2023年3月國家開放大學法學本科《國際私法》期末考試試題及答案

2023年3月一、單項選擇題(每題2分，共20分，每題只有一項答案正確，請將正確答案的序號填在括號內)B.靜態(tài)法律沖突表現為對同一民事關系，不同國家的法律C.動態(tài)法律沖突表現為特定的民事關系發(fā)生后，與該民事關系有關國家的法律對該民事關系規(guī)定的不婚無效。在這個案例中，甲和乙的離婚關系是(紅色字體為本題正確答案選項)。5.根據我國法律，涉外監(jiān)護的設立、變更和終止，適用(紅色字體為本題正確答案選項)。A.監(jiān)護人的本國法律B.被監(jiān)護人的本國法律C.與監(jiān)護人有最密切聯系的國家D.一方當事人經常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護被監(jiān)護人權益的法律6.提出動產三分說的學者是(紅色字體為本題正確答案選項)。A.巴托魯斯華宏陽圖B.薩維尼C.戴西7.美國商人史蒂夫和英國商人俄勒爾在上海簽訂合同買賣中國絨毛玩具，二人在合同中約定合同糾紛在日本東京依日本法仲裁。后果有糾紛，適用(紅色字體為本題正確答案選項)。A.中國法律B.美國法律C.英國法律D.日本法律8.船舶和飛機在運輸過程中產生的問題，一般都采用(紅色字體為本題正確答案選項)。A.目的地法B.國旗國法C.法院地法D.出發(fā)地法9.《保護工業(yè)產權巴黎公約》規(guī)定馳名商標(紅色字體為本題正確答案選項)。A.非經法定程序不受保護B.國家之間簽訂協議后給予保護C.所有人申請保護后給予保護D.自動獲得保護10.外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決，需要中華人民共和國承認執(zhí)行的，當事人可以直接向中華人民共和國有管轄權的(紅色字體為本題正確答案選項)申請。A.最高人民法院B.高級人民法院二、多項選擇題(每題3分，共15分，每題至少有一項答案正確，多選或少選均不得分)C.中國公民張三在北京開辦公司后，因資金短缺，以該房屋為抵押，借小林光毅人民幣10萬元13.中國人李某2008年定居甲國，2010年移居乙國，2013年在乙國病故，未留遺囑。李某在中國、D.美國1941年《對外貿易定義》D.根據具體情況分別適用上述A、B、C16.系屬公式：是指把常用的雙邊沖突規(guī)范的系屬固定化，使其成為國際上公認的或為大多數國家采用的涉外民事關系法律適用原則。17.意思自治說：又稱“意志自治說”,是指在合同法律關系方面，認為當事人既然可以依據“契約自由”原則按照自己的意志創(chuàng)設某種權利義務關系，也有權自行決定該協議應該適用的法律的理論。18.法定繼承的區(qū)別制：也稱分割制，即主張在涉外繼承案件中，將死者的遺產區(qū)分為司產和不動產，分別適用不同的準據法，動產適用被繼承人的屬人法，不動產適用物之所在地法。答：德國法學家薩維尼提出了“動產三分”說，他把動產分為三類：第一類是不能確定其所在地的，如旅行者隨身攜帶的行李，運輸途中的物品等，這類動產經常處于變動狀態(tài)，故應適用當事人住所地法；第二類是能夠確定其所在地的，如擺設用的家具、圖書、美術品等，這類動產應適用物之所在地法；第三類是所有者在住所地以外不定期托人保管的商品或者旅行者在國外暫時寄存的行李，對這類動產可以根據具體情況，或適用當事人住所地法，或適用財產所在地法。薩維尼的“動產三分”說，將動產分為三類，按其能否確定所在地，提出了靈活的法律適用標準，由單純的動產物權適用屬人法過渡到適用物之所在地法，其學說在理論上為物權不分動產與不動產均適用物之所在地法奠定了基礎。20.簡述傳統侵權行為的法律適用原則。答：各傳統國際私法解決侵權行為的準據法，主要有以下三種理論和實踐：(1)侵權行為地法說侵權行為適用侵權行為地法，是最早確立的原則，在過去幾乎為各國普遍采用。關于如何確定行為主張凡與侵權事實發(fā)生有關的地方，包括行為發(fā)生地或損害發(fā)生地均可作為侵權行為地，可允許受害人自由選擇任一地為侵權行為地。侵權行為類似于犯罪一樣，依據刑事法律的屬地原則只能適用法院地法，而不能適用外國的法律。侵權行為責任與法院地的公共秩序密切相關，一般情況下，建立在一國公共秩序基礎上的強行法，具有絕對排除外國法適用的效力，而侵權法屬于強行法，因此，法院只能適用法院地法。(3)重疊適用侵權行為地法與法院地法侵權行為之債重疊適用侵權行為地法和法院地法，是指一項行為必須依法院地法和侵權行為地法都構成侵權行為，才能在加害人和受害人之間產生債的關系。五、論述題(共15分)21.論國際民事訴訟管轄權的種類及確定依據。答：涉外民事案件管轄權是指一國法院受理涉外民事案件并行使審判權的資格和權限。從冬國立法和實踐來看，主要有以下幾種連接因素確定國際民事訴訟管轄權：屬人管轄原則是指以當事人國籍為標志確定管轄權。涉外民事案件的當事人，不論是原告還是被告，也不管居住何處，當事人國籍國法院對案件享有管轄權。采取屬人管轄原則的國家主要是以法國為代表的拉丁法系國家。各國對與人身有關的案件，特別是離婚、監(jiān)護、親子繼承等案件，原則上承認當事人本國法院享有管轄權。屬地管轄原則是指涉外民事案件的管轄權以地域為聯系因素，由該地域所屬國法院行使管轄權。屬地管轄原則可具體分為：①以住所、居所、臨時所在地為聯系因素確定管轄權。②以物之所在地為聯系因素確定管轄權。③以行為發(fā)生地為連接因素確定管轄權。協議管轄原則是指雙方當事人根據竟思自治原則，在爭議發(fā)生前成爭議發(fā)生后達成協議把他們之間的爭議交由某一國法院審理。協議管轄可分為明示協議管轄和默示協議管轄。明示協議管轄指當事人達成書面協議，將爭議交由某國法院審理。默示協議管轄指當事人之間未達成書面協議，一方當事人在某國法院提起訴訟，另一方當事人參加訴訟并進行答辯，從而構成對法院管轄權的確認。平行管轄原則是指一個涉外民事案件兩個或兩個以上國家的法院都有管轄權，原告可以選擇其中一國法院起訴，由該國法院行使管轄權。專屬管轄原則是指為維護本國公共秩序，保護本國當事人利益，一國主雷某類案件只能由本國法院管轄，排除他國法院的管轄權。22.2011年，中國公民雷某到西班牙經商，與一西班牙女子結婚，按照天主教儀式舉行了婚禮，并加人了西班牙國籍。2018年，雷某回上海探親，在上海購買了別墅一棟。其后，雷某在探親期間因車禍去世，未留遺囑。關于遺產繼承問題，雷某的父母同他在西班牙的妻子之間發(fā)生爭執(zhí)，雷某的父母認為雷某在西班牙結婚他們一無所知，該婚姻也未進行民事登記，不符合我國婚姻法的規(guī)定，因此雷某的西班牙妻子不是雷某遺產的繼承人。請問：(1)雷某在西班牙的婚姻是否有效?為什么?答：雷某與妻子的婚姻有效。我國《涉外民事關系法律適用法》第22條規(guī)定，結婚手續(xù)，符合婚姻締結地法律、一方當事人經常居所地法律或者國籍國法律的，均為有效。本案中，西班牙為雷某與西班牙妻子的婚姻締結地、經常居住地以及國籍國，故適用西班牙法律。根據西班牙法律其婚姻有效。(2)雷某的遺產繼承應如何適用法律