債都不發(fā)生任何效力”

雙務(wù)合同有兩個(gè)約因373.2.6合同形式的法律約束從法律約束的角度看，合同的形式可以分為二種類型，即要式合同和不要式合同。其目的和作用主要有兩個(gè)方面：一是用以作為合同生效的要件，二是用以作為證明合同存在的證據(jù)，這種合同即使沒有根據(jù)法定的形式訂立，但是合同并非無效，只是不能強(qiáng)制執(zhí)行，在發(fā)生訴訟時(shí)，必須以法律規(guī)定的形式（例如書面形式、公證人的證明等）作為合同存在及其內(nèi)容的證據(jù)，而不能只以口頭證言作為證據(jù)。西方社會(huì)都采取“不要式原則”(Principleofinformality)

38并且各國法律對(duì)要式合同的側(cè)重點(diǎn)各有不同

德國法主要側(cè)重于作為合同有效成立的要件。法國法偏重于作為證據(jù)要求(例外，不適用于商事合同)英美法把合同分為簽字蠟封合同與簡(jiǎn)式合同兩種。

393.2.7合同的合法性西方國家允許“合同自治”，但都要求合同必須合法，凡是違反法律、善良風(fēng)俗、公共秩序的合同一律無效1、違反成文法規(guī)定2、違反公共政策（或違反常情的）有兩種情況構(gòu)成合同違法：不當(dāng)限制不當(dāng)負(fù)責(zé)大陸法法國:標(biāo)的、約因須合法德國:法律行為違反法律上的禁止者無效英美法違反公共政策的合同不道德的合同違法的合同403.2.8合意必須真實(shí)（reality)mistakefraudduress

1.錯(cuò)誤因素導(dǎo)致的合意不真實(shí)

（輕微錯(cuò)誤、實(shí)質(zhì)性錯(cuò)誤）

合同的合意不真實(shí)是由于在合同成立時(shí)，當(dāng)事人表意有錯(cuò)誤的因素存在，這種情況下合同是否具有約束力應(yīng)從以下幾個(gè)方面考慮：法國法認(rèn)為·動(dòng)機(jī)上的錯(cuò)誤原則上不能構(gòu)成合同無效的原內(nèi)。412.欺詐因素導(dǎo)致的合意不真實(shí)

合同中的詐欺是指在雙方訂立合同時(shí)，由于一方對(duì)另一方蓄意誤導(dǎo)或欺詐，而導(dǎo)致后者認(rèn)識(shí)上的錯(cuò)誤，在這種基礎(chǔ)上訂立的合同，不存在真實(shí)的合意，也沒有實(shí)際上協(xié)商一致，各國法律都認(rèn)為后者沒有履行合同的義務(wù)，撤銷合同或主張合同無效。423.脅迫因素存在的合意不真實(shí)

脅迫是一方當(dāng)事人故意的恐嚇、威脅對(duì)方當(dāng)事人的行為

當(dāng)事人在有脅迫或威脅的因素存在的情況下訂立了合同，這種合同如果沒有威脅或脅迫因素存在的正常情況下是不可能訂立的，也就是這種合同的達(dá)成的合意是不真實(shí)的，各國法律都一致認(rèn)為，凡在脅迫之下訂立的合同，法律允許受脅迫的一方主張合同無效或撤銷合同。包括近親包括第三人433.3合同的解釋與履行

3.3.1合同的解釋合同有時(shí)表意不清：語言與文字沒有充分表示所要表達(dá)的意思，在訂約時(shí)沒有考慮周到，而日后這些事項(xiàng)卻顯得很重要

對(duì)此如果雙方當(dāng)事人發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，法院要對(duì)合同進(jìn)行解釋（constrcution)，以確定雙方當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)。441.解釋合同的方法與原則解釋合同有兩種方法:“意思說”(willtheory)強(qiáng)調(diào)探求表意人的真實(shí)意思(intentionorwill)，而不拘泥于文宇;“表示說”“(declarationtheory)強(qiáng)調(diào)以當(dāng)事人表示出來的意思(expressionordeclaration)為依據(jù)。法國法采用"意思說"英美法采用“表示說”德國法原則上采用"意思說"但涉及商事問題時(shí)有例外452.關(guān)干對(duì)共同條件的解釋實(shí)際簽訂合同時(shí)有兩種方式：各項(xiàng)條款均協(xié)商制定事先印就一套文件，具體地規(guī)定了交易雙方的權(quán)利與義務(wù)，如果對(duì)方同意簽字，合同即告成立。

“共同條件”（generalcondition）或一般交易條款，附合合同(contractofadhesion)、標(biāo)準(zhǔn)合同（tandardcontract）法律上有兩個(gè)問題:

對(duì)此，各國法律的處理方法大體上是相似的，但是在細(xì)節(jié)上則有一些差別。它是否能成為合同的一部分，在什么情況下能成為合同內(nèi)容的一部分。如起草者把不應(yīng)有的負(fù)擔(dān)加在對(duì)方身上，法官否能以違反誠實(shí)信用或違反公共秩序等理由，宣布該項(xiàng)合同或其中某項(xiàng)條款無效作不利于制定該條款的一方當(dāng)事人的解釋463.3.2合同的履行各國的法律都認(rèn)為，合同當(dāng)事人在訂立合同之后，都有履行合同的義務(wù)，如果違反應(yīng)履行合同的義務(wù)，就要根據(jù)不同的情況，承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。1.大陸法國家關(guān)于債的履行的規(guī)定《法國民法典》第1134條明確規(guī)定:“依法成立的合同，在訂立合同的當(dāng)事人間具有相當(dāng)于法律的效力?！比绻麄鶆?wù)人不能證明其不履行債務(wù)是由于不應(yīng)歸其個(gè)人負(fù)責(zé)的外來原因時(shí)，即使其個(gè)人并無惡意，債務(wù)人對(duì)于其不履行或延遲履行債務(wù)，應(yīng)支付損害賠償。

《德國民法典》也明確地規(guī)定，債權(quán)人根據(jù)債務(wù)關(guān)系，有向債務(wù)人請(qǐng)求給付的權(quán)利。

472.英美法國家關(guān)于債的履行的規(guī)定英美法認(rèn)為，當(dāng)事人在訂立合同之后，必須嚴(yán)格根據(jù)合同的條款履行合同。重要的步驟“提供”(tender）:包括提供貨物、其他財(cái)產(chǎn)、款項(xiàng)?！疤峁北仨毷菬o條件的，而且必須與合同規(guī)定的時(shí)間、地點(diǎn)和履約的方式相一致。483.4合同的違約與救濟(jì)

3.4.1違約(breachofcontract)是指合同一方當(dāng)事人由于某種原因，完全沒有履行其合同義務(wù)或沒有全部履行其合同義務(wù)的行為，

例如買賣合同訂立后，賣方不交貨或拒絕交貨，買方不付款或拒絕付款，賣方交貨品質(zhì)與合同不符、交貨超期等。

如果由于出現(xiàn)了不可抗力事故，造成違約，違約一方可以不負(fù)違約責(zé)任。正常情況下的違約，違約方應(yīng)負(fù)責(zé)任。

英美法與大陸法在如何構(gòu)成違約上主要在二個(gè)方面上存在差異：關(guān)于過失責(zé)任的原則和催告問題。491.關(guān)于過失責(zé)任的原則羅馬債務(wù)法有兩項(xiàng)責(zé)任原則：過失和故意大陸法國家以過失責(zé)任作為民事責(zé)任的一項(xiàng)基本原則。英美法國家認(rèn)為只要允諾人沒有履行其合同義務(wù)即使沒有任何過錯(cuò)也構(gòu)成違約必須承擔(dān)違約的后果。502.關(guān)于催告催告：是大陸法的一種制度。債權(quán)人必須向債務(wù)人提出催告，才能使債務(wù)人承擔(dān)遲延給付的責(zé)任，也就是說催告是債權(quán)人就遲延給付請(qǐng)求損害賠償?shù)谋匾獥l件。催告的作用：

(1)自催告生效之日起，不履約的風(fēng)險(xiǎn)完全由違約一方承擔(dān)。(2)債權(quán)人有權(quán)就不履行合同請(qǐng)求法律上的救濟(jì)。(3)從送達(dá)催告之日起開始計(jì)算損害賠償及其利息催告的形式：自行、法警513.4.2違約形式1.大陸法國家關(guān)于違約形式的規(guī)定德國民法典把違約區(qū)分為兩種情況：給付不能、給付遲延

（1）給付不能

是指?jìng)鶆?wù)人由于種種原因，不可能履行其合同的義務(wù)，不是指有可能履行而不去履行。

①自始不能指在合同成立時(shí)，該合同即不可能履行。如果一方當(dāng)事人訂約時(shí)已經(jīng)知道或可得而知該合同的標(biāo)的是不可能履行的，則對(duì)于信任合同有效而蒙受損害的對(duì)方當(dāng)事人應(yīng)負(fù)損害賠償責(zé)任。52②嗣后不能是指合同在成立時(shí)是有可能履行的,但合同訂立后出現(xiàn)了阻礙合同履行的因素，而導(dǎo)致合同不能履行。德國法區(qū)分是債務(wù)人還是債權(quán)人的責(zé)任根據(jù)不同情況有不同的處理方法：①非因債務(wù)人的過失而引起的給付不能債務(wù)人不承擔(dān)履行合同的責(zé)任。

②由于債務(wù)人的過失而引起給付不能

要承擔(dān)損害賠償（部分損害賠償問題）

③不可歸責(zé)于任何一方而引起的給付不能雙方當(dāng)事人均無過失均可以免除其義務(wù)。53（2）給付遲延是指?jìng)鶆?wù)已屆履行期，而且是可能履行的，但債務(wù)人沒有按期履行其合同義務(wù)。給付遲延非債務(wù)人過失（債務(wù)人不負(fù)遲延責(zé)任）因債務(wù)人過失（債務(wù)人自受催告時(shí)起應(yīng)負(fù)遲延責(zé)任）542.英美法國家關(guān)于違約形式的規(guī)定英國法將違約區(qū)分為兩種情況：違反條件、違反擔(dān)保。①違反條件

英國法把合同中主要條款稱為“條件”，如果當(dāng)事人違反了“條件”，即違反了合同的主要條款，對(duì)方有權(quán)要求解除合同，并可要求賠償損失。

“條件”是雙方當(dāng)事人在合同中訂立的重要的、帶根本性（vitaloressential）的條款，而不是次要的、從屬于合同的主要目的的條款。在買賣合同中，有關(guān)履約的時(shí)間、貨物的品質(zhì)及數(shù)量等項(xiàng)條款，都屬于合同的條件，但合同中有關(guān)支付條款的規(guī)定一般不作為合同的條件論處。55在英美法中“條件”還有另一層意思，即有些合同是在具備某些“條件”才成立或不具備某些條件則無效，從這個(gè)意義上說英美法把“條件”又分為三種：

①對(duì)流條件：

指合同的雙方當(dāng)事人同時(shí)履行其各自的義務(wù)，或者至少每一當(dāng)事人都同時(shí)準(zhǔn)備并愿意履行其各自的義務(wù)。

②先決條件：

指以一方首先履行某種行為，或以某種事件的發(fā)生，或以經(jīng)過一定的時(shí)間作為履行義務(wù)的前提條件。（例如國際貨物買賣合同）56③后決條件：

指合同訂立后，如發(fā)生某種事件履行合同的義務(wù)即告消滅。（例如租船合同的免責(zé)條款）

英美法的“條件”，還可以用來指合同約定事項(xiàng)這種約定的事項(xiàng)有兩種情況，即明示條件與默示條件。57(2)違反擔(dān)保指違反合同中的次要條款。受損害一方不能解除合同，只能請(qǐng)求損害賠償。擔(dān)保也分為明示擔(dān)保和默示擔(dān)保。(3)違反中間性條款：

對(duì)于違反中間性條款，除非其后果嚴(yán)重，使守約方不能獲得應(yīng)有的利益，否則不能解除合同。美國在違約形式上分為輕微違約和重大違約。58§2合同的成立案例：［國際墻面裝飾公司訴市場(chǎng)營銷公司案］

原告與被告訂立獨(dú)家代理合同，由被告代理原告銷售原告生產(chǎn)的陶質(zhì)瓦．合同規(guī)定每次交貨后９０天內(nèi)被告應(yīng)付款．被告總是推遲２－２０天付款．后陶質(zhì)瓦銷路很好，原告想再設(shè)代理銷售點(diǎn)，但鑒于同被告訂立的獨(dú)家代理合同．所以想以被告遲延付款為由解除合同．法院認(rèn)為被告只違反保證故原告只能要求被告賠償損失．（指違反合同中的次要條款。受損害一方不能解除合同，只能請(qǐng)求損害賠償）59(4)預(yù)期違約（提前違約）指一方當(dāng)事人在合同規(guī)定的履行期到來之前，即明確表示屆時(shí)將不履行合同。這種表示可以用行為或言詞文字表示，一方提前違約時(shí)，對(duì)方可以解除合同，并立即要求給預(yù)損害賠償，而不必等到履行期到來。受害一方也可以拒絕接受對(duì)方的提前違約，認(rèn)為合同仍然有效，等到合同履行期屆滿時(shí)，再采取行動(dòng)，但這種情況下，它必須承擔(dān)情況變化的風(fēng)險(xiǎn)。（例如租船合同——英俄戰(zhàn)爭(zhēng)）(5)履行不可能訂約時(shí)合同即不可能履行（相當(dāng)于大陸法的“自始不能”）合同訂立后的履行不能（相當(dāng)于大陸法的“嗣后不能”）603.聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約將違約形式分為根本違約和非根本違約根本違約：

指一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以致于實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同，除非違反合同的一方并不預(yù)知，而且同樣一個(gè)通情達(dá)理的人處于相同情況時(shí)也沒有理由會(huì)預(yù)知會(huì)發(fā)生這種結(jié)果。對(duì)于根本違約，買方可以采取以下救濟(jì)方法：

1、買方可以要求賣方交付替代物2、買方可以撤銷合同并可請(qǐng)求賠償損失61非根本違約：根據(jù)《公約》合同當(dāng)事人的違約行為除構(gòu)成根本違約外都屬于非根本違約。

無論根本違約還是非根本違約，只要當(dāng)事人一方違反合同時(shí)，受害一方都有權(quán)要求損害賠償，而且即使受害一方采取了其它補(bǔ)救方法。62《公約》對(duì)于提前違約也作了明確規(guī)定一種情況是在訂立合同后，當(dāng)事人一方鑒于對(duì)方履行合同的能力或信用有嚴(yán)重缺陷，或者從對(duì)方在準(zhǔn)備履行合同或履行合同的行為中，看出對(duì)方顯然將不履行其大部分重要義務(wù)時(shí)，可以終止履行其義務(wù)。另一種情況，合同期屆滿以前，明顯看出一方當(dāng)事人將根本違反合同，另一方當(dāng)事人可以撤銷合同。

“顯然”違約可從兩點(diǎn)上看出：第一、對(duì)方的言論或行為已構(gòu)成否認(rèn)合同有效；第二、由于出現(xiàn)了某種客觀事實(shí)，使對(duì)方屆時(shí)不可能履行合同633.4.3違約的救濟(jì)方法（remediesforbreachofcontract）救濟(jì)方法是指一個(gè)人的合法權(quán)利被他人損害時(shí)，法律上給予補(bǔ)償方法。各國法律對(duì)于違約行為規(guī)定不同，相應(yīng)的救濟(jì)方法也有差別，具體方法如下：1.實(shí)際履行（specificperformance)一方當(dāng)事人違約時(shí)，為了保護(hù)受害一方當(dāng)事人應(yīng)得的利益，而要求雙方當(dāng)事人按合同實(shí)際履行各自的義務(wù)

實(shí)際履行有兩層含義：一是指?jìng)鶛?quán)人要求債務(wù)人按合同規(guī)定履行合同；另一個(gè)是指?jìng)鶛?quán)人向法院提起實(shí)際履行之訴，由國家機(jī)關(guān)強(qiáng)制債務(wù)人按照合同規(guī)定實(shí)際履行。64世界各國都認(rèn)為實(shí)際履行是一種違約的救濟(jì)方法，但大陸法國家與英美法國家又有不同情況：大陸法：實(shí)際履行是一種主要的救濟(jì)方法英美法：如果一方違約，對(duì)方的唯一權(quán)力是提起違約訴訟，實(shí)際履行只是作為一種例外的救濟(jì)方法《公約》：法院沒有義務(wù)作出判決，要求實(shí)際履行，除非法院依照其本身的法律可以作出。652.損害賠償(damages)1.損害的成立大陸法認(rèn)為：損害賠償責(zé)任的成立，必須具備三個(gè)條件。英美法:只要有違約就可以請(qǐng)求損害賠償是指非違約一方應(yīng)得的、用以補(bǔ)償因合同另一方違約造成的任何經(jīng)濟(jì)損失或損害約定損害賠償法定損害賠償2.損害賠償?shù)姆椒ɑ貜?fù)原狀貨幣賠償?shù)聡ǎ骸瘛鸱▏ǎ骸稹裼⒚婪ǎ骸?/p>

4.在實(shí)際操作上要遵循三種原則：

3.損害賠償?shù)姆秶鷮?shí)際損失+所失利益1、確定性原則2、合理預(yù)見原則3、降低損害原則663.解除合同(rescission)大陸法：債務(wù)人不履行合同時(shí)，

債權(quán)人有權(quán)解除合同

英美法：英國法違反條件（可解除合同）美國法重大違約（可解除合同）輕微違約（可解除合同）違反擔(dān)保（不可解除合同）④解除合同的后果

當(dāng)事人一方違約不履行或不完全履行合同時(shí)，對(duì)方有權(quán)解除合同，合同一經(jīng)解除，合同的效力即告消滅①解除權(quán)的發(fā)生②解除權(quán)的行使向法院起訴向?qū)Ψ奖硎劲劢獬贤芊裢瑫r(shí)請(qǐng)求損害賠償法國：溯及既往英國法：指向未來德國：二選一674.禁令是英美法的特殊救濟(jì)方法，指法院做出判令強(qiáng)制執(zhí)行合同所規(guī)定的某項(xiàng)消極的義務(wù)，即由法院判令被告不許做某種行為。在司法實(shí)踐中禁令多發(fā)生在提供個(gè)人勞務(wù)的案件。5.違約金是指以保證合同履行為目的的，由雙方當(dāng)事人事先約定當(dāng)債務(wù)人違反合同時(shí)，應(yīng)向債權(quán)人支付的金錢。違約金數(shù)額一般應(yīng)有限度，超過了合理的限度，就屬懲罰性違約賠償金。683.4.4環(huán)境基礎(chǔ)變遷對(duì)合同效力的影響合同基礎(chǔ)理論認(rèn)為，合同的有效性應(yīng)當(dāng)以合同的成立時(shí)所處的環(huán)境繼續(xù)存在為條件，如果合同成立后，訂約時(shí)的環(huán)境條件已發(fā)生重大變化或已不復(fù)存在，則合同效力變應(yīng)隨之變更，