合同法培訓講義

第第頁合同法培訓講義合同法講義一、合同法的概念和適用范圍（一）概念：合同法是調(diào)整平等民事主體利用合同進行資產(chǎn)流轉(zhuǎn)或交易而產(chǎn)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總和。（二）適用范圍：合同法的適用范圍應當為各類由平等主體的自然人、法人和其他組織之間設立、更改和停止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議，簡單的說，合同法應適用于各類民事合同。但是，依據(jù)《合同法》第2條的規(guī)定：“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！倍?、合同法的基本原則合同法的基本原則，是指合同立法的引導思想以及調(diào)整合同主體間合同關(guān)系所必需遵奉并服從的基本方針、準則，其貫穿于合同法律規(guī)范之中。合同法的基本原則也是訂立、解釋、執(zhí)行和研究合同法的基本依據(jù)和啟程點。（一）平等原則、公平原則1、平等原則是指民法予以民事主體平等的民事權(quán)利本領，并要求全部民事主體共同受法律的管束。2、公平原則要求民事主體本著公正的觀念從事活動，正當行使權(quán)利和履行義務，在民事活動中兼顧他人利益和社會公共利益。（二）本身樂意原則（意思自治原則）1、概念：是指合同當事人取得權(quán)利義務或從事民事活動時應基于其意志的自由，不受國家權(quán)力和其他當事人的非法干涉。我國《合同法》第4條明確規(guī)定：“當事人依法享有本身樂意訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干涉”。2、意思自治原則的表現(xiàn)：合同當事人依法享有在締結(jié)合同、選擇相對人、決議合同內(nèi)容以及在更改和解除合同、選擇合同挽救方式等方面的自由。（三）誠實信用原則1、概念：誠實信用原則是指當事人在從事民事活動時，應誠實守信，以善意的方式履行其義務，不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務。2、誠信原則實在體現(xiàn)為：（1）合同訂立階段應依循誠信原則；（2）合同訂立后至履行前應依循誠信原則；（3）合同的履行應依循誠信原則；（4）合同停止以后應遵奉并服從保密和忠實的義務。（四）合法原則《合同法》第7條規(guī)定，“當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規(guī)，敬重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益?！焙戏ㄔ瓌t實在內(nèi)容包含如下幾點：第一、合法原則首先要求當事人在訂約和履行中必需遵守全國性的法律和行政法規(guī)。第二、合法原則還包含當事人必需遵守社會公德，不得違反社會公共利益。三、合同的概念、條款和形式（一）合同的概念合同也稱為契約、協(xié)議，是反映交易的法律形式。我國《合同法》第2條規(guī)定，合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設立、更改、停止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。（二）合同條款1、合同條款的概念當事人依程序訂立合同，意思表示全都，便形成合同條款，構(gòu)成作為法律行為的合同內(nèi)容。合同條款固定了當事人各方的權(quán)利義務，成為法律關(guān)系意義上的合同的內(nèi)容。2、合同條款的內(nèi)容（1）當事人的名稱或者姓名和住處；（2）標的。標的是合同權(quán)利義務指向的對象；（3）數(shù)量；（4）質(zhì)量；（5）價款或酬勞；（6）履行期限、地方和方式；（7）違約責任；（8）解決爭議的方法。（三）合同形式1、概念：合同的形式，又稱合同的方式，是當事人合意的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的外部表現(xiàn)，是合同內(nèi)容的載體。2、合同形式的種類：（1）口頭形式；（2）書面形式。3、合同的分類1）、諾成合同與實踐合同劃分標準合同的成立是否需要交付實物。2）、要式合同與不要式合同劃分標準合同的成立是否以確定的形式為要件。3）、主合同與從合同劃分標準合同之間的主從依附關(guān)系。4）、單務合同與雙務合同劃分標準當事人雙方是否互負對待給付義務。5）、有償合同與無償合同劃分依據(jù)當事人之間的權(quán)利義務是否互為對價。四、合同的成立（合同的訂立過程）（一）合同成立的概述1、概念：合同的成立是指訂約當事人就合同的緊要條款達成合意。2、合同成立的條件：（1）存在雙方或多方訂約當事人；（2）訂約當事人對緊要條款達成合意；（3）合同的成立應具備要約和承諾階段。以上只是合同的一般成立要件。實際上由于合同的性質(zhì)和內(nèi)容不同，很多合同還可能具有其特定的成立要件。（二）要約1、概念：要約又稱為發(fā)盤、出盤、發(fā)價或報價等。要約是一方當事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆斒氯怂鞯囊馑急硎?。發(fā)出要約的人稱為要約人，接受要約的人則稱為受要約人、相對人和承諾人。2、要約的緊要構(gòu)成要件：（1）要約是由具有訂約本領的特定人作出的意思表示；（2）要約必需具有訂立合同的意圖；（3）要約必需向要約人希望與其締結(jié)合同的受約人發(fā)出；（4）要約的內(nèi)容必需實在確定。只有具備上述四個要件，才略構(gòu)成一個有效的要約，并使要約發(fā)出后產(chǎn)生應有的拘謹力。3、要約的法律效力：（1）要約的生效時間：我國法律接受到達主義。要約法律效力的內(nèi)容：要約在發(fā)出以后即對要約人和受要約人產(chǎn)生確定的拘謹力。4、要約的撤回和撤銷。（1）所謂要約的撤回是指要約人在發(fā)出要約以后，未實現(xiàn)受要約入之前，有權(quán)宣告取消要約。依據(jù)要約的形式拘謹力，任何一項要約部是可以撤回的，只要撤回的通知先于或同時與要約到達受要約人，便能產(chǎn)生撤回的效力。由于撤回是在要約到達受要約人之前作出的，因此在撤回時要約并沒有生效，撤回要約也不會影響到受要約人的利益。（2）所謂要約的撤銷，是指要約人在要約到達受要約入并生效以后，將該項要約取消、從而使要約的效力歸于除去。要約是允許撤銷的。但是，假如要約中規(guī)定了承諾期限或者以其他形式表明要約是不行撤銷的，或者盡管沒有明示要約不行撤銷，但受要約人有理由信任要約是不行撤銷的，而且已經(jīng)為履行合同作了準備工作，則不行撤銷要約。假如受要約人在收到要約以后，基于對要約的信任，已為準備承諾支出了確定的費用，在要約撤銷以后應有權(quán)要求要約人予以適當彌補。5、要約失效。所謂要約失效，是指要約失去了法律拘謹力、即不再對要約人和受要約人產(chǎn)生拘謹。要約失效以后，受要約人也失去了其承諾的本領，即使其向要約人表示了承諾，也不能導致合同的成立。（三）承諾1、概念：所謂承諾，是指受要約人同意要約的意思表示，即承諾是指受要約人同意接受要約的條件以締結(jié)合同的意思表示。承諾的法律效力在于一經(jīng)承諾并送達于要約人，合同便告成立。2、承諾的構(gòu)成要件：（1）承諾必需由受要約人向要約人作出；（2）承諾必需在規(guī)定的期限內(nèi)實現(xiàn)要約人；（3）承諾的內(nèi)容必需與要約的內(nèi)容全都；（4）承諾的方式必需符合要約的要求。3、承諾的效力：（1）生效時間：承諾生效時間以到達要約人時確定。（2）效力：承諾的效果在于使合同成立，即一旦承諾生效，合同便宣告成立。4、承諾的撤回：所謂承諾撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。依據(jù)《合同法》第27條，“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人”五、格式合同（一）概念：格式條款是指合同當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。包含有格式條款的合同為格式合同，又稱為標準合同。（二）格式合同的特征1、要約對象的廣泛性或連續(xù)性；2、格式合同承諾內(nèi)容確實定性；3、格式合同的高效性和低成天性；4、格式合同當事人雙方經(jīng)濟地位的不平衡性；5、格式合同條款具有事先確定性和普遍性。（三）格式條款供應者的義務合同法第39條第1款規(guī)定：“采用格式條款訂立合同的，供應格式條款的一方應當遵奉并服從公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，依照對方的要求，對該條款予以說明。（四）格式合同的效力由于格式合同在訂立的時候未與對方進行必需的協(xié)商，從而使訂立者在訂立時為了自身的利益盡量使自身的權(quán)利較多，責任更少，從而很容易產(chǎn)生對對方當事人利益的侵害。合同法第四十條對存在這種嚴重違反公平原則的合同加以規(guī)定并確認其無效。本條從以下三個方面確認：1、具有合同法第五十二條規(guī)定的五種情形之一的，該格式合同無效；（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串同，損害國家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會公共利益；（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。2、具有合同法第五十三條規(guī)定的二種情形的免責條款，無效：（1）造成對方人身損害的；（2）因有心或者重點過失造成對方資產(chǎn)損失的。3、格式條款免除供應格式條款一方責任，加重對方責任，排出對方緊要權(quán)利的條款無效。（五）格式條款爭議的處理合同法第四十一條，在兼顧雙方利益的基礎上規(guī)定了一項特殊的解釋原則。該條規(guī)定：“對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當依照通常的理解予以解釋”，對格式條款有兩種以上解釋的，有兩個規(guī)定：1、應認作出不利于供應格式條款一方的解釋。2、格式條款文本和非格式條款文本不全都的，應采用非格式條款。六、合同的效力（一）合同生效的概念和內(nèi)容1、概念：所謂合同生效，是指已經(jīng)成立的合同在當事人之間產(chǎn)生了確定的法律拘謹力，也就是通常所說的法律效力。2、內(nèi)容：合同對當事人的拘謹力實在體現(xiàn)為權(quán)利和義務兩方面。（1）從權(quán)利方面來說，合同當事人依據(jù)法律和合同的規(guī)定所產(chǎn)生的權(quán)利依法受到法律保護；（2）從義務方面來說，合同對當事人的拘謹力表現(xiàn)在兩個方面：一方面，當事人依據(jù)合同所產(chǎn)生的義務具有法律的強制性。依據(jù)《合同法》第60條的規(guī)定：“當事人應當依照商定全面履行自身的義務”。另一方面，假如當事人違反合同義務則應當承當違約責任。（二）合同的生效要件合同生效要件是推斷合同是否具有法律效力的標準?！睹穹ㄍ▌t》第55條規(guī)定，“民事法律行為應當具備下列條件：（一）行為人具有相應的民事行為本領；（二）意思表示真實；（三）不違反法律或者社會公共利益”。一般合同的生效要件如下：1、行為人具有相應的民事行為本領。行為人必需具備正確理解自身的行為性質(zhì)和后果、獨立地表達自身的意思的本領。2、意思表示真實。所謂意思表示真實，是指表意人的表示行為應當真實地反映其內(nèi)心的效果意思。3、不違反法律和社會公共利益。合同不違反法律，是指合同不得違反法律的強行性規(guī)定。4、合同必需具備法律所要求的形式。我國法律承認當事人可以依法選擇合同的形式。但是，假如法律對合同的形式作出了特殊規(guī)定，當事人必需遵守法律規(guī)定。有一些合同依照法律規(guī)定，當事人在簽訂書面合同后還必需登記，方為有效。（三）無效合同1、概念：所謂無效合同，它是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其在內(nèi)容和形式上違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定和社會公共利益，因此應確認為無效。2、無效合同的范圍：（1）欺詐一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串同、損害國家、集體或第三者利益的；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會公共利益；（5）違反法律、行政法規(guī)的強行性規(guī)定的。（四）效力待定的合同1、概念：所謂效力待定的合同是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，因此其效力能否發(fā)生，尚未確定，一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認才略生效。2、效力待定合同的范圍：緊要是指主體不合格而訂立的合同。（1）無行為本領人所訂立的合同；（2）限制民事行為本領人依法不能獨立訂立的合同；（3）因無權(quán)代理而訂立的合同。（五）、可更改、可撤銷的合同1、概念：可更改、可撤銷的合同，它是指當事人在訂立合同時，因意思表示不真實，法律允許撤銷權(quán)人通過行使撤銷權(quán)而使已經(jīng)生效的合同歸于無效。2、撤銷權(quán)的行使：撤銷權(quán)通常由因意思表示不真實而受損害的一方當事人享有。撤銷權(quán)的行使，不愿定必需通過訴訟的方式。假如撤銷權(quán)人自動向?qū)Ψ阶鞒龀蜂N的意思表示，而對方未表示異議，則可以直接發(fā)生撤銷合同的后果；假如對撤銷問題，雙方發(fā)生爭議，則必需提起訴訟或仲裁，要求人民法院或仲裁機關(guān)予以裁決。撤銷權(quán)人有權(quán)提出更改合同，懇求更改的權(quán)利也是撤銷權(quán)人享有的一項權(quán)利。撤銷權(quán)人必需在規(guī)定的期限內(nèi)行使撤銷權(quán)。我國合同法規(guī)定，具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)或具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自身的行為放棄撤銷權(quán)，則撤銷權(quán)除去。3、可更改、可撤銷合同的范圍：（1）因重點誤會訂立的合同；（2）在訂立合同時顯失公平的；（3）因欺詐、脅迫而訂立的合同；（4）乘虛而入而訂立的合同。（六）合同被確認無效或被撤銷的后果無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律管束力。因此合同被確認無效和被撤銷以后，將溯及既往，自合同成立之日起就是無效的，而不是從確認合同無效之時起無效。一旦合同被確認無效或被撤銷，合同關(guān)系不復存在，原合同對當事人不再具有任何拘謹力，當事人也不得基于原合同而主張任何權(quán)利或享受任何利益。七、合同的履行合同的履行是指合同債務人全面地、正確地履行合同所商定或者法律規(guī)定的義務，使合同債權(quán)人的權(quán)利得到完全的實現(xiàn)。（一）合同的履行原則1、實際履行原則：實際履行是指當事人應嚴格依照合同的規(guī)定的標的履行。這一原則要求：（1）、合向當事人須嚴格依照商定的標的履行，不能以其他標的替換。（2）、合同當事人一方不履行合同時，他方可以要求連續(xù)實際履行。2、協(xié)作履行原則：協(xié)作履行是指合同的當事人在合同的履行中應相互協(xié)作，講求誠實信用。3、經(jīng)濟合理原則：經(jīng)濟合理原則要求當事人履行債務時，要講求經(jīng)濟效益，要從整體和國家的利益啟程。4、適當履行原則：適當履行原則，是指當事人應依照法律的規(guī)定或合同的商定全面、正確的履行債務，故又稱全面履行或正確履行原則。5、情勢更改原則：情勢更改原則，是指合同成立后至履行前、發(fā)生當事人在訂約那時候所預料不及的客觀情況，致使按原合同履行顯失公平常，當事人得不依原合同履行、而更改或解除合同。（二）合同的履行規(guī)定（也可理解為合同履行的實在要求）1、履行主體：履行主體是指履行合同義務和接受合同義務履行的人。在一般情況下債都是由債務人向債權(quán)人履行義務，由債權(quán)人接受債務人的履行的。債務人相債權(quán)人就是債的履行主體。但是、在某些情況下，第三人也可以成為履行主體。2、履行標的：履行標的是指債務人向債權(quán)人履行義務應交付的對象，又稱給付標的。合同當事人須嚴格依照合同商定的標的履行義務，是實際履行原則的要求。只有在法律規(guī)定或者合同商定允許以其他標的替換履行時，債務人才可經(jīng)債權(quán)人同意后以其他標的履行。假如合同中對標的物的質(zhì)量規(guī)定不明確，依照國家質(zhì)量標準履行；沒有國家質(zhì)量標準的，按部頒標準或者專業(yè)標準履行；沒有部頒標準或者專業(yè)標準的，按經(jīng)過批準的企業(yè)標準履行；沒有經(jīng)過批準的企業(yè)標準的，按標的物產(chǎn)地同行業(yè)其他企業(yè)經(jīng)過批準的同類品質(zhì)量標準履行。在標的物需要包裝的場合，貨物的包裝須符合合同的商定。當事人沒有實在規(guī)定包裝要求的，應依照貨物性能的要求予以包裝。以完成確定工作或勞務履行義務的，債務人應當嚴格按合同和法律規(guī)定的質(zhì)量、數(shù)量完成工作或供應勞務，否則，應承當相應的民事責任。以貨幣履行義務的，除法律另有規(guī)定的以外，必需用人民幣計算和支出。除國家允許的現(xiàn)金交易外，法人之間的經(jīng)濟往來，必需通過銀行轉(zhuǎn)帳結(jié)算。在支出標的之價金或酬報時，當事人應依照合同商定的標準和計算方法確定的價款來履行。合同中商定價款不明確的，依照國家規(guī)定的價格履行；國家沒有規(guī)定價格的，參照市場價格或者同類物品的價格或者同類勞務的酬勞標準履行。假如當事人訂立的合同是執(zhí)行國家訂價的，則在合同規(guī)定的交付期限內(nèi)國家價格調(diào)整時，按交付時的價格計價。逾期交貨的，遇價格上漲時，按原價格執(zhí)行；價格下降時，按新價格執(zhí)行。逾期提貨或逾期付款的，遇價格上漲時，按新價格執(zhí)行；價格下降時，按原價格執(zhí)行。3、履行期限：履行期限是指債務人向債權(quán)人履行義務和債權(quán)人接受債務人履行的時間。履行期限可以是實在的某一期日，也可以是某一期間。合同當事人必需嚴格技合同中商定的履行期限履行合同。假如合同中商定的期限不明確，當事人又協(xié)商不成的，則合同債務人可以隨時向債權(quán)人履行義務，債權(quán)人也可以隨時要求債務人履行義務，但應當給對方必需的準備時間。4、履行地方：履行地方是指債務人履行義務和債權(quán)人接受履行的地方。當事人應當在法定或商定的履行地方履行。假如履行地方不明確時，依照法律規(guī)定：“給付貨幣的，在接受給付一方的所在地履行，其他標的在履行義務一方的所在地履行?！钡珮说臑楣こ添椖亢徒ㄖ锏?，應在標的的所在地履行。凡符合上述規(guī)定的履行地方的履行，為適當履行。否則，債務人的履行為不適當?shù)?、應改在履行地方履行并承當相應的費用。5、履行方法：履行方法是指債務人履行義務的方式。履行方法是由法律規(guī)定或合同商定的，債的性質(zhì)和內(nèi)容不同，其履行方法也不同。債的履行方法對當事人雙方有直接的利害關(guān)系。因此，債務人不按法律規(guī)定或合同商定的方法履行的，同樣為不適當履行，應承當相應的民事責任。八、合同履行中的抗辯權(quán)（一）概述：合同履行的抗辯權(quán)，是在符合法定條件時，當事人一方對抗對方當事人的履行懇求權(quán)，短時間拒絕履行其債務的權(quán)利。（二）同時履行抗辯權(quán)1、概述：同時履行抗辯權(quán)，是指雙務合同的當事人在無先后履行次序時，一方在對方未為對待給付以前，可拒絕履行自身的債務之權(quán)。2、同時履行抗辯權(quán)的構(gòu)成要件：第一、須由同一雙務合同互負債務；第二、須雙方互負的債務均已屆清償期；第三、須對方未履行債務或未提出履行債務；第四、須對方的對待給付是可能履行的。3、同時履行抗辯制度的適用范圍：同時履行抗辯制度緊要用于雙務合同，如買賣、互易、租賃、承攬、有償委托、保險、雇傭、勞動等合同。（三）先履行抗辯權(quán)1、概述：先履行抗辯權(quán)，是指當事人互負債務，有先后履行次序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有權(quán)拒絕其履行懇求。先履行一方履行債務不符合債的本旨的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應的履行懇求。2、先履行抗辯權(quán)的構(gòu)成要件：第一、須雙方當事人互負債務；第二、兩個債務須有先后履行次序；第三、先履行一方未履行或其履行不符合債的本旨。3、先履行抗辯權(quán)的效力：先履行抗辯權(quán)的成立并行使，產(chǎn)生后履行一方可一時停止履行自身債務的效力。（四）不安抗辯權(quán)1、概述：我國《合同法》上的不安抗辯權(quán)，是指先給付義務人在有證據(jù)證明后給付義務人的經(jīng)營情形嚴重惡化，或者轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、抽逃資金以躲躲債務，或者謊稱有履行本領的欺詐行為，以及其他失去或者可能失去履行債務本領的情況時，可停止自身的履行；后給付義務人接收到停止履行的通知后，在合理的期限內(nèi)未恢復履行本領或者未供應適當擔保的，先給付義務人可以解除合同。2、不安抗辯權(quán)的構(gòu)成要件：第一、雙方當事人因同一雙務合同而互負債務；第二、后給付義務人的履行本領明顯降低，有不能為對待給付的現(xiàn)實不安全。3、不安抗辯權(quán)的效力第一、先給付義務人停止履行；第二、先給付義務人解除合同。九、合同履行中的安全措施（債的保全）債的保全，是法律為保障債務人以其一般資產(chǎn)擔保債的履行的制度。債是特定當事人之間的法律關(guān)系，原則上不能對第三人發(fā)生效力。依照債的法律效力，債務人須以其全部資產(chǎn)履行其債務。因此，法律為防止債務人資產(chǎn)的欠妥減少，予以債權(quán)人代位權(quán)及撤銷權(quán)。債權(quán)人代位權(quán)及撤銷權(quán)，是債的一般擔保措施，即稱為債的保全。由于債權(quán)人的這兩項權(quán)利是債權(quán)人對于債務人以外的人所及的一種法律的效力，所以又被稱為債的對外效力。（一）債權(quán)人代位權(quán)1、概念：債權(quán)人代位僅，是指在債務人不行使自身的權(quán)利以致影響其對自身債務清償時，債權(quán)人得以自身名義行使屬于債務人權(quán)利的權(quán)利。2、債權(quán)人代位權(quán)成立的條件：（1）、須債權(quán)人因保全自身的債權(quán)有必需；（2）、須債務人陷于延后履行；（3）、須債務人怠于行使權(quán)利。具備上述要件，債權(quán)人得行使代位權(quán)。代位權(quán)的行使一般須通過訴訟程序進行。（二）債權(quán)人的撤銷權(quán)1、概念：債權(quán)人撤銷權(quán)，是指當債務人處分自身的資產(chǎn)的行為足以影響債權(quán)人利益時，債權(quán)人享有的得予以撤銷該行為的權(quán)利。2、債權(quán)人撤銷權(quán)的成立要件：（1）、須有債務人的行為；債權(quán)人撤銷權(quán)是要撤銷債務人行為的法律效力、因此、須以存在債務人的行為為前提。（2）、須債務人的行為為使其資產(chǎn)減少的行為；（3）、須債務人的行為有害于債權(quán)人的債權(quán)。債權(quán)人撤銷權(quán)須通過訴訟方式行使，即債權(quán)人須以自身的名義訴請法院撤銷債務人實施的有害于債權(quán)的處分資產(chǎn)行為。十、合同的解除（一）概念：合同解除，是指在合同有效成立以后，當解除的條件具備時，因當事人一方或雙方的意思表示，使合同自始或僅向?qū)沓サ男袨?，它也是一種法律制度。在適用情事更改原則時，合同解除是指履行合同實在困難，若履行即顯失公平，法院裁決合同除去的現(xiàn)象。（二）類型1、協(xié)議解除：是指當事人雙方通過協(xié)商同意將合同解除的行為。它不以解除權(quán)的存在為必需，解除行為也不是解除權(quán)的行使。2、法定解除：合同解除的條件由法律直接加以規(guī)定者，其解除為法定解除。在法定解除中，有的以適用于全部合同的條件為解除條件，有的則僅以適用于特定合同的條件為解除條件。3、商定解除：是指當事人以合同形式，商定為一方或雙方保管解除權(quán)的解除。（三）合同解除的條件合同解除的條件，約莫有四大類型：一是協(xié)議解除的條件；二是商定解除的條件；三是不行抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；四是違約行為。1、協(xié)議解除的條件。協(xié)議解除的條件，是當事人雙方協(xié)商全都，將原合同加以解除的協(xié)商全都，也就是在雙方之間又重新成立了一個合同，其內(nèi)容緊要是把原來的合同廢棄，使基于原合同發(fā)生的債權(quán)債務歸于除去。2、商定解除的條件。商定解除的條件，是當事人雙方在合同中商定的或在其后另訂的合同中商定的解除權(quán)產(chǎn)生的條件。只要不違反法律的強行性規(guī)定，當事人可以商定任何會產(chǎn)生解除權(quán)的條件。3、不行抗力致使不能實現(xiàn)合同目的。不行抗力致使不能實現(xiàn)合同目的，該合同失去樂觀意義，失去價值，應予以除去。我國合同法允許當事人通過行使解除權(quán)的方式將合同解除。4、延后履行。延后履行，又稱債務人延后，是指債務人能夠履行、但在履行期限屆滿時卻未履行債務的現(xiàn)象。5、拒絕履行。拒絕履行，又稱毀約，是指債務人能夠履行卻非法地對債權(quán)人表示不履行。6、不完全履行。不完全履行，是指債務人雖然以適當履行的意思進行了履行，但不符合法律的規(guī)定或者合同的商定。不完全履行可分為量的不完全履行和質(zhì)的不完全履行?！逗贤ā返?4條第4款關(guān)于“其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的”時可以解除合同的規(guī)定，可解釋為是對不完全履行致使不能實現(xiàn)合同目的作為解除條件的承認。7、債務人的過錯造成合同不能履行。《合同法》第94條第4款關(guān)于“其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的”的規(guī)定包含了這一解除條件。（四）合同解除的程序合同解除的條件只是解除的前提，條件具備時，合同并欠妥然且自動地解除。欲使合同解除，還必需經(jīng)過定的程序。解除的程序包含三種，即協(xié)議解除的程序、行使解除權(quán)的程序和法院裁決的程序。1、協(xié)議解除的程序。協(xié)議解除的程序，是指當事人雙方經(jīng)過協(xié)商同意，將合同解除的程序。2、行使解除權(quán)的程序。行使解除權(quán)的程序必需以當事人享有解除權(quán)為前提。所謂解除權(quán)，是指合同當事人可以將合同解除的權(quán)利。它的行使，發(fā)生合同解除的法律效果，因而它是一種形成權(quán)。解除權(quán)按其性質(zhì)來講，不需要對方當事人的同意，只需解除權(quán)人單方的意思表示，就可以把合同解除。解除權(quán)人主張解除合同，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以懇求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。行使解除權(quán)的程序適用于不行抗力致使合同不能履行、當事人一方違約和商定解除等場合。（五）合同解除的效力1、合同解除與溯及力。合同解除有溯及力，是指解除使合同關(guān)系溯及既往地除去，合同如同自始末成立。合同解除無溯及力，是指合同解除僅僅使合同關(guān)系向?qū)沓?，解除之前的合同關(guān)系仍然有效。我國的合同解除是否有溯及力，法律尚無明確而系統(tǒng)的規(guī)定，我國的通說認為無溯及力。2.合同解除與恢復原狀?；謴驮瓲钍怯兴菁傲Φ慕獬哂械闹苯有Я?，是雙方當事人基于合同發(fā)生的債務全部免除的肯定結(jié)果。在合同尚未履行時，解除具有溯及力，基于合同發(fā)生的債權(quán)債務關(guān)系全部溯及地除去，當事人之間當然恢復原狀，不存在產(chǎn)生恢復原狀義務的余地。恢復原狀義務只發(fā)生于合同部分或全部履行的情況。由于合同自始失去效力，所以當事人受領的給付失去法律依據(jù)、應當返還給付人，也可以來取其他挽救措施（《合同法》第97條）。3.尚未履行的債務免除與欠妥得利返還。合同解除無溯及力時，解除前的合同關(guān)系仍然有效，因此解除前進行的給付還有法律依據(jù)，只是自合同解除之時起尚未履行的債務被免除。這樣，就發(fā)生了如下問題：當事人一方已經(jīng)部分或全部履行了債務，對方卻未履行對待給付，或者雖然也履行了債務，但雙方各自的履行在數(shù)量上不對等。對這一問題采取全部物返還顯然欠妥，由于給付人在合同解除后仍未取得給付物的全部權(quán)。惟一的方法是運用欠妥得利制度加以解決，即受領人將其多得的利益按欠妥得利規(guī)定加以返還。欠妥得利返還在效力方面不屬于物權(quán)效力，而屬于債的效力、在范圍方面以受領人知道其取得利益無依據(jù)時尚存的利益為限，至于在返還時受領人有無利益存在，則在所不問。4.合同解除與賠償損失。《民法通則》第115條規(guī)定，合同解除不影響當事人要求賠償損失的權(quán)利。十一、違約責任（一）違約行為1、概念：違約行為是指違反合同債務的行為。這里的合同債務，既包含當事人在合同中商定的義務，又包含法律直接規(guī)定的義務，還包含依據(jù)法律原則和精神的要求，當事人所必需遵守的義務。2、分類：（1）預期違約：預期違約亦稱先期違約，包含明示毀約和默示毀約兩種。所謂明示毀約，是指在合同履行期到來之前，一方當事人無正當理由而明確、確定地向另一方表示他將不履行合同。所謂默示毀約，是指在履行期到來之前，一方當事人有確鑿的證據(jù)證明另一方當事人在履行期到來時將不履行或不能履行合同，而另一方又不愿供應必需的履約擔保。預期違約表現(xiàn)為將來將不履行合同義務，而不是實際違反合同義務。（2）實際違約：A.拒絕履行；B.不適當履行；C.延后履行；D.其他違約行為（二）違約責任1、概念：違約責任，是合同當事人不履行合同義務或者履行合同義務不符合商定時，依法產(chǎn)生的法律責任。2.違約責任的承當方式：我國《合同法》共規(guī)定了五大類違約責任形式：（1）連續(xù)履行，又稱強制履行，指在違約方不履行合同時，由法院強制違約方連續(xù)履行合同債務的違約責任方式。（2）采取挽救措施：依據(jù)《合同法》第111條規(guī)定：“質(zhì)量不符合商定的，應當依照當事人的商定承當違約責任。對違約責任沒有商定或者商定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方依據(jù)標的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承當修理、更換、重作、退貨、減少價款或者酬勞等違約責任?！保?）賠償損失，即債務人不履行合同債務時依法賠償債權(quán)人所受損失的責任。我國合同法上的賠償損失是指金錢賠償，即使包含實物賠償，也限于以合同標的物以外的物品予以賠償。（4）定金責任：《合同法》第115條規(guī)定：“當事人可以依照〈中華人民共和國擔保法〉商定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔保。債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行商定的債務的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行商定的債務的，應當雙倍返還定金?！保?）違約金責任，又稱違約罰款，是由當事人商定的或法律直接規(guī)定的，在一方當事人不履行合同時向另一方當事人支出確定數(shù)額的金錢，也可以表現(xiàn)為確定價值的財物。（三）違約責任的歸責原則1、概念：歸責原則是確定行為人的民事責任的依據(jù)和準則，是貫穿于整個民事責任制度并對責任規(guī)范起著統(tǒng)帥作用的立法引導方針。對違約責任歸責原則的規(guī)定緊要有過錯責任原則和嚴格責任原則兩種。2、嚴格責任原則：又稱無過錯責任，是指違約發(fā)生以后，確定違約當事人的責任，應緊要考慮違約的后果是否因違約的行為造成，并不考慮違約方的有心和過失。也就是說，違約方不履行合同義務，不管其主觀上是否有過錯均應承當違約責任。目前我國關(guān)于《合同法》中違約責任的歸責原則采用的是嚴格責任原則。3、過錯責任原則：是指一方當事人不履行或不適當履行合同義務時，應以該當事人主觀過錯作為確定違約責任構(gòu)成的依據(jù)。沒有過錯即不應當承當違約責任。（四）免責事由1、概念：免責事由又稱免責條件，時指法律明文規(guī)定的當事人對其不履行合同不承當違約責任的條件。2、我國法律規(guī)定的免責條件緊要有：（1）不行抗力：《合同法》第117條規(guī)定，因不行抗力不能履行合同的，依據(jù)不行抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人延后履行后發(fā)生不行抗力的，不能免除責任。本法所稱不行抗力，是指不能預見、不能躲避并不能克服的客觀情況。（2）貨物自身的自然性質(zhì)、貨物的合理損耗：見《合同法》第311條。（3）受害人的過錯：指受害人對于違約行為或者違約損害后果的發(fā)生或擴大存在過錯。受害人的過錯可以成為違約方全部或者部分免除責任的依據(jù)。（4）免責條款：就是當事人以協(xié)議排出或限制其將來可能發(fā)生違約責任的合同條款。當事人可以在訂立合同時商定免責條款，只要有免責條款的情形，即使當事人有違約行為，也不承當違約責任。但是，合同中的免除造成對方人身損害、因有心或者重點過失造成對方資產(chǎn)損失的違約責任的免除條款無效，當事人對此類損害仍應當承當違約責任。篇2:新勞動合同法與非正式員工雇傭新《勞動合同法》與非正式員工的雇傭在我國，很多企業(yè)在勞動合同的簽訂方面存在著不規(guī)范的行為，很少有企業(yè)和員工簽訂較長期的合同，《勞動合同法》從法律的角度，限制了勞動合同短期化。勞務派遣在我國已經(jīng)有了確定的發(fā)展，現(xiàn)在我國的勞務派遣形式多樣，但是仍然存在著種種不規(guī)范。《勞動合同法》首次從法律的角度對勞務派遣進行了規(guī)制。隨著經(jīng)濟的多元化發(fā)展，非全日制用工成為當前一種快捷雇傭的形式，《勞動合同法》對非全日制用工做了明確定義和規(guī)范。有關(guān)勞務派遣的規(guī)定目前我國勞務派遣發(fā)展快速，但侵害勞動者權(quán)益的情形較為普遍?？紤]到勞務派遣涉及到三方的權(quán)利義務，《勞動合同法》設專節(jié)進行了規(guī)范。第一，規(guī)定設立勞務派遣公司注冊資金不得少于50萬元，資金應當一次到位。同時明確勞務派遣單位必需與被派遣勞動者建立勞動關(guān)系，并承當用人單位的義務，且必需簽訂兩年以上的固定期限勞動合同，無工作期間支出最低工資等，加大勞務派遣單位的責任，促使勞務派遣市場的合理化和規(guī)范化。第二，針對勞務派遣單位、用工單位責任不清的問題，《勞動合同法》規(guī)定了幾項措施：一是規(guī)定用工單位必需履行的義務，包含供應勞動條件和勞動保護，告知工作要求和勞動酬勞，支出加班費、績效獎金、福利待遇，進行崗位培訓，實行正常的工資調(diào)整機制。二是勞務派遣單位與用工單位應訂立勞務派遣協(xié)議，商定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動酬勞和社會保險、違約責任等。三是給被派遣勞動者造成損害的，勞務派遣單位與用工單位承當連帶賠償責任。四是規(guī)定了被派遣勞動者一些權(quán)利，包含要求同工同酬的權(quán)利、工資正常調(diào)整的權(quán)利、對勞務派遣協(xié)議的知情權(quán)、工資不被克扣的權(quán)利、參加或者組織工會的權(quán)利等。勞動合同法中規(guī)定了勞動合同應當具備工作內(nèi)容和工作地方、勞動酬勞、社會保險的條款。這說明勞務派遣單位在與勞動者簽訂合同的時候，應當在合同中寫明工作地方工作內(nèi)容等，那么就意味著勞務派遣單位應當在與勞動者簽訂合同之前就與企業(yè)簽訂了協(xié)議。但是卻沒有指顯現(xiàn)在存在的先招募大量的勞動者后，再與企業(yè)簽訂用工合同的勞務派遣單位的行為是不是屬于勞務派遣。勞動合同法規(guī)定勞務派遣單位應當與被派遣勞動者訂立兩年以上的固定期限勞動合同，按月支出勞動酬勞，在無工作期間需支出不得低于勞務派遣單位所在地區(qū)的最低工資標準的勞動酬勞。也就是說勞務派遣單位很可能與企業(yè)簽訂的是一年的用工協(xié)議，但它卻需要與勞動者簽訂為期兩年的合同，當勞務派遣單位與企業(yè)的協(xié)議到期后，剩下一年的時間就需要勞務派遣單位向勞動者支出薪酬。可見國家出臺勞動合同法的目的之一就是減少失業(yè)率，使得盡可能多的勞動者有最低工資。然而這有可能傷及勞務派遣單位的利益，所以其實施難度特別大?；蛟S等勞動合同法正式實施以后，勞務派遣單位就不復存在了。同時勞動合同法還規(guī)定連續(xù)訂立兩次固定期限勞動合同后續(xù)訂的，應當訂立無固定期限合同。這就意味著，勞務派遣機構(gòu)與勞動者簽訂兩次兩年期限的合同后，就需要訂立無固定期限合同。那么在勞動者的勞動生涯中，假如勞務派遣機構(gòu)沒有派遣任務，他就需要支出勞動者的薪酬。由于勞務派遣規(guī)模較大，巨額的薪酬它肯定不會承當?；蛟S將來勞務派遣單位會徹底的消失，但是非正式就業(yè)的普遍化需要中介機構(gòu)，將來的勞務派遣將以外包機構(gòu)等其他形式顯現(xiàn)。勞動合同法規(guī)定用工企業(yè)需要向勞動者支出加班費、績效獎金，供應與工作崗位相關(guān)的福利待遇。很多企業(yè)使用非正式員工的最大原因就是節(jié)省勞動力本錢。勞動合同法的出臺將促使企業(yè)雇傭正式員工以節(jié)省本錢。這樣非正式員工利益不但得不到保護，反而會導致失業(yè)率上升。又或者，這一個規(guī)定最終成為一紙空文，得不到有效實施。有關(guān)短期契約工的規(guī)定現(xiàn)在的研究一般將非正式員工分為三類，合同在一年以內(nèi)、勞務派遣工、非全日制用工。對于合同在一年以內(nèi)的短期契約員工，《勞動合同法》并未有明確的規(guī)定。在雇用短期契約形式的非正式員工方面最突出的一個問題時也常常采用勞動合同一年一簽的舊觀念，以往企業(yè)在管理中，為了實現(xiàn)勞動關(guān)系的短期效益，減少用人本錢和躲避用工管理的不方便，在簽訂勞動合同的期限上一般采取一年一簽的方式。但《勞動合同法》于20**年1月1日生效執(zhí)行后，企業(yè)要慎重使用一年一簽的方式?！秳趧雍贤ā芬?guī)定，有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限的勞動合同外，應當訂立無固定期限勞動合同：勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；用人單位初次施行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有可以被用人單位依法解除勞動合同情形，續(xù)訂勞動合同的。所以，企業(yè)在延用一年一簽勞動合同的管理方式，勢必在平衡角度上將企業(yè)置于被動。因此，變化勞動合同一年一簽的舊觀念，探究中長期用工思路是企業(yè)當前的戰(zhàn)略要求。有關(guān)非全日制用工的規(guī)定近年來，以小時工為緊要形式的非全日制用工發(fā)展較快。這一用工形式突破了傳統(tǒng)的全日制用工模式，適應了用人單位快捷用工和勞動者自主擇業(yè)的需要，成為促進就業(yè)的緊要途徑。為了規(guī)范用人單位非全日制用工行為，保障勞動者的合法權(quán)益，促進非全日制就業(yè)健康發(fā)展，勞動保障部于20**年發(fā)布了《關(guān)于非全日制用工若干問題的看法》（勞社部發(fā)[20**]12號）?！秳趧雍贤ā吩诳偨Y(jié)這一政策執(zhí)行情況的基礎上，從法律層面上對非全日制用工做出特別規(guī)范。（一）非全日制用工定義所謂非全日制用工，依照勞動合同法第68條的規(guī)定，定義為：是指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超出四小時，每周工作時間累計不超出二十四小時的用工形式。這種方式緊要是指鐘點工以及一些兼職工作，非全日制用工方式也是很普遍的。（二）非全日制用工簽訂書面合同情況對于全日制用工的，用人單位必需和勞動者簽署書面的勞動合同，否則，將會受到支出雙倍工資等嚴格的懲罰。對于非全日制用工方式，勞動合同法第69條明確規(guī)定，非全日制用工方式可以不簽訂書面的勞動合同，這也是與其短期性、即時結(jié)清性以及相對簡單性的特點相符合的。在這種用工方式下，用人單位和勞動者之間緊要是工資支出關(guān)系，權(quán)利義務較為簡單，而且一般的履行期限可能只是幾天的時間，因此，允許雙方訂立口頭協(xié)議，只要雙方協(xié)商全都后，無須簽署書面的勞動合同。從勞動者維權(quán)的角度講，假如條件許可，應盡量簽署書面的勞動合同。（三）非全日制用工的勞動者可在多家單位同時工作的情況對于和用人單位建立勞動關(guān)系的全日制用工的勞動者，在其和用人單位的勞動關(guān)系未依法停止、解除之前，不得再和其他的用人單位建立勞動關(guān)系，這屬于工作關(guān)系的排他性。但非全日制用工的勞動者則與此相反，享有和多家單位建立勞動關(guān)系的權(quán)利，這個規(guī)定也是和非全日制用工方式的特點相符合的。當然，非全日制用工勞動者的上述權(quán)利也并非毫無限制的，其必需保證后訂立的勞動合同不影響先訂立的勞動合同的履行。（四）非全日制用工的工資支出規(guī)定非全日制用工的方式下，緊要是依照小時數(shù)計算工資，當然雙方也可以商定按周、按月或按工作量計算工資。無論是小時工資還是計件工資，實在數(shù)額雙方協(xié)商確定，但依照勞動合同法第72條的規(guī)定，小時計酬標準不得低于用人單位所在地人民政府規(guī)定的最低小時工資標準。非按小時計算工資，可以類推出相應的小時工資加以比較。工資結(jié)算可以每天即時結(jié)清，也可以商定每周一結(jié)，但非全日制用工勞動酬勞結(jié)算支出周期最長不得超出十五日。這一規(guī)定的提出解決了現(xiàn)實生活中有關(guān)在校高校生、離退休人員的用工，是否受最低小時工資標準的管束的問題。依據(jù)勞動部1995年訂立的《關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的看法》第十二條規(guī)定“在校生利用業(yè)余時間勤工儉學，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同。”始終以來認為高校生兼職不受勞動法調(diào)整，對于其酬勞可以雙方商定，不受最低工資標準的管束。離退休人員在實踐中，也始終是按勞務關(guān)系處理。在新法實施后，上述情形用工，也應受到本法的管束和保障。（五）非全日制用工試用期的規(guī)定非全日制用工由于履行期限相對較短，因此，勞動合同法明確規(guī)定，非全日制用工不存在試用期，即使雙方做了試用期的商定，也是無效的，一律依照正常用工期看待。勞動合同的試用期，是指包含在勞動合同期限內(nèi)的，勞動關(guān)系還處于非正式狀態(tài)，用人單位對勞動者是否適合自身的要求進行了解的期限。一般而言，勞動者在試用期內(nèi)的勞動酬勞往往低于勞動合同中商定對同一崗位的工資，以致于很多單位把試用人員當成廉價勞動力，甚至利用試用期解除勞動合同相對容易的特點，頻繁地更換試用人員，加重了勞動關(guān)系的不確定性，也加添了勞動者的經(jīng)濟負擔。非全日制用工原來就屬于快捷用工形式，勞動關(guān)系的不確定性比全日制用工要強，而且非全日制勞動者的收入也往往低于全日制職工，所以更應當嚴格掌控試用期來加強對非全日制勞動者的保護。用人單位違反本法規(guī)定與非全日制用工的勞動者商定了試用期的，應當承當相應的法律責任。依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定，由勞動行政部門責令改正，違法商定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準，按已經(jīng)履行的試用期的期限向勞動者支出賠償金。（六）非全日制用工勞動關(guān)系的停止情況非全日制用工具有快捷性，這也是和用人單位和勞動者之間相對簡單的權(quán)利義務相對應的。非全日制用工雙方當事人任何一方都可以隨時通知對方停止用工，無需提前通知。而且在非全日制用工狀態(tài)下用人單位提出停止的無需向勞動者支出經(jīng)濟彌補，這有別于全日制用工。本法是第一次用法律形式確定非全日制用工，較其他國家的定義，本法界定標準較嚴。非全日制用工是與全日制用工相對的概念，在我國顯現(xiàn)的時間不長，但呈現(xiàn)出較快增長的趨勢，勞動合同法針對其特點設專節(jié)做了相應的規(guī)定。非全日制用工的勞動者和用人單位任何一方都可以隨時提出停止用工，停止用工應當通知另一方。書面通知、口頭通知均可。任何一方提出停止用工都不用向?qū)Ψ街С鼋?jīng)濟彌補。為了更好地利用非全日制用工的快捷性，從而促進就業(yè)，促進勞動力資源的優(yōu)化配置，勞動合同法對非全日制用工的停止做出了比全日制用工更