2024注冊(cè)資產(chǎn)評(píng)估師考經(jīng)濟(jì)法案例

其次章企業(yè)與公司法律制度

【例題?綜合題】（2024年）2024年1月，甲、乙、丙、丁四人安排設(shè)立P有限責(zé)任公司

（以下簡(jiǎn)稱“P公司”），生產(chǎn)并銷(xiāo)售電子產(chǎn)品，四人約定：公司注冊(cè)資本100萬(wàn)元，其中

甲、乙以貨幣出資20萬(wàn)元，丙以機(jī)器設(shè)備出資，丁以其專(zhuān)利權(quán)出資。2024年2月，四人托

付甲向公司登記機(jī)關(guān)提出設(shè)立申請(qǐng)：2024年3月，公司登記機(jī)關(guān)向P公司簽發(fā)了營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

P公司章程規(guī)定：甲為公司總經(jīng)理，并為公司法定代表人；乙、丙為公司董事；公司董

事、高級(jí)管理人員以公司財(cái)產(chǎn)為他人供應(yīng)擔(dān)保時(shí)，須經(jīng)股東會(huì)同意。公司董事會(huì)規(guī)定，甲與

第三人簽訂標(biāo)的額為15萬(wàn)元以上的合同時(shí)，應(yīng)經(jīng)堇事會(huì)同意。

2024年3月，甲以P公司名義與M公司簽訂了一份標(biāo)的額為17萬(wàn)元的買(mǎi)賣(mài)合同。乙認(rèn)

為該買(mǎi)賣(mài)合同損害了P公司的利益，且甲的行為超越了權(quán)限，要求召開(kāi)股東會(huì)作出決議，撤

銷(xiāo)甲的公司總經(jīng)理職務(wù)。經(jīng)查，M公司對(duì)甲越權(quán)簽約的事實(shí)并不知情。

2024年9月，乙征得丙、丁的同意后，將P公司的部分設(shè)備出質(zhì)，為N公司向銀行借

款供應(yīng)質(zhì)押擔(dān)保。甲對(duì)該事項(xiàng)不知情。

2024年12月，P公司的債權(quán)人0公司要求P公司償還6月份所欠的合同款。

問(wèn)題：

（1）P公司何時(shí)成立？

」［答疑編號(hào)4478021008］

［正確答案」依據(jù)《公司法》，P公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為該有限責(zé)任公司的成立日，

公司自成立之日起具有法人資格。2024年3月，公司登記機(jī)關(guān)向P公司簽發(fā)了營(yíng)業(yè)執(zhí)照；

所以是09年3月成立。

（2）四人約定的出資方式及貨幣出資比例是否符合《公司法》的規(guī)定？說(shuō)明理由。

。［答疑編號(hào)4478021009］

f正確答案」四人約定的出資方式符合《公司法》的規(guī)定。依據(jù)《公司法》，股東可

以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、學(xué)問(wèn)產(chǎn)權(quán)、土地運(yùn)用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓

的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。甲、乙、丙、丁的貨幣出資比例符合《公司法》的規(guī)定，甲、乙

分別以貨幣出資20萬(wàn)元，占公司注冊(cè)資本的40%。依據(jù)《公司法》，全體股東貨幣出資金

額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%o

（3）甲以P公司名義與M公司簽訂的買(mǎi)賣(mài)合同是否有效？說(shuō)明理由。

」［答疑編號(hào)4478021010〕

［正確答案］甲以P公司的名義與M公司簽訂的買(mǎi)賣(mài)合同有效。依據(jù)《合同法》，法

人的法定代表人超越了代表權(quán)限，但是善意相對(duì)人基于外在表現(xiàn)信任其有代表法人的權(quán)利，

而與之訂立合同從事交易，此時(shí)，該代表行為有效。

（4）P公司假如撤銷(xiāo)甲的公司總經(jīng)理職務(wù)，是否須要召開(kāi)股東會(huì)？說(shuō)明理由。

U［答疑編號(hào)447802101：］

「正確答案」P公司撤銷(xiāo)總經(jīng)理的資格事項(xiàng)不屬于股東會(huì)決議的事項(xiàng)，應(yīng)是公司董事

會(huì)的職權(quán)，因此不須要召開(kāi)股東會(huì)。

（5）乙的質(zhì)押擔(dān)保行為是否有效？說(shuō)明理由。

」［答疑編號(hào)4478021012］

f正確答案」乙的質(zhì)押行為無(wú)效。依據(jù)《公司法》，高級(jí)管理人員不得違反公司章程的

規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)同意，以公司財(cái)產(chǎn)為他人供應(yīng)擔(dān)保。

（6）假如P公司的全部財(cái)產(chǎn)不足以清償0公司的債務(wù),對(duì)不足清償?shù)牟糠郑?、乙、丙?/p>

丁是否應(yīng)當(dāng)擔(dān)當(dāng)清償責(zé)任？說(shuō)明理由。

J［答疑編號(hào)4478021013］

『正確答案」甲、乙、丙、丁均不擔(dān)當(dāng)責(zé)任。因?yàn)橛邢挢?zé)任公司的股東僅就其出資為

限對(duì)公司擔(dān)當(dāng)有限責(zé)任。

【例題?綜合題】甲、乙、丙、丁確定成立A有限合伙企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱A企業(yè)），其中甲、

乙、丙為有限合伙人，以出資為限對(duì)企業(yè)債務(wù)擔(dān)當(dāng)有限責(zé)任；丁為一般合伙人，對(duì)企業(yè)債務(wù)

擔(dān)當(dāng)無(wú)限責(zé)任。

經(jīng)協(xié)商初步擬定的合伙協(xié)議的主要內(nèi)容有：①甲以現(xiàn)金出資；乙以房屋的全部權(quán)作價(jià)出

資；丙和丁以勞務(wù)作價(jià)出資。②合伙企業(yè)成立后，由丁負(fù)責(zé)管理合伙企業(yè)的事務(wù)。③全部新

入伙的合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)擔(dān)當(dāng)連帶責(zé)任。

合伙協(xié)議經(jīng)部分修改后，合伙企業(yè)成立。在合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，發(fā)生以下事項(xiàng)：

（1）甲未經(jīng)其他合伙人同意，以自己在合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額為其弟弟的公司供應(yīng)質(zhì)押

保證。

（2）乙欠戊債務(wù)7萬(wàn)，戊欠A企業(yè)10萬(wàn)。乙提出抵銷(xiāo)，乙不用償還戊，戊只需償還A

企業(yè)3萬(wàn)元即可。

（3）丙代表A企業(yè)與B公司簽訂了一份轉(zhuǎn)讓加工設(shè)備的合同，該合同在履行時(shí)，B公

司才知道丙是有限合伙人，并且該加工設(shè)備是C企業(yè)托付A企業(yè)保管的，C企業(yè)不同意轉(zhuǎn)讓

該加工設(shè)備。

（4）丁提出轉(zhuǎn)為有限合伙人，甲、乙、丙表示同意，同時(shí)要求丁接著擔(dān)當(dāng)企業(yè)事務(wù)管

理人，負(fù)責(zé)合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理。

問(wèn)題：

1.說(shuō)明合伙企業(yè)初步擬定的合伙協(xié)議是否合法？分別說(shuō)明理由。

，［答疑編號(hào)447901C219］

f正確答案」①丙的出資不合法。依據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人不得以勞務(wù)

出資。本題中，丙為有限合伙人，不得以勞務(wù)出資；②由丁負(fù)責(zé)管理合伙企業(yè)的事務(wù)合法。

依據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)由一般合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。本題中，丁為一般

合伙人。③全部新入伙的合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)擔(dān)當(dāng)連帶責(zé)任不合法。依據(jù)《合

伙企業(yè)法》規(guī)定，新入伙的有限合伙人對(duì)入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認(rèn)繳的出資額

為限擔(dān)當(dāng)責(zé)任；新入伙的一般合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)擔(dān)當(dāng)連帶責(zé)任。

2.甲的出質(zhì)行為是否有效？說(shuō)明理由。

［答疑編號(hào)4479010220］

［正確答案」甲的出質(zhì)行為有效。依據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人可以將其在

有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。本題中，甲為有限合

伙人，且合伙協(xié)議對(duì)出質(zhì)行為沒(méi)有約定。

3.乙的提議是否正確？說(shuō)明理由。

［答疑編號(hào)4479010221］

［正確答案］乙的提議不正確。合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得

以其債權(quán)抵銷(xiāo)其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)

4.丙與B公司之間簽訂的合同是否因丙為有限合伙人而無(wú)效？該合同是否有效？分別

說(shuō)明理由。

［答疑編號(hào)4479010222］

『正確答案」首先，丙與B公司之間簽訂的合同不因丙為有限合伙人而無(wú)效。依據(jù)《合

伙企業(yè)法》規(guī)定，第三人有理由信任有限合伙人為一般合伙人并與其交易的，該有限合伙

人對(duì)該筆交易擔(dān)當(dāng)與一般合伙人同樣的責(zé)任，并不導(dǎo)致使該合同無(wú)效。其次，該合同無(wú)效。

依據(jù)《合同法》規(guī)定，無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)的人訂立

合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。本題中，C企業(yè)不同意轉(zhuǎn)讓該加工設(shè)備，所以合同無(wú)效。

5.丁轉(zhuǎn)為有限合伙人，合伙企業(yè)接著經(jīng)營(yíng)是否合法？說(shuō)明理由。

-［答疑編號(hào)447901C223］

［正確答案］丁轉(zhuǎn)為有限合伙人，合伙企業(yè)接著經(jīng)管不合法。依據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)

定，有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有一個(gè)一般合伙人。有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當(dāng)解

散。該合伙企業(yè)中只有丁是一般合伙人，假如轉(zhuǎn)為有限合伙人，該合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)解散,

【例題?綜合題】（2024年）2024年10月，甲、乙、丙、丁四人與A有限責(zé)任公司（以

下簡(jiǎn)稱“A公司”）擬共同設(shè)立一家有限責(zé)任公司B公司，生產(chǎn)并銷(xiāo)售家用電器。投資各方

協(xié)商：B公司注冊(cè)資本為50（）萬(wàn)元，其中，甲、乙以貨幣出資，丙以設(shè)備出資，丁以專(zhuān)利技

術(shù)出資，A公司以土地運(yùn)用權(quán)出資。

2024年12月，B公司成立。2024年1月，B公司召開(kāi)首次股東會(huì)議，設(shè)立了董事會(huì)和

監(jiān)事會(huì)。

2024年12月，B公司召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)，擬對(duì)下列事項(xiàng)進(jìn)行決議：更換公司現(xiàn)任經(jīng)理；

本年度不提取隨意公積金，現(xiàn)存法定公積金全部用于轉(zhuǎn)增公司注冊(cè)資本；將公司章程原來(lái)規(guī)

定的“股東按出資比例行使表決權(quán)”修改為“平均行使表決權(quán)”。

2024年2月，A公司準(zhǔn)備將其持有的B公司股權(quán)的一半干脆轉(zhuǎn)讓給C公司，另一半轉(zhuǎn)讓

給乙。

2024年6月，B公司的債務(wù)人D公司經(jīng)營(yíng)出現(xiàn)嚴(yán)峻虧損，無(wú)法清償欠B公司的到期貨款。

問(wèn)題：

LB公司在設(shè)立過(guò)程中，甲、乙、丙、丁四人與A公司協(xié)商的出資方式是否符合《公司

法》的規(guī)定？哪些出資應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)？甲、乙出資總額至少是多少？

H［答疑編號(hào)447902C249］

［正確答案］甲、乙、丙、丁四人與A公司協(xié)商的出資方式符合《公司法》的規(guī)定。

依據(jù)規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、學(xué)問(wèn)產(chǎn)權(quán)、土地運(yùn)用權(quán)等可以用貨幣估

價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)

產(chǎn)除外。

對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。所以，

丙以設(shè)備出資，丁以專(zhuān)利技術(shù)出資，A公司以土地運(yùn)用權(quán)出資，均要評(píng)估作價(jià)。

全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%。本題中公司的注冊(cè)資

本是500萬(wàn)，所以甲乙以貨幣出資，至少是150萬(wàn)。

人簽訂標(biāo)的額為15萬(wàn)元以上的合同時(shí)，應(yīng)經(jīng)茶事會(huì)同意。

2024年3月，甲以P公司名義與M公司簽訂了一份標(biāo)的額為17萬(wàn)元的買(mǎi)賣(mài)合同。乙認(rèn)為

該買(mǎi)賣(mài)合同損害了P公司的利益，且甲的行為超越了權(quán)限，要求召開(kāi)股東會(huì)作出決議，撤

銷(xiāo)甲的公司總經(jīng)理職務(wù)。經(jīng)查，M公司對(duì)甲越權(quán)筆約的事實(shí)并不知情。

2024年9月，乙征得丙、丁的同意后，將P公司的部分設(shè)備出質(zhì)，為N公司向銀行借款供

應(yīng)質(zhì)押擔(dān)保。甲對(duì)該事項(xiàng)不知情。

2024年12月，P公司的債權(quán)人O公司要求P公司償還6月份所欠的合同款。

問(wèn)題：

（1）P公司合適成立？

（2）四人約定的出資方式及貨幣出資比例是否符合《公司法》的規(guī)定？說(shuō)明理由。

（3）甲以P公司名義與M公司簽訂的買(mǎi)賣(mài)合同是否有效？說(shuō)明理由。

（4）P公司假如撤銷(xiāo)甲的公司總經(jīng)理職務(wù)，是否須要召開(kāi)股東會(huì)？說(shuō)明理由。

（5）乙的質(zhì)押擔(dān)保行為是否有效？說(shuō)明理由。

（6）假如P公司的全部財(cái)產(chǎn)不足以清償O公司的債務(wù)，對(duì)不足清償?shù)牟糠?，甲、乙、丙?/p>

丁是否應(yīng)當(dāng)擔(dān)當(dāng)清償責(zé)任？說(shuō)明理由。

答案：

（1）依據(jù)《公司法》，P公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為該有限責(zé)任公司的成立日，公司自成

立之日起具有法人資格。

（2）四人約定的出資方式符合《公司法》的規(guī)定。依據(jù)《公司法》，股東可以用貨幣出資，

也可以用實(shí)物、學(xué)問(wèn)產(chǎn)權(quán)、土地運(yùn)用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作

價(jià)出資。甲、乙、丙、丁的貨幣出資比例符合《公司法》的規(guī)定，甲、乙分別以貨幣出資2

0萬(wàn)元，占公司注冊(cè)資本的40%。依據(jù)《公司法》，全體股東貨幣出資金額不得低于有限

責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%。

（3）甲以P公司的名義與M公司簽訂的買(mǎi)賣(mài)合同有效，依據(jù)《合同法》，法人的法定代

表人超越了代表權(quán)限，但是善意相對(duì)人基于外在表現(xiàn)信任其有代表法人的權(quán)利，而與之訂

立合同從事交易，此時(shí)，該代表行為有效。

（4）P公司撤銷(xiāo)總經(jīng)理的資格事項(xiàng)不屬于股東會(huì)決議的事項(xiàng)，應(yīng)是公司董事會(huì)的職權(quán)，因

此不須要召開(kāi)股東會(huì)。

（5）乙的質(zhì)押行為無(wú)效。依據(jù)《公司法》，高級(jí)管理人員不得違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)

股東會(huì)同意，以公司財(cái)產(chǎn)為他人供應(yīng)擔(dān)保。

（6）甲、乙、丙、丁均不擔(dān)當(dāng)責(zé)任。因?yàn)橛邢挢?zé)任公亙的股東僅就其出資為限對(duì)公司擔(dān)當(dāng)

有限責(zé)任。

2、注冊(cè)會(huì)計(jì)師甲、乙、丙投資設(shè)立A會(huì)計(jì)師事務(wù)所，該會(huì)計(jì)師事務(wù)所的形式為特殊的一般

合伙企業(yè)，供應(yīng)審計(jì)鑒證業(yè)務(wù)和驗(yàn)資業(yè)務(wù)。在2024年的審計(jì)業(yè)務(wù)中，發(fā)生了卜列事項(xiàng)：

（1）甲在對(duì)B上市公司的年度會(huì)計(jì)報(bào)告進(jìn)行審計(jì)過(guò)程中，因重大過(guò)失遺漏了一筆銷(xiāo)售收入,

經(jīng)人民法院判決由該事務(wù)所向B上市公司的相關(guān)股東擔(dān)當(dāng)賠償責(zé)任，甲認(rèn)為自己并非有意

造成的損失，該賠償責(zé)任應(yīng)當(dāng)由全體合伙人共同擔(dān)當(dāng)連帶責(zé)任。

（2）乙在對(duì)C公司設(shè)立過(guò)程的驗(yàn)資服務(wù)中，因疏忽大意而出具了證明不實(shí)的驗(yàn)資報(bào)告，該

報(bào)告干脆給C公司的債權(quán)人造成了肯定的經(jīng)濟(jì)損失，經(jīng)人民法院認(rèn)定，乙的疏忽大意并不

屬于重大過(guò)失。

依據(jù)以上資料，回答下列問(wèn)題。

（1）甲的說(shuō)法是否正確？并說(shuō)明理由。

(2)對(duì)于乙造成的損失，合伙企業(yè)的合伙人應(yīng)當(dāng)依據(jù)何種方式來(lái)?yè)?dān)當(dāng)責(zé)任？并說(shuō)明理由。

答案：

(1)甲的說(shuō)法不正確。依據(jù)規(guī)定，一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因有意或者重

大過(guò)失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)擔(dān)當(dāng)無(wú)限責(zé)任或者無(wú)限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合

伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限擔(dān)當(dāng)責(zé)任。本題中，由于甲是因?yàn)橹卮筮^(guò)失造成的損失，因此應(yīng)

當(dāng)由其擔(dān)當(dāng)無(wú)限責(zé)任，其他合伙人擔(dān)當(dāng)有限責(zé)任。

(2)對(duì)于乙造成的損失，應(yīng)當(dāng)由全體合伙人擔(dān)當(dāng)無(wú)限連帶責(zé)任。依據(jù)規(guī)定，合伙人在執(zhí)業(yè)

活動(dòng)中非因有意或者重大過(guò)失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙

人擔(dān)當(dāng)無(wú)限連帶責(zé)任。本題中，乙的行為被認(rèn)定為非重大過(guò)失，因此該造成的損失應(yīng)當(dāng)由

全體合伙人擔(dān)當(dāng)無(wú)限連帶責(zé)任。

3、中國(guó)公民田某、張某、宮某和馬某四人，于2008年2月6日投資設(shè)立A有限合伙企業(yè),

馬某為有限合伙人，其余三人均為一般合伙人，合伙企業(yè)事務(wù)由田某、張某和宮某共同執(zhí)行,

馬某不執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，也不對(duì)外代表合伙企業(yè)。A企業(yè)主要經(jīng)營(yíng)咖啡店。

A企業(yè)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，接連出現(xiàn)下列問(wèn)題：

(1)甲分店店長(zhǎng)宮某設(shè)立了另外一家從事貿(mào)易的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，宮某在張某、用某和馬某

均不知情的狀況下，以自己的名義與分店簽訂了一年的咖啡豆供應(yīng)合同。經(jīng)查，合伙協(xié)議中

未對(duì)該種交易作出約定。

(2)乙分店店長(zhǎng)田某擅自與親戚合開(kāi)了一家咖啡店，并任經(jīng)理，把主要工作精力轉(zhuǎn)移到該

咖啡店。乙分店經(jīng)營(yíng)狀況不佳。

(3)馬某另外經(jīng)營(yíng)一家從事工藝品生產(chǎn)的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。某日，A企業(yè)因急需更新餐具，

張某與馬某協(xié)商，代表A企業(yè)與馬某個(gè)人簽訂了購(gòu)買(mǎi)工藝品餐具的合同，田某和宮某對(duì)此

交易均不知情。經(jīng)查，合伙協(xié)議中也未對(duì)該種交易作出約定。

(4)馬某、出某分別以個(gè)人在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為自己向銀行的貸款供應(yīng)質(zhì)押擔(dān)保，由

于忙于經(jīng)營(yíng)，張某和宮某對(duì)?兩筆擔(dān)保事項(xiàng)均不知情，經(jīng)查，合伙協(xié)議中也未對(duì)該種擔(dān)保事項(xiàng)

作出約定。

要求：依據(jù)以上資料及有關(guān)規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

(1)甲分店店長(zhǎng)宮某的行為是否違反法律規(guī)定？并說(shuō)明理由。

(2)乙分店店長(zhǎng)田某是否可以另外設(shè)立一家咖啡店？并說(shuō)明理由。

(3)馬某與A企業(yè)進(jìn)行交易是否合法？并說(shuō)明理由。

(4)馬某和田某以個(gè)人在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為自己向銀行的貸款供應(yīng)質(zhì)押擔(dān)保的行為是

否有效？分別說(shuō)明理由。

【正確答案】：(1)甲分店店長(zhǎng)宮某的行為不符合規(guī)定。依據(jù)規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定

或者經(jīng)全體合伙人一樣同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。宮某為一般合伙人，

在合伙協(xié)議未約定，并在未經(jīng)全體合伙人一樣同意的狀況下，是不能與A企業(yè)簽訂合同進(jìn)

行交易的。

(2)乙分店店長(zhǎng)田某不得另外再設(shè)立咖啡店。依據(jù)規(guī)定，合伙人不得自營(yíng)或者同他人合作

經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。田某為一般合伙人，因此不能開(kāi)展與A企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的經(jīng)

營(yíng)業(yè)務(wù)。

(3)馬某與A企業(yè)進(jìn)行交易合法。依據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易；

但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。由于合伙協(xié)議中并未對(duì)此類(lèi)業(yè)務(wù)進(jìn)行約定，因此，馬某

作為有限合伙人是可以與本企業(yè)進(jìn)行交易的。

(4)①馬某以個(gè)人在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為自己向銀行的貸款供應(yīng)質(zhì)押擔(dān)保的行為是有效

的。依據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議

另有約定的除外。由于A企業(yè)的合伙協(xié)議中未約定，因此，作為有限合伙人的馬某可以用

自己在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額進(jìn)行出質(zhì)。

②田某以個(gè)人在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為自己向銀行的貸款供應(yīng)質(zhì)押擔(dān)保的行為無(wú)效。依據(jù)

規(guī)定，一般合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一樣同意；未經(jīng)

其他合伙人一樣同意，其行為無(wú)效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法擔(dān)當(dāng)賠

償責(zé)任。因此，作為一般合伙人的田某在未經(jīng)其他合伙人一樣同意狀況下供應(yīng)的質(zhì)押是無(wú)

效的。

第三章企業(yè)破產(chǎn)法律制度

【例題?綜合題】(2024)2007年6月2()日，人民法院裁定受理債務(wù)人A公司提出的破

產(chǎn)申請(qǐng)，并指定清算事務(wù)所擔(dān)當(dāng)管理人。在2007年9月5口召開(kāi)的第一次債權(quán)人會(huì)議上，

管理人B將A公司的狀況匯報(bào)如下：

(1)全部財(cái)產(chǎn)的變現(xiàn)價(jià)值為3000萬(wàn)元。其中包括但不限于：

①已作為C銀行貸款等價(jià)擔(dān)保物的財(cái)產(chǎn)價(jià)值為300萬(wàn)元,C銀行表示不放棄優(yōu)先受償權(quán);

②管理人發(fā)覺(jué)A公司于2006年12月1日無(wú)償轉(zhuǎn)讓200萬(wàn)元的財(cái)產(chǎn)，遂向人民法院申請(qǐng)

予以撤銷(xiāo)，并與2007年2月1日追回全部財(cái)產(chǎn)；

③A公司辦公樓價(jià)值1000萬(wàn)元，已用于對(duì)所欠I)企業(yè)80()萬(wàn)貨款的抵押擔(dān)保，貨款尚

未支付，D企業(yè)表示不放棄優(yōu)先受償權(quán)。

(2)A公司欠職工工資和醫(yī)療費(fèi)用以及應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本

醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用共計(jì)300萬(wàn)元，欠繳稅款200萬(wàn)元。

(3)A公司支付人民法院的訴訟費(fèi)用30萬(wàn)元，管理人酬勞30萬(wàn)元，為接著營(yíng)業(yè)而支

付的職工工資及社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用40萬(wàn)元。

(4)2007年3月1日，E企業(yè)欠A公司到期貨款100萬(wàn)元。2007年6月25日，E企業(yè)

受讓G公司對(duì)A公司的債權(quán)，現(xiàn)E企業(yè)向管理人B主見(jiàn)行使破產(chǎn)抵銷(xiāo)權(quán)。

(5)2007年4月1口，A公司租賃了F企業(yè)的機(jī)器設(shè)備，現(xiàn)F企業(yè)向管理人B提出取

回其出租的機(jī)器設(shè)備。

(6)2007年6月1日，A公司與H企業(yè)簽訂了買(mǎi)賣(mài)合同，標(biāo)的金額為200萬(wàn)元，并約

定假如一方違約，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц稑?biāo)的金額10%的違約金。由于管理人確定解除該合同，H企

業(yè)因此遭遇10萬(wàn)元的損失。H企業(yè)主見(jiàn)申報(bào)的債權(quán)額為違約金20萬(wàn)元。

(7)2007年8月15日，管理人懇求J公司履行與A公司約定的交貨義務(wù)，導(dǎo)致A公

司欠J公司150萬(wàn)元的貨款。

問(wèn)題：

1.管理人的狀況匯報(bào)中，哪些屬于破產(chǎn)費(fèi)用？哪些屬于共益?zhèn)鶆?wù)？

。［答疑編號(hào)447903G30］

［正確答案］管理人的狀況匯報(bào)中，破產(chǎn)費(fèi)用包括：A公司支付人民法院的訴訟費(fèi)用

30萬(wàn)元和管理人酬勞30萬(wàn)元。共益?zhèn)鶆?wù)包括：為接著營(yíng)業(yè)而支付的職工工資及社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)

用40萬(wàn)元和管理人懇求J公司履行與A公司約定的交貨義務(wù)，導(dǎo)致A公司欠J公司150萬(wàn)

元的貨款。

2.對(duì)A公司2006年12月1日無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為,管理人是否有權(quán)懇求人民法院予以

撤銷(xiāo)？說(shuō)明理由。

?[答疑編號(hào)447903C131]

[正確答案]管理人有權(quán)懇求人民法院予以撤銷(xiāo)。依據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)

前1年內(nèi)，債務(wù)人無(wú)償轉(zhuǎn)止財(cái)產(chǎn)的，管理人有權(quán)懇求人民法院予以撤銷(xiāo)。本題中，A公司于

2006年12月1日無(wú)償轉(zhuǎn)讓200萬(wàn)元的財(cái)產(chǎn)，人民法院受理破產(chǎn)案件的時(shí)間是2007年6月

20日，該行為發(fā)生在破產(chǎn)案件受理的前一年內(nèi)，因此是可以撤銷(xiāo)的。

3.C銀行在債權(quán)人會(huì)議上對(duì)哪些事項(xiàng)不享有表決權(quán)？說(shuō)明理由。

」[答疑編號(hào)447903C132]

r正確答案JC銀行在嘖權(quán)人會(huì)議上對(duì)和解協(xié)議草案和破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)安排的決議沒(méi)有表決權(quán)。

依據(jù)規(guī)定，對(duì)債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，其對(duì)通過(guò)

和解協(xié)議和破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的安排方案的事項(xiàng)不享有表決權(quán)。

4.D企業(yè)的破產(chǎn)債權(quán)應(yīng)如何得到清償？說(shuō)明理由。

”答疑編號(hào)447903C133]

f正確答案」D企業(yè)應(yīng)當(dāng)以辦公樓的變現(xiàn)價(jià)值優(yōu)先受償。依據(jù)規(guī)定，對(duì)破產(chǎn)人的特定財(cái)

產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，對(duì)該特定財(cái)產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

5.E企業(yè)可否行使破產(chǎn)抵銷(xiāo)權(quán)？說(shuō)明理由。

」[答疑編號(hào)447903C134]

『正確答案」E企業(yè)不能行使抵銷(xiāo)權(quán)。依據(jù)規(guī)定，債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請(qǐng)受理后取

得他人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)，不得抵銷(xiāo)。本題中，E企業(yè)在破產(chǎn)申請(qǐng)受理后取得了對(duì)A企業(yè)的債

權(quán)，此時(shí)是不能抵銷(xiāo)的。

6.管理人可否允許F企業(yè)取回其出租給A公司的機(jī)器設(shè)備？說(shuō)明理由。

，[答疑編號(hào)447903C135]

『正確答案」管理人可以允許F企業(yè)取回其出租給A公司的機(jī)器設(shè)備。依據(jù)規(guī)定，人

民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人可以通過(guò)管

理人取回。本題中，F(xiàn)企業(yè)租給破產(chǎn)人A企業(yè)的機(jī)器設(shè)備是自己全部的，不屬于債務(wù)人A企

業(yè)全部，因此F企業(yè)有權(quán)通過(guò)管理人取回。

7.H企業(yè)申報(bào)的債權(quán)領(lǐng)是否符合法律規(guī)定？說(shuō)明理由。

”答疑編號(hào)447號(hào)3cl36]

『正確答案」H企業(yè)申報(bào)的債權(quán)額不符合規(guī)定。依據(jù)規(guī)定，管理人依法解除合同的，

對(duì)方當(dāng)事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償懇求權(quán)申報(bào)憒權(quán)。本題中，H企業(yè)應(yīng)僅以損失額

10萬(wàn)元申報(bào)債權(quán)，違約金不能申報(bào)債權(quán)。

8.依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)清償依次如何？

」[答疑編號(hào)447903C137]

「正確答案」優(yōu)先清償完有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)人后的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)1900萬(wàn)元(3000—300—800)

應(yīng)優(yōu)先清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)共250萬(wàn)元(30+30+40+150),剩余財(cái)產(chǎn)1650萬(wàn)元清

償A公司欠職工工資和醫(yī)療費(fèi)用以及應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保

險(xiǎn)費(fèi)用共計(jì)300萬(wàn)元，剩余財(cái)產(chǎn)1350萬(wàn)元清償企業(yè)欠繳的稅款200萬(wàn)元，剩余1150萬(wàn)元

用于清償一般債權(quán)。

三、綜合題

1、甲公司自2024年起先出現(xiàn)虧損，經(jīng)營(yíng)每況愈下。20。8年7月8日向法院申請(qǐng)破產(chǎn)。法

院經(jīng)審查，于7月12日受理此案，為了有效防止損失擴(kuò)大，維護(hù)債權(quán)人利益，人民法院當(dāng)

日確定先成立管理人接管甲公司。2008年8月10日，人民法院裁定宣告甲公司破產(chǎn)。此

時(shí)甲公司的全部資產(chǎn)為9687.5萬(wàn)元（假設(shè)未扣除破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)），全部債務(wù)為27134.6

萬(wàn)元（不含破產(chǎn)費(fèi)用及共益?zhèn)鶆?wù)）。應(yīng)付職工工資及勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)300萬(wàn)元，應(yīng)交稅金410.5

萬(wàn)元。在破產(chǎn)程序中支付的破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)250萬(wàn)元。

該公司最大的債權(quán)人為中國(guó)建設(shè)銀行武漢分行，其在甲公司的債權(quán)總額（貸款額及利息）共

計(jì)4896.2萬(wàn)元,以該公司的一座辦公樓和一處庫(kù)房作抵押，兩處房產(chǎn)實(shí)際拍賣(mài)價(jià)值為3500

萬(wàn)元。

甲公司破產(chǎn)案件終結(jié)后3個(gè)月內(nèi)，有債權(quán)人向法院供應(yīng)材料證明：

①甲公司總經(jīng)理李某于2008年1月12日向乙公司王經(jīng)理支付了一筆本應(yīng)于5月12日到

期的貨款，數(shù)額為85萬(wàn)元；

②甲公司于2008年2月10日向丙公司支付貨款96萬(wàn)元，這批貨款的到期日為2008年5

月10日；

③甲公司與丁公司的買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案勝訴，2008年3月18日判決生效，要求丁公司向甲

公司支付貨款150萬(wàn)元，甲公司在丁公司未自覺(jué)履行債務(wù)的狀況下，沒(méi)有向法院申請(qǐng)強(qiáng)制

執(zhí)行，主動(dòng)放棄對(duì)其的債權(quán)。

要求：依據(jù)上面所述事實(shí)并結(jié)合《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，回答以下問(wèn)題：

（1）法院確定成立管理人接管甲公司的確定是否正確？

（2）債權(quán)人建設(shè)銀行在破產(chǎn)裁定時(shí)實(shí)際可以獲得的清償額是多少？

（3）對(duì)破產(chǎn)裁定之后，債權(quán)人舉報(bào)甲公司負(fù)責(zé)人的各項(xiàng)行為應(yīng)分別如何認(rèn)定，怎樣處理？

【正確答案】：（1）人民法院確定成立管理人接管甲公司的確定正確。依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》

的規(guī)定，人民法院在受理破產(chǎn)申請(qǐng)的同時(shí)指定管理人，管理人全面接管破產(chǎn)企業(yè)并負(fù)債破

產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的保管、清理、估價(jià)、處理和安排。

（2）債權(quán)人建設(shè)銀行在破產(chǎn)裁定時(shí)實(shí)際獲得的債權(quán)額為：

①首先確定甲公司可用于安排的財(cái)產(chǎn)數(shù)額。甲公司的財(cái)產(chǎn)總額為9687.5萬(wàn)元，其中一座辦

公樓和一處庫(kù)房己作抵押,價(jià)值為3500萬(wàn)元，甲公司可以用于安排的財(cái)產(chǎn)為9687.5-3500

=6187.5（萬(wàn)元）o

②確定債權(quán)人建設(shè)銀行的一般債權(quán)。由于已設(shè)定財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)不屬于破產(chǎn)債權(quán)，所以建

設(shè)銀行的一般債權(quán)中應(yīng)當(dāng)減去已擔(dān)保的部分，實(shí)際為4896.2—3500=1396.2（萬(wàn)元）。

③依據(jù)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)安排的依次，建設(shè)銀行的破產(chǎn)債權(quán)實(shí)際獲得318.35萬(wàn)元，即［6187.5萬(wàn)元

一250萬(wàn)元（破產(chǎn)費(fèi)用）一300萬(wàn)元（應(yīng)付職工工資及勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用）一410.5萬(wàn)元（應(yīng)交

稅金）卜［27134.6萬(wàn)元（負(fù)債總額）一3500萬(wàn)元（有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)）一300萬(wàn)元（應(yīng)付

工資及勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用）一410.5萬(wàn)元（應(yīng)交稅金）卜1396.2萬(wàn)元（建設(shè)銀行的破產(chǎn)債權(quán)）

=318.35萬(wàn)元。

（3）依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前1年內(nèi)，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下

列行為，管理人有權(quán)懇求人民法院予以撤銷(xiāo)：無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的；以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行

交易的；對(duì)沒(méi)有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)供應(yīng)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的；未到期的債務(wù)提前清償?shù)?；放棄債?quán)的。

本案中破產(chǎn)企業(yè)甲公司對(duì)乙公司和丙公司未到期的債務(wù)揖前清償?shù)男袨?，以及放棄丁公?/p>

的債權(quán)的行為均為可以由管理人撤銷(xiāo)的行為。

上述違法行為，法律規(guī)定，自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起2年內(nèi)被查出的，由法院追回財(cái)產(chǎn)，依

法對(duì)破產(chǎn)債權(quán)人追加安排。追回的財(cái)產(chǎn)共計(jì)331萬(wàn)元，即85萬(wàn)元+96萬(wàn)元+150萬(wàn)元=331

萬(wàn)元。

2、2009年3月1日人民法院受理A公司破產(chǎn)案件。A公司主要的債權(quán)、債務(wù)狀況如下：

（1）2007年5月20日，A公司以自己價(jià)值250萬(wàn)元的辦公樓作抵押，向工商銀行貸款

200萬(wàn)元，期限3年；

（2）2007年9月30日，A公司又以該辦公樓作抵押，向建設(shè)銀行貸款150萬(wàn)元，期限1

年。因A公司不能清償?shù)狡谫J款，建設(shè)銀行已于2009年2月1日向法院起訴，案件正在審

理過(guò)程中；

（3）D公司為A公司債務(wù)的保證人，在2008年4月10日曾代替A公司清償債務(wù)65萬(wàn)元,

但D公司在2008年4月20日曾欠A公司債務(wù)50萬(wàn)元，D公司向管理人提出行使抵銷(xiāo)權(quán),

抵銷(xiāo)對(duì)A公司的50萬(wàn)元的債務(wù)。

（4）上述用于抵押的辦公樓拍賣(mài)價(jià)款為250萬(wàn)元。

要求：依據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

（1）工商銀行是否享有優(yōu)先受償權(quán)？為什么？

（2）D公司能否行使抵銷(xiāo)權(quán)？為什么？

（3）建設(shè)銀行享有的A公司抵押財(cái)產(chǎn)的債權(quán)是多少？為什么？

【正確答案】：（1）工商銀行享有優(yōu)先受償權(quán)。工商銀行的債權(quán)屬于有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán),

依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，對(duì)債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，對(duì)該特定財(cái)產(chǎn)享

有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。工商銀行的債權(quán)有A公司的房產(chǎn)作抵押擔(dān)保，所以可以享有優(yōu)先受償

權(quán)。

（2）D公司可以行使抵銷(xiāo)權(quán)，抵銷(xiāo)其對(duì)破產(chǎn)人A公司的50萬(wàn)元債務(wù)，剩余的15萬(wàn)元為

一般債權(quán)。依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，債權(quán)人在破產(chǎn)申請(qǐng)受理前對(duì)債務(wù)人負(fù)有債務(wù)的，

可以向管理人主見(jiàn)抵銷(xiāo)。但是，有下列情形之一的，不得抵銷(xiāo)：①債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)

申請(qǐng)受理后取得他人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)的；②債權(quán)人已知憤務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破

產(chǎn)申請(qǐng)的事實(shí)，對(duì)債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)的；但是，債權(quán)人因?yàn)榉梢?guī)定或者有破產(chǎn)申請(qǐng)一年前

所發(fā)生的緣由而負(fù)擔(dān)債務(wù)的除外；③債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者

破產(chǎn)申請(qǐng)的事實(shí)，對(duì)債務(wù)人取得債權(quán)的；但是，債務(wù)人的債務(wù)人因?yàn)榉梢?guī)定或者有破產(chǎn)

申請(qǐng)一年前所發(fā)生的緣由而取得債權(quán)的除外。

（3）建設(shè)銀行享有的A公司抵押財(cái)產(chǎn)的債權(quán)是50萬(wàn)元.由于A公司辦公樓作價(jià)250萬(wàn)元,

除去為工商銀行貸款抵押200萬(wàn)元后，尚余50萬(wàn)元。此50萬(wàn)元應(yīng)屬于破產(chǎn)企業(yè)（A公司）

為債權(quán)人建設(shè)銀行供應(yīng)的有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)，不屬于一般債權(quán)，享有優(yōu)先受償權(quán)。因此，

建設(shè)銀行的150萬(wàn)元債權(quán)中，50萬(wàn)元享有優(yōu)先受償權(quán)，其余100萬(wàn)元屬一般債權(quán)應(yīng)參與破

產(chǎn)程序受償。

第四章物權(quán)法律制度

【例題?綜合題】（2024）2008年4月1日，A有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“A公司”）與B

公司簽訂租賃合同，約定A公司承租B公司的M設(shè)備，租期1年。2008年8月10日，A公

司由于缺乏流淌資金，與C公司簽訂了出售M設(shè)備的買(mǎi)賣(mài)合同。C公司在支付合理價(jià)款后，

拉走M(jìn)設(shè)備。

2008年11月1口，A公司與甲銀行簽訂了本金為50萬(wàn)元、借款期限6個(gè)月的借款合同；

同日，A公司以其價(jià)值40萬(wàn)元的廠房作抵押與甲銀行簽訂了書(shū)面抵押合同，【）公司作為A

公司的保證人與甲銀行簽訂了書(shū)面連帶責(zé)任保證合同，保證合同和抵押合同中均未約定保證

責(zé)任范圍。2008年11月5日，A公司與甲銀行辦理了抵押登記。

2008年12月10日，A公司從E公司處購(gòu)買(mǎi)原材料?，約定于2009年3月1日付款。為

了擔(dān)保貨款支付，A公司將其擁有的一塊國(guó)有土地建設(shè)用地的運(yùn)用權(quán)抵押給E公司，雙方簽

訂了抵押合同并辦理了抵押登記。2009年2月1日，A公司在該塊抵押的建設(shè)用地上起先新

建辦公樓。

租賃合同到期后，A公司未按約定將71設(shè)備返還給B公司。B公司得知M設(shè)備在C公司

處后，要求C公司歸還M設(shè)備，遭到拒絕。

問(wèn)題：

LB公司是否有權(quán)要求C公司歸還設(shè)備？并說(shuō)明理由。

，[答疑編號(hào)447904C214]

『正確答案」B公司不能要求C公司歸還M設(shè)備。依據(jù)規(guī)定，無(wú)處分權(quán)人將不動(dòng)產(chǎn)或者

動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，全部權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人

取得該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的全部權(quán)：（1）受讓人受讓該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)時(shí)是善意的；（2）

以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓?zhuān)唬?）轉(zhuǎn)讓的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不須

要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的全部權(quán)的，原全

部權(quán)人有權(quán)向無(wú)處分權(quán)人懇求賠償損失。本題中，A公司對(duì)于B公司的設(shè)備無(wú)權(quán)處分，但是

C公司是支付對(duì)價(jià)的善意第二人，所以此時(shí)構(gòu)成善意取得制度，C公司取得設(shè)備的全部權(quán)，

B公司不能要求返還。

2.甲銀行何時(shí)取得A公司廠房的抵押權(quán)？并說(shuō)明理由。

。[答疑編號(hào)447904C215]

「正確答案」2008年11月5日，甲銀行取得抵押權(quán)。依據(jù)規(guī)定，以建筑物和其他土地

附著物，建設(shè)用地運(yùn)用權(quán)，以招標(biāo)、拍賣(mài)、公開(kāi)協(xié)商等方式取得的荒地等承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，正

在建立的建筑物這四種財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押權(quán)自登記之日起設(shè)立。

3.假設(shè)借款合同到期，A公司未歸還甲銀行貸款本息，甲銀行應(yīng)如何實(shí)現(xiàn)其權(quán)利？

。[答疑編號(hào)447904C216]

『正確答案」甲銀行應(yīng)當(dāng)先就債務(wù)人A公司的抵押物優(yōu)先受償，不足的再要求連帶責(zé)

任保證人擔(dān)當(dāng)保證責(zé)任。依據(jù)規(guī)定，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人

不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)依據(jù)約定實(shí)現(xiàn)債

權(quán)；沒(méi)有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己供應(yīng)物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保

實(shí)現(xiàn)債權(quán)；第三人供應(yīng)物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人

擔(dān)當(dāng)保證責(zé)任。供應(yīng)擔(dān)保的第三人擔(dān)當(dāng)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。另外，保證合同

中未約定擔(dān)保責(zé)任范圍，則保證人應(yīng)當(dāng)對(duì)全部債務(wù)擔(dān)當(dāng)責(zé)任。

4.A公司在抵押的建設(shè)用地上新建的辦公樓是否屬于抵押物？并說(shuō)明理由。

。[答疑編號(hào)447904C217]

「正確答案」A公司在抵押的建設(shè)用地上新建的辦公樓不屬于抵押物。依據(jù)規(guī)定，建設(shè)

用地運(yùn)用權(quán)抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財(cái)產(chǎn)。該建設(shè)用地運(yùn)用權(quán)實(shí)現(xiàn)抵押

權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)將該土地上新增的建筑物與建設(shè)用地運(yùn)用權(quán)一并處分，但新增建筑物所得的價(jià)

款，抵押權(quán)人無(wú)權(quán)優(yōu)先受償。

5.假設(shè)A公司到期未向E公司支付貨款，E公司應(yīng)如何實(shí)現(xiàn)其抵押權(quán)?

?[答疑編號(hào)447904C218]

『正確答案」E公司應(yīng)當(dāng)將國(guó)有土地建設(shè)用地的運(yùn)用權(quán)與新增的建筑物一并處分，但是

只能就國(guó)有土地建設(shè)用地的運(yùn)用權(quán)的所得價(jià)款優(yōu)先受償，不能就新增建筑物的所得價(jià)款優(yōu)

先受償。依據(jù)規(guī)定，建設(shè)用地運(yùn)用權(quán)抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財(cái)產(chǎn),該

建設(shè)用地運(yùn)用權(quán)實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)將該土地上新增的建筑物與建設(shè)用地運(yùn)用權(quán)一并處分,

但新增建筑物所得的價(jià)款，抵押權(quán)人無(wú)權(quán)優(yōu)先受償。

三，綜合題

1、甲公司于2009年10月10日通過(guò)拍賣(mài)方式拍得位于北京郊區(qū)的一塊工業(yè)建設(shè)用地；同

年10月15目，甲公司與北京市土地管理部門(mén)簽訂《建設(shè)用地運(yùn)用權(quán)出讓合同》：同年10

月21日，甲公司繳納全部土地出讓金；同年11月5日，甲公司辦理完畢建設(shè)用地運(yùn)用權(quán)

登記，并獲得建設(shè)用地運(yùn)用權(quán)證。2009年11月21□,甲公司與相鄰?fù)恋氐慕ㄔO(shè)用地運(yùn)用

權(quán)人乙公司簽訂書(shū)面合同，該合同約定：甲公司在乙公司的土地上修筑一條機(jī)動(dòng)車(chē)道，以利

于交通便利；運(yùn)用期限為20年；甲公司每年向乙公司支付8萬(wàn)元費(fèi)用。該合同所設(shè)立的權(quán)

利沒(méi)有辦理登記手續(xù)。2010年1月28日，甲公司以取得的上述建設(shè)用地運(yùn)用權(quán)作抵押，

向丙銀行借款5,000萬(wàn)元，借款期限3年。該抵押權(quán)辦理了登記手續(xù)。此后，甲公司依法

辦理了各項(xiàng)立項(xiàng)、規(guī)劃、建筑許可、施工許可等手續(xù)之后開(kāi)工建設(shè)廠房。2024年5月，因

城市修改道路規(guī)劃，政府提前收回甲公司取得的尚未建設(shè)廠房的部分土地，用于市政馬路建

設(shè)。甲公司因該緣由辦理建設(shè)用地運(yùn)用權(quán)變更登記手續(xù)時(shí)，發(fā)覺(jué)登記機(jī)構(gòu)登記簿上記載的建

設(shè)用地運(yùn)用權(quán)面積與土地運(yùn)用權(quán)證上的記載不盡一樣。

要求：依據(jù)本題所述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題：

（1）甲公司于何時(shí)取得建設(shè)用地運(yùn)用權(quán)？并說(shuō)明理由。

（2）公司與乙公司訂立合同擬設(shè)立的是何種物權(quán)？該物權(quán)是否已經(jīng)設(shè)立？并說(shuō)明理由。

（3）甲公司與乙公司的合同訂立后，假如甲公司不支付約定的費(fèi)用，乙公司在何種條件下

有權(quán)解除合同？

（4）甲公司在:建立的廠房已經(jīng)完工，未辦理房屋全部權(quán)證的狀況下，是否取得該房屋全部

權(quán)？并說(shuō)明理由。

（5）甲公司建立的廠房是否屬于丙銀行抵押權(quán)涉及的抵押物范圍？并說(shuō)明理由。丙銀行如

何實(shí)現(xiàn)自己的抵押權(quán)？

（6）在政府提前收回甲公司部分建設(shè)用地運(yùn)用權(quán)的狀況下，丙銀行能否就甲公司獲得的補(bǔ)

償金主見(jiàn)權(quán)利？并說(shuō)明理由。

（7）在登記簿上的記載與土地運(yùn)用權(quán)證上的記載不一樣的狀況下，以何為準(zhǔn)？

【正確答案】：（1）甲公司于2009年11月5日取得建設(shè)用地運(yùn)用權(quán)。依據(jù)規(guī)定，建設(shè)

用地運(yùn)用權(quán)的取得必需向登記機(jī)構(gòu)辦理登記，登記是建設(shè)用地運(yùn)用權(quán)生效的條件。在本題

中，甲公司于2009年11月5日辦理了建設(shè)用地運(yùn)用權(quán)的登記，即取得建設(shè)用地運(yùn)用權(quán)。

（2）甲乙公司設(shè)立的是地役權(quán)，該地役權(quán)已經(jīng)設(shè)立。依據(jù)規(guī)定，地役權(quán)自地役權(quán)合同生效

時(shí)設(shè)立。當(dāng)事人要求登記的，可以向登記機(jī)構(gòu)申請(qǐng)地役權(quán)登記；未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意

第三人。在本題中，當(dāng)事人未辦理登記不影響地役權(quán)的設(shè)立，地役權(quán)自地役權(quán)合同生效時(shí)

（2009年11月12日）設(shè)立。

（3）在約定的付款期間屆滿后在合理期限內(nèi)經(jīng)乙公司2次催告，甲公司仍未支付費(fèi)用的，

乙公司有權(quán)解除合同使得地役權(quán)殲滅。

（4）甲公司已經(jīng)取得該房屋的全部權(quán)。依據(jù)規(guī)定，因合法建立等事實(shí)行為設(shè)立物權(quán)的，自

事實(shí)行為成就時(shí)發(fā)生效力。在本題中，由于甲公司建立的房屋已經(jīng)完工，即使未辦理房屋

全部權(quán)證書(shū)，但甲公司自合法建立完成之日起就取得了全部權(quán)。

(5)廠房不屬于抵押物的范圍。依據(jù)規(guī)定，建設(shè)用地運(yùn)用權(quán)抵押后，該土地上新增的建筑

物不屬于抵押財(cái)產(chǎn)。該建設(shè)用地運(yùn)用權(quán)實(shí)現(xiàn)抵押時(shí)，應(yīng)當(dāng)將該土地上新增的建筑物與建設(shè)

用地運(yùn)用權(quán)一并處分，但新增建筑物所得的價(jià)款，抵押權(quán)人無(wú)權(quán)優(yōu)先受償。

(6)丙銀行可以就補(bǔ)償金主見(jiàn)權(quán)利。依據(jù)規(guī)定，擔(dān)保期間，擔(dān)保財(cái)產(chǎn)毀損、滅失或者被征

收等，擔(dān)保物權(quán)人可以就獲得的保險(xiǎn)金、賠償金或者補(bǔ)登金等優(yōu)先受償。

(7)在登記簿上的記載與土地運(yùn)用權(quán)證上的記載不一樣的狀況下，除有證據(jù)證明不動(dòng)產(chǎn)登

記簿確有錯(cuò)誤外，以不動(dòng)產(chǎn)登記簿為準(zhǔn)。

2、2009年12月1日，甲、乙雙方簽訂合同，甲向乙購(gòu)入價(jià)值800萬(wàn)元的二手機(jī)器設(shè)備，

依據(jù)合同約定，12月5日乙向甲發(fā)貨，甲承諾5個(gè)月后付款，該買(mǎi)賣(mài)合同中沒(méi)有訂立全部

權(quán)保留性質(zhì)的條款。由于乙還須要該機(jī)器設(shè)備生產(chǎn)最終一批商品，因此甲乙又在合同中約定，

該設(shè)備自12月5日時(shí)仍由乙短暫占用一段時(shí)間，于12月15日交付給甲。

2009年12月15日，乙向甲按時(shí)交付設(shè)備后，甲乂將購(gòu)入的該設(shè)備作為固定資產(chǎn)于2010

年1月22日為甲欠銀行的貸款供應(yīng)抵押擔(dān)保，當(dāng)日簽訂了抵押合同，于1月24日向當(dāng)?shù)?/p>

工商行政管理機(jī)關(guān)辦理了抵押登記手續(xù)。抵押擔(dān)保的債權(quán)期限2年。

甲企業(yè)為剛好籌集所需的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)資金，2月20日又將該用于抵押的設(shè)備以900萬(wàn)元的價(jià)

款轉(zhuǎn)讓給丙公司，該轉(zhuǎn)讓合同簽訂時(shí)甲忘了通知銀行，也未將轉(zhuǎn)讓的設(shè)備已用于抵押的狀況

告知丙。

為了節(jié)約運(yùn)輸成本，甲企業(yè)準(zhǔn)備建立??條輸油管線，途中須要經(jīng)過(guò)A村的?片耕地，甲企

業(yè)與當(dāng)?shù)氐拇逦瘯?huì)簽訂了一項(xiàng)合同，約定輸油管線從該片耕地下面通過(guò)，甲企業(yè)賜予A村

集體適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償，該合同于3月1R簽訂，施工當(dāng)天，遭到了村民郭某的阻攔，經(jīng)查，郭

某是該片耕地的承包人，隨后雙方發(fā)生了糾紛，村委會(huì)認(rèn)為土地雖然由郭某承包，但仍屬于

集體全部，與甲企業(yè)簽訂的合同是合法有效的。

要求：依據(jù)以上資料結(jié)合《物權(quán)法》的有關(guān)規(guī)定，分析回答以下問(wèn)題：

(1)甲與乙簽訂的買(mǎi)賣(mài)合同中，設(shè)備全部權(quán)何時(shí)轉(zhuǎn)移？并說(shuō)明理由。

(2)甲將購(gòu)入后尚未付款的設(shè)備用于銀行貸款抵押擔(dān)保是否合法？

(3)甲企業(yè)與銀行簽訂的抵押合同生效時(shí)間是哪天？抵押權(quán)何時(shí)設(shè)立？分別說(shuō)明理由。

(4)在設(shè)備抵押擔(dān)保期間，甲又與丙簽訂的抵押物轉(zhuǎn)讓合同是否有效？

(5)甲企業(yè)與村委會(huì)簽訂的合同屬于何種性質(zhì)的合同？

(6)村委會(huì)的觀點(diǎn)是否正確？并說(shuō)明理由。

【正確答案】：(1)甲與乙簽訂的買(mǎi)賣(mài)合同中，設(shè)備全部權(quán)自12月5日時(shí)移轉(zhuǎn)。依據(jù)規(guī)

定，動(dòng)產(chǎn)物權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，雙方又約定由出讓人接著占有該動(dòng)產(chǎn)的，物權(quán)轉(zhuǎn)移自該約定生效時(shí)

發(fā)生效力。本題中，甲乙雙方約定設(shè)備自12月5日短哲由乙占用，實(shí)際占有之日視為設(shè)備

已經(jīng)交付，全部權(quán)發(fā)生了轉(zhuǎn)移。

(2)抵押擔(dān)保合法。雖然甲企業(yè)未付款，但本題中甲已經(jīng)擁有了設(shè)備的全部權(quán)，擁有占有、

運(yùn)用、收益和處分的權(quán)利。

(3)甲企業(yè)與銀行簽訂的抵押合同生效和抵押權(quán)設(shè)立時(shí)間均為2008年1月22日。依據(jù)

規(guī)定，當(dāng)事人以生產(chǎn)設(shè)備設(shè)定抵押，抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立。本題中，抵押物為企

業(yè)的設(shè)備，抵押合同自簽訂之日起生效，因此抵押權(quán)也在當(dāng)日設(shè)立。

(4)在設(shè)備抵押擔(dān)保期間，甲與丙簽訂的抵押物轉(zhuǎn)讓合同無(wú)效。依據(jù)規(guī)定，抵押期間，抵

押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)，但受讓人代為清償債務(wù)殲滅抵押權(quán)的除外。

本題中甲轉(zhuǎn)讓抵押物時(shí)未經(jīng)銀行同意，所以轉(zhuǎn)讓合同是無(wú)效的。

（5）甲企業(yè)與村委會(huì)簽訂的合同屬于地役權(quán)合同。

（6）村委會(huì)的觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的。依據(jù)規(guī)定，土地上己設(shè)定土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)、建設(shè)用地運(yùn)用權(quán)、

宅基地運(yùn)用權(quán)等權(quán)利的，未經(jīng)上述用益物權(quán)人同意，土地全部權(quán)人不得設(shè)立地役權(quán)。本題

中，村民郭某依法承包了該片耕地，是土地的用益物權(quán)人，而村委會(huì)與甲企業(yè)未經(jīng)郭某的

同意便簽訂了地役權(quán)合同，因此該合同是不符合規(guī)定的，設(shè)定的地役權(quán)無(wú)效。

第七章學(xué)問(wèn)產(chǎn)權(quán)法律制度

【例題?綜合題】（2024年）甲有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱‘'甲公司"）和乙有限責(zé)任公司

（以下簡(jiǎn)稱“乙公司”）均為玩具生產(chǎn)商。

2008年7月8日，甲公司去商標(biāo)局提出申請(qǐng)，為其生產(chǎn)的一款毛絨玩具注冊(cè)M商標(biāo)。

2008年7月14日，乙公司向商標(biāo)局提出申請(qǐng)，為其生產(chǎn)的另一款毛絨玩具注冊(cè)N商標(biāo)，并

稱自己享有優(yōu)先權(quán)。2024年12月，商標(biāo)局經(jīng)初步審定后公告了乙公司的N商標(biāo)。

乙公司取得N注冊(cè)商標(biāo)后，與丙公司協(xié)商，許可丙公司運(yùn)用該商標(biāo)。

2024年G月，乙公司安排將N注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給丁公司。

問(wèn)題：

（1）在申請(qǐng)M商標(biāo)注冊(cè)之前，甲公司可否生產(chǎn)銷(xiāo)售運(yùn)用該商標(biāo)的毛絨玩具？說(shuō)明理由。

」［答疑編號(hào)4478070307］

『正確答案」可以生產(chǎn)銷(xiāo)售。商標(biāo)注冊(cè)實(shí)行自愿注冊(cè)和強(qiáng)制注冊(cè)相結(jié)合原則，必需運(yùn)

用注冊(cè)商標(biāo)的商品的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者，未經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)的，商品不得在市場(chǎng)銷(xiāo)售。玩具不屬于強(qiáng)

制注冊(cè)的范圍。

（2）乙公司在什么狀況下對(duì)N商標(biāo)申請(qǐng)擁有優(yōu)先權(quán)？

」［答疑編號(hào)4478070308］

［正確答案］N商標(biāo)在2008年7月14日之前的6個(gè)月內(nèi)在國(guó)外第一次提出過(guò)申請(qǐng)，可

以依照該國(guó)和中國(guó)簽訂的協(xié)議或者共同參與的國(guó)際條約，或者依據(jù)相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，

可以享有優(yōu)先權(quán);N商標(biāo)在2008年7月14日之前的6個(gè)月內(nèi)在中國(guó)政府主辦或者承認(rèn)的國(guó)

際博覽會(huì)展出的商品上首次運(yùn)用的，可以享有優(yōu)先權(quán)。

（3）乙公司是否從商標(biāo)局初步審定公告之日起取得N商標(biāo)的注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)？說(shuō)明理

由。

。［答疑編號(hào)4478070309］

『正確答案」不是。理由：初步審定公告期滿無(wú)異議的，予以核準(zhǔn)，發(fā)給商標(biāo)注用證,

并予公告；注冊(cè)商標(biāo)有效期自核準(zhǔn)注冊(cè)之日起計(jì)算。

（4）乙公司是否應(yīng)當(dāng)保證丙公司運(yùn)用N注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量？說(shuō)明理由。

。［答疑編號(hào)4478070310］

［正確答案］不應(yīng)當(dāng)保證。乙公司應(yīng)當(dāng)監(jiān)督丙公司孟用N注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量，丙公

司應(yīng)當(dāng)保證運(yùn)用N注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量。

【例題?綜合題】（2024年）2024年3月，國(guó)家商標(biāo)局正式受理甲公司提出的M商標(biāo)（運(yùn)

用于服裝）、T商標(biāo)（運(yùn)用于食品）和H商標(biāo)（運(yùn)用于餐飲服務(wù)）的注冊(cè)申請(qǐng)。商標(biāo)局在審

查中發(fā)覺(jué)，M商標(biāo)仿照法國(guó)一家服裝公司的馳名商標(biāo)P商標(biāo)（運(yùn)用于服裝），簡(jiǎn)單導(dǎo)致混淆,

但P商標(biāo)沒(méi)有在中國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)；另外，H商標(biāo)與乙公司申請(qǐng)的V商標(biāo)近似，兩商標(biāo)運(yùn)用于同

一種服務(wù)。商標(biāo)局經(jīng)過(guò)審核，于2024年12月初步審定并公告了T商標(biāo)。2024年5月，甲

公司與丙公司簽訂商標(biāo)許可運(yùn)用合同，許可丙公司運(yùn)用T商標(biāo)。2024年6月，甲公司發(fā)覺(jué),

丁公司在購(gòu)進(jìn)標(biāo)有T商標(biāo)的甲公司食品后，擅自將T商標(biāo)更換成W商標(biāo)，之后再次將食品投

放市場(chǎng)。

問(wèn)題：

LM商標(biāo)可否予以注毋并運(yùn)用？并說(shuō)明理由。

“答疑編號(hào)447907C211]

「正確答案」M商標(biāo)不能予以注冊(cè)并運(yùn)用。依據(jù)規(guī)定，就相同或類(lèi)似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商

標(biāo)是復(fù)制、仿照或者翻譯他人未在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)，簡(jiǎn)單導(dǎo)致混淆的，不予注冊(cè)并禁

止運(yùn)用。本題中，M商標(biāo)仿照法國(guó)一家服裝公司的馳名商標(biāo)P商標(biāo)，并且簡(jiǎn)單導(dǎo)致混淆，因

此不能予以注冊(cè)并禁止運(yùn)用。

2.假如甲公司與乙公司在同一天分別申請(qǐng)H商標(biāo)和V商標(biāo)，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)審定并公告哪一

個(gè)商標(biāo)？

」[答疑編號(hào)447907C212]

『正確答案」商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)初步審定并公告運(yùn)用在先的商標(biāo)，駁回其他人的申請(qǐng)，不予

公告。本題中，假如甲公司與乙公司在同一天分別申請(qǐng)H商標(biāo)和V商標(biāo)，那么商標(biāo)局應(yīng)初

步審定和公告運(yùn)用在先的商標(biāo)。

3.甲公司是否自2024年12月起先獲得T商標(biāo)的專(zhuān)用權(quán)？并說(shuō)明理由。

“答疑編號(hào)447號(hào)70213]

『正確答案」甲公司并非自2024年12月起先獲得T商標(biāo)的專(zhuān)用權(quán)。依據(jù)規(guī)定，申請(qǐng)

注冊(cè)并初步審定的商標(biāo)，自公告之日起3個(gè)月內(nèi)，任何人均可以提出異議。公告期滿無(wú)異

議的，予以核準(zhǔn)注冊(cè)，發(fā)給商標(biāo)注冊(cè)證，并予以公告。本題中，2024年12月僅僅初步審定

并公告了甲公司T商標(biāo)，異議期限還未屆滿，因此甲公司此時(shí)不能取得商標(biāo)的專(zhuān)用權(quán)，

4.甲公司許可丙公司運(yùn)用T商標(biāo)時(shí)，雙方各自應(yīng)擔(dān)當(dāng)哪些義務(wù)？

[答疑編號(hào)4479070214]

『正確答案」甲公司應(yīng)當(dāng)監(jiān)督丙公司運(yùn)用其注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量。丙公司應(yīng)當(dāng)保證運(yùn)

用該注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量。丙公司應(yīng)在運(yùn)用該注冊(cè)商標(biāo)的商品上標(biāo)明被許可人的名稱卻商

品產(chǎn)地。

5.丁公司將?T商標(biāo)更換成、商標(biāo)的行為是否合法？并說(shuō)明理由。

」[答疑編號(hào)447907C215]

『正確答案」丁公司將T商標(biāo)更換成W商標(biāo)的行為不合法。依據(jù)規(guī)定，未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)

人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)的，屬于侵?jǐn)_注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)

的行為。本題中，丁公司擅自將食品上的T商標(biāo)更換成W商標(biāo)又投入市場(chǎng)，屬于侵?jǐn)_注冊(cè)

商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的行為，是不合法的。

三、綜合題

1、甲有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“甲公司”）和乙有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“乙公司”）均為玩具

生產(chǎn)商。2008年7月8日，甲公司先商標(biāo)局提出申請(qǐng)，為其生產(chǎn)的一款毛絨玩具注冊(cè)M商

標(biāo)。2008年7月14日，乙公司向商標(biāo)局提出申請(qǐng)，為其生產(chǎn)的另一款毛絨玩具注冊(cè)N商

標(biāo)，并稱自己享有優(yōu)先權(quán)，2024年12月，商標(biāo)局經(jīng)初步審定后公告了乙公司的N商標(biāo)。

乙公司取得N注冊(cè)商標(biāo)后，與丙公司協(xié)商，許可丙公司運(yùn)用該商標(biāo)。

2024年6月，乙公司安排將N注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給丁公司。

問(wèn)題：

（1）在申請(qǐng)M商標(biāo)注冊(cè)之前，甲公司可否生產(chǎn)銷(xiāo)售運(yùn)用該商標(biāo)的毛絨玩具？說(shuō)明理由。

（2）乙公司在什么狀況下對(duì)N商標(biāo)申請(qǐng)擁有優(yōu)先權(quán)？

（3）乙公司是否從商標(biāo)局初步審定公告之口起取得N商標(biāo)的注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)？說(shuō)明理由。

（4）乙公司是否應(yīng)當(dāng)保證丙公司運(yùn)用N注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量？說(shuō)明理由。

（5）乙公司轉(zhuǎn)讓N注冊(cè)商標(biāo)時(shí)，是否應(yīng)當(dāng)進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估？

【正確答案】：（1）可以生產(chǎn)銷(xiāo)售。商標(biāo)注冊(cè)實(shí)行自愿注冊(cè)和強(qiáng)制注冊(cè)相結(jié)合原則，必需

運(yùn)用注冊(cè)商標(biāo)的商品的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者，未經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)的，商品不得在市場(chǎng)銷(xiāo)售。玩具不屬于

強(qiáng)制注冊(cè)的范圍。

（2）N商標(biāo)在2008年7月14日之前的6個(gè)月內(nèi)在國(guó)外第一次提出過(guò)申請(qǐng)，可以依照該

國(guó)和中國(guó)簽訂的協(xié)議或者共同參與的國(guó)際條約，或者依據(jù)相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以享

有優(yōu)先權(quán)；N商標(biāo)在2008年7月14日之前的6個(gè)月內(nèi)在中國(guó)政府主辦或者承認(rèn)的國(guó)際博

覽會(huì)展出的商品上首次運(yùn)用的，可以享有優(yōu)先權(quán)。

（3）不是。理由：初步審定公告期滿無(wú)異議的，予以核準(zhǔn)，發(fā)給商標(biāo)注冊(cè)證，并予公告；

注冊(cè)商標(biāo)有效期自核準(zhǔn)注冊(cè)之日起計(jì)算。

（4）不應(yīng)當(dāng)保證。乙公亙應(yīng)當(dāng)監(jiān)督丙公司運(yùn)用N注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量，丙公司應(yīng)當(dāng)保證運(yùn)

用N注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量。

（5）應(yīng)當(dāng)進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估。

2、2024年，甲企業(yè)所屬的技術(shù)人員乙某，利用業(yè)余時(shí)間和本企業(yè)的物質(zhì)條件，研制勝利了

特種保健飲料。甲乙雙方因?qū)υ摢?dú)創(chuàng)的專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)的歸屬有爭(zhēng)議，便于2024年8月在同日

內(nèi)分別向?qū)＠志驮擄嬃仙暾?qǐng)獨(dú)創(chuàng)專(zhuān)利。不料同年I0月，法國(guó)公民丙某也通過(guò)專(zhuān)利代理機(jī)

構(gòu)就相同的產(chǎn)品，向我國(guó)專(zhuān)利局提動(dòng)身明專(zhuān)利申請(qǐng)，并且丙已經(jīng)于2024年6月向法國(guó)專(zhuān)利

部門(mén)先行提出了同樣的申請(qǐng)（我國(guó)和法國(guó)同屬《愛(ài)護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的成員國(guó)）。

問(wèn)題：

（1）甲、乙、丙三方能否對(duì)其成果申請(qǐng)獨(dú)創(chuàng)專(zhuān)利？

（2）假設(shè)本案所涉及的獨(dú)創(chuàng)符合專(zhuān)利權(quán)授予條件，專(zhuān)利局依法應(yīng)將專(zhuān)利權(quán)授予哪方？為什么？

【正確答案】：（1）甲、丙可以申請(qǐng)獨(dú)創(chuàng)專(zhuān)利，因?yàn)?人所申請(qǐng)的獨(dú)創(chuàng)創(chuàng)建是特種保健飲料，

是對(duì)于某種方法提出的技術(shù)方案。

不過(guò)由于這是職務(wù)獨(dú)創(chuàng)，所以這時(shí)的申請(qǐng)權(quán)應(yīng)當(dāng)屬于法人，因此乙不行以申請(qǐng)的。

（2）假如本案所涉及的獨(dú)創(chuàng)符合專(zhuān)利權(quán)授予條件，專(zhuān)利局依法應(yīng)將專(zhuān)利權(quán)授予甲方。因?yàn)椋?/p>

乙某是甲的技術(shù)人員，乙某利用本企業(yè)的物質(zhì)條件研制勝利了特種保健飲料，依據(jù)專(zhuān)利法

的規(guī)定，屬于職務(wù)獨(dú)創(chuàng)創(chuàng)建，該職務(wù)獨(dú)創(chuàng)創(chuàng)建申請(qǐng)專(zhuān)利的權(quán)利屬于該企業(yè)，而不是屬于乙

某。另外，法國(guó)公民丙某，雖然依據(jù)《愛(ài)護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的規(guī)定，享有優(yōu)先權(quán)，但

是，丙某向我國(guó)提動(dòng)身明專(zhuān)利申請(qǐng)的時(shí)間是2024年