國際商法課件(詳細(xì)課件)

2021/6/271

國際商法教案

第一章導(dǎo)論

第二章商事組織法第三章合同法第四章國際貨物買賣法第五章產(chǎn)品責(zé)任法第六章代理法第七章票據(jù)法第八章信托法第九章國際商事仲裁2021/6/272

第一章

導(dǎo)論

[教學(xué)目的]

通過本章學(xué)習(xí)，使學(xué)生了解國際商法的基本概念；掌握兩大法系的形成、特點(diǎn)及其發(fā)展趨勢；了解我國的基本法律制度。初步建立法律觀念。2021/6/273[教學(xué)內(nèi)容]第一節(jié)國際商法的概念和淵源、內(nèi)容第二節(jié)兩大主要法律體系的形成及其特點(diǎn)第三節(jié)當(dāng)代中國法律制度概述2021/6/274

第一節(jié)國際商法的概念、內(nèi)容及淵源

一、國際商法的含義

二、國際商法的內(nèi)容三、國際商法的淵源

2021/6/275一、國際商法的含義及內(nèi)容1.商法---BusinessLaw/CommercialLaw

調(diào)整市場經(jīng)濟(jì)中商事主體在商事交易中形成的社會(huì)關(guān)系的總和。

2021/6/276市場經(jīng)濟(jì)中的商法體系市場行為法市場主體法宏觀調(diào)控法合同法等公司法、合伙企業(yè)法等產(chǎn)品責(zé)任法等2021/6/2772.國際商法---InternationalBusinessLaw/InternationalCommercialLaw

調(diào)整國際商事組織和國際商事交易(商事關(guān)系）的法律規(guī)范的總和。

“International”

·

政治意義—國家與國家之間(F)

notbetweennations

·

地理意義—跨越國界(T)

transnational2021/6/278（1）.國際商法是法律規(guī)范的總合

法律規(guī)范即由國家制定或認(rèn)可，依靠國家強(qiáng)制力保障實(shí)施的社會(huì)行為規(guī)范。

法律與道德規(guī)范的不同

（1）起源不同:道德起源于原始社會(huì)（2）表現(xiàn)形式不同:道德存在于人的思維中（3）具體內(nèi)容不同:法律體現(xiàn)權(quán)利與義務(wù)的一致性,道德強(qiáng)調(diào)義務(wù)。（4）實(shí)現(xiàn)方式不同:道德依靠社會(huì)輿論（5）調(diào)整的范圍不同:道德更為廣泛,深刻2021/6/279

（2）.國際商法是調(diào)整跨越國界的商事關(guān)系的法律規(guī)范的總合

A.國際意為“跨越國界”，國際商事關(guān)系是指處于不同國家的商事主體之間發(fā)生的商事關(guān)系，而不是國家和國家之間的商事關(guān)系，后者由國際公法調(diào)整。

B.商事關(guān)系包括:（１）商事組織關(guān)系（２）商事交易關(guān)系：傳統(tǒng)商法僅調(diào)整有形商品的交易，現(xiàn)代商法除調(diào)整有形商品的交易外，還調(diào)整無形商品的交易，如國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓、國際投資、國際融資等。2021/6/2710二、國際商法的內(nèi)容（1）商事組織法：合伙企業(yè)法、公司法、三資企業(yè)法（2）國際商事交易法：商事合同法、國際貨物買賣法、產(chǎn)品責(zé)任法、代理法、國際海上、航空和鐵路運(yùn)輸法、國際海上保險(xiǎn)法、票據(jù)法等（三流：信息流、物流、資金流）（3）解決國際商事爭議法：國際商事仲裁法（見目錄）2021/6/2711三、國際商法的淵源

淵源:指國際商法產(chǎn)生的依據(jù)及表現(xiàn)形式1、國際條約

2、國際慣例

3、國內(nèi)立法

2021/6/27121、國際條約

(概念)即兩個(gè)或兩個(gè)以上的國際法主體依據(jù)國際法確定其相互之間權(quán)利義務(wù)的一致的意思表示。*條約一旦簽訂，對締約國即有約束力。各締約國當(dāng)事人必須遵守該國簽訂的條約。*國際條約分雙邊條約和多邊條約

2021/6/2713*有關(guān)國際商法的國際條約：調(diào)整國際貨物買賣關(guān)系的條約：

1974年《國際貨物買賣時(shí)效期限條約》1980年《國際貨物銷售合同公約》調(diào)整國際海上貨物運(yùn)輸關(guān)系的公約：

1924年《海牙規(guī)則》1968年《維斯比規(guī)則》1978年《漢堡規(guī)則》調(diào)整國際航空運(yùn)輸關(guān)系的國際條約：

1929年《華沙公約》1955年《海牙議定書》1961年《瓜達(dá)拉哈拉公約》2021/6/2714*調(diào)整國際鐵路運(yùn)輸關(guān)系的國際條約：

1890年《國際貨約》、1951年《國際貨協(xié)》*有關(guān)國際貨物多式聯(lián)合運(yùn)輸?shù)膰H條約：

1980年《國際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)協(xié)定》*調(diào)整國際票據(jù)關(guān)系的國際條約：

1930年、1931年《日內(nèi)瓦公約》

*關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的國際條約：

1883年《巴黎公約》、1891年《馬德里協(xié)定》等*關(guān)于國際商事仲裁的國際條約：

1976年《聯(lián)合國國際貿(mào)易委員會(huì)仲裁規(guī)則》2021/6/2715

2、國際（商事）慣例

(概念)即在長期國際商事交往中，反復(fù)運(yùn)用而逐步確立的具有約束力的行為規(guī)范。*不是法律，不具有法律的普遍的約束力，但如果當(dāng)事人在合同中采用某項(xiàng)慣例，該慣例就對其有確定的約束力。*某些國家納入國內(nèi)法，或規(guī)定無需當(dāng)事人明示采用即可具有約束力。*影響較大的有：

1990年《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》(現(xiàn)在是2010年版的）

1983年《跟單信用證統(tǒng)一慣例》2021/6/27163、國內(nèi)立法

*世界主要國家的商事立法:

法國---1673年<商事條例>--路商

1681年<海事條例>--海商

1807年<法國商法典>共4編,648條[性質(zhì)]商行為法,即實(shí)施商行為者不論是不是商人,都適用商法[內(nèi)容]1.通則

2.海商

3.破產(chǎn)

4.商業(yè)裁判權(quán)2021/6/2717第二節(jié)西方國家兩個(gè)主要法律體系的形成及其特點(diǎn)一、法系二、西方兩大法系三、大陸法的結(jié)構(gòu)、淵源及其特點(diǎn)四、普通法的結(jié)構(gòu)、淵源及其特點(diǎn)

五、兩大法系的區(qū)別六、兩大法系的發(fā)展趨勢

2021/6/2718一、法系(LegalFamily)法系即比較法學(xué)家按照歷史傳統(tǒng)和形式特對世界各國法律所作出的分類。2021/6/2719二、西方兩大法系

1、大陸法系/民法法系（ContinentalLawSystem/CivilLawSystem）即以羅馬法為基礎(chǔ)，以法國法和德國法為代表，首先在歐洲大陸逐步形成的世界性法律體系。以法典化為其主要特征。2021/6/27202、普通法系/英美法系(CommonLawSystem/CaseLawSystem/Anglo-AmericanLawSys)即以中世紀(jì)英國法為基礎(chǔ)，以英國法和美國法為代表，融合相關(guān)法律因素逐步形成的世界性法律體系。主要淵源為判例法為其重要特征。2021/6/2721三、大陸法的結(jié)構(gòu)、淵源及其特點(diǎn)

（一）大陸法的特點(diǎn)和結(jié)構(gòu)

（二）大陸法的淵源（三）大陸法各國的法院組織（四）大陸法系分布的范圍

2021/6/2722（一）大陸法的特點(diǎn)和結(jié)構(gòu)

1.

大陸法各國都主張編纂法典，在結(jié)構(gòu)上強(qiáng)調(diào)法律的系統(tǒng)化、歸類化、法典化。2.大陸法各國都把全部法律分為公法和私法兩大部分。公法是與國家狀況有關(guān)的法律，包括憲法、行政法、刑法、訴訟法和國際法私法是與個(gè)人利益有關(guān)的法律，包括所有權(quán)、債權(quán)、家庭與繼承法等。2021/6/2723（二）大陸法的淵源

1.法律。各成文法及相關(guān)司法解釋：包括憲法、法典、法律、條例和司法解釋等。2.習(xí)慣。法國、意大利等國認(rèn)為，習(xí)慣只有在法律明文規(guī)定法官必須援用的情況下才能適用但德國和瑞士把法律和習(xí)慣相提并論。3.判例。原則上不承認(rèn)判例的效力，僅僅是對法律的注釋。4.學(xué)理。一般來說，學(xué)理不是法的淵源。但學(xué)理起著重要的作用。

2021/6/2724

（三）大陸法各國的法院組織

大陸法各國的法院組織雖各有特點(diǎn)，但也有共同之處。主要表現(xiàn)在：

1.法院的層次基本相同。各國法院分為三級：（1）第一審法院（2）上訴法院（3）最高法院

2.各國除普通法院以外，都有一些專門法院與普通法院并存。如行政法院等。

2021/6/2725（四）大陸法系分布的范圍

1、以法國、德國為主，主要分布在歐洲2、亞洲：日本、泰國3、北美，非洲少許2021/6/2726五、普通法的結(jié)構(gòu)、淵源及其特點(diǎn)

以普通（判例法）為基礎(chǔ)

（一）英國法

（二）美國法

2021/6/2727判例法，即由法官的判決形成的法律規(guī)則。先例約束力原則：法院在判決中所做的判決理由必須得到遵循，即對做出判例的法院本身和對下級法院日后處理同類案件均具有約束力。2021/6/2728（一）英國法

1、英國法的結(jié)構(gòu)及其特點(diǎn)2、英國的法院組織3、英國法的淵源

2021/6/27291、英國法的結(jié)構(gòu)及其特點(diǎn)

把法律分為普通法和衡平法兩部分。二者的區(qū)別（１）救濟(jì)方法不同。普通法只有金錢賠償和返還原物兩種救濟(jì)方法,

衡平法新增了實(shí)際履行和禁令。（２）訴訟程序不同。普通法法院設(shè)陪審團(tuán)，采取口頭詢問方式審理案件,衡平法法院不設(shè)陪審團(tuán)，采書面方式審理案件。（3）法院的組織系統(tǒng)不同。王座法庭適用普通法的訴訟程序,

樞密大臣法庭適用衡平法的訴訟程序。

（4）法律術(shù)語不同

2021/6/27303、英國法的淵源

A.判例法。

B.成文法。只是判例法的補(bǔ)充，要通過判例法才能起作用。C.習(xí)慣。只有１１８９年前的習(xí)慣才具有約束力。

2021/6/2731（二）美國法

１、美國法的結(jié)構(gòu)

２、美國的法院組織

３、美國法的淵源2021/6/2732１、美國法的結(jié)構(gòu)

A.以判例法為主要淵源，把成文法作為對判例法的補(bǔ)充和匡正。

B.把法律分為聯(lián)邦法和州法兩部分。*根據(jù)１７９１年美國憲法修正案第十條的規(guī)定：凡憲法未授予聯(lián)邦或未禁止各州行使的權(quán)力，均屬于州。即各州的立法權(quán)是原則，聯(lián)邦的立法權(quán)是例外。但聯(lián)邦的法律高于各州的法律。在民事立法方面，聯(lián)邦的立法權(quán)范圍主要包括銀行工業(yè)、國際貿(mào)易、州際貿(mào)易、專利權(quán)和稅收等

2021/6/2733３、美國法的淵源（１）判例法（２）成文法2021/6/2734

*美國的法院組織

（一）聯(lián)邦法院系統(tǒng)（三級）聯(lián)邦法院最高法院

:設(shè)在華盛頓。由首席法官一人，法官八人組成，有違憲監(jiān)督權(quán)。

聯(lián)邦上訴法院:共13所，是第二審法院。由三名法官審理案件

聯(lián)邦地區(qū)法院:共94所，分設(shè)在各州境內(nèi)。實(shí)行獨(dú)任制（二）州法院系統(tǒng)（三級）

州法院第一審法院

(1)有限管轄法院：審理輕微刑事案件和金額較小的民事案件

(2)普通管轄法院：審理涉及州法的一般民、刑事案件

州的上訴法院州的最高法院

2021/6/2735

*聯(lián)邦法院和州法院的管轄權(quán)

聯(lián)邦法院僅在憲法和國會(huì)法律授予審判權(quán)的范圍內(nèi)才有管轄權(quán)。確定聯(lián)邦法院管轄權(quán)的依據(jù)（1）訴訟的性質(zhì)：凡涉及聯(lián)邦憲法和條約的案件（2）當(dāng)事人的狀況：凡涉及屬于兩個(gè)州的當(dāng)事人之間的案件且訴訟標(biāo)的在一萬元以上者。聯(lián)邦法院有管轄權(quán)。2021/6/2736*美國的先例約束力原則

1、在州法方面，州的下級法院須受其上級法院判決的約束，特別是受州最高法院判決的約束。2、在聯(lián)邦法方面，須受聯(lián)邦法院判決的約束，特別是受美國最高法院判決的約束。3、聯(lián)邦法院在審理涉及聯(lián)邦法的案件時(shí)，須受其上級聯(lián)邦法院判決的約束；而在審理涉及州法的案件時(shí)，則須受相應(yīng)的州法院判決的約束，但以不違反聯(lián)邦法為原則。4、聯(lián)邦和州的最高法院不受他們以前確立的先例的約束。

2021/6/2737六、兩大法系的區(qū)別

１、法律結(jié)構(gòu)不同。大陸法系強(qiáng)調(diào)成文法的作用，主張編纂法典。英美法系強(qiáng)調(diào)判例法的作用，實(shí)體法和程序法合一。２、訴訟程序不同。大陸法系采用“糾問式”，法官居于主導(dǎo)地位。英美法系采用“對抗式”，法官充當(dāng)消極的中立裁定者的角色。３、對法的分類不同。公法與私法。普通法與衡平法。４、法律術(shù)語不同。

2021/6/2738七、兩大法系的發(fā)展趨勢

兩大法系相互取長補(bǔ)短，但不可能徹底融合

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第三節(jié)中國法律制度概述

一、中國法律制度的形成與沿革二、中國法律的淵源

三、中國的民法、經(jīng)濟(jì)法與商法四、中國的司法制度

2021/6/2740一、中國法律制度的形成與沿革

古代中國的法律制度最早產(chǎn)生于公元前二十一世紀(jì)的夏代。夏、商、西周是我國奴隸制法律形成和發(fā)展的時(shí)期。春秋戰(zhàn)國時(shí)期，魏國大夫李悝制定了中國歷史上第一部成文法典《法經(jīng)》。中國封建法律制度在唐朝達(dá)到鼎盛，唐律和《唐律疏議》成為中國封建法律的典型代表。對后世及亞洲其他國家均產(chǎn)生了重大的影響。但１８４０年鴉片戰(zhàn)爭后，中國淪為半封建半殖民地，清末統(tǒng)治者被迫參照西方國家的法律修改封建法制。新中國建立后，具有中國特色的社會(huì)主義法律制度逐步形成并日益完善．2021/6/2741我們目前所講的當(dāng)代中國法律制度一般是指自1949年成立中華人民共和國以來的社會(huì)主義法律體系。2021/6/2742二、中國法律的淵源

（一）制定法：１憲法２法律３行政法規(guī)４地方性法規(guī)和經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)５特別行政區(qū)的法律（二）法律解釋：１立法解釋；２司法解釋；３行政解釋

（三）判例。判例在法律上和理論上都不被認(rèn)為是法律的淵源

2021/6/2743三、中國的民法、經(jīng)濟(jì)法與商法

（一）民法與《民法通則》

民法是調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

《民法通則》是民事基本法，分九章，共１５６條。第一章基本原則第二章公民第三章法人第四章民事法律行為和代理第五章民事權(quán)利第六章民事責(zé)任第七章訴訟時(shí)效第八章涉外民事法律關(guān)系的法律適用第九章附則（二）經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整國家在協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過程中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。（三）商法是調(diào)整商事主體的商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

2021/6/2744四、中國的司法制度

（一）

人民法院的組織

１.最高人民法院２.地方各級人民法院３.專門人民法院：軍事法院、海事法院、森林法院、鐵路運(yùn)輸法院等（二）民事經(jīng)濟(jì)案件的審判制度１.合議制度。２.調(diào)解制度。３.兩審終審制。４.審判監(jiān)督制。５.回避制度。2021/6/2745第二部分

商事組織法商事組織（商事企業(yè)）：能夠以自己的名義從事營利性活動(dòng)，并具有一定規(guī)模的經(jīng)濟(jì)組織。三種企業(yè)形態(tài)，三種責(zé)任形式：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)

無限責(zé)任合伙企業(yè)

無限連帶責(zé)任公司

有限責(zé)任2021/6/2746[教學(xué)內(nèi)容]第一章

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法第二章

合伙企業(yè)法第三章

公司法2021/6/2747第一章

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法

一、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的概念二、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的基本特征三、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與相關(guān)主體概念的關(guān)系2021/6/2748一、

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的概念如前所述，按企業(yè)投資人的構(gòu)成及其投資責(zé)任的不同，企業(yè)大體可分為三種組織形式：一是由一人投資設(shè)立的、投資者對所設(shè)企業(yè)債務(wù)負(fù)無限責(zé)任的獨(dú)資企業(yè)；二是由兩人以上共同投資設(shè)立的、投資者對企業(yè)債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任投資的合伙企業(yè)；三是由法定數(shù)目的人投資設(shè)立的、投資者僅對企業(yè)負(fù)有限責(zé)任的公司企業(yè)。2021/6/2749個(gè)人獨(dú)資企業(yè)則屬個(gè)人投資設(shè)立的、采取獨(dú)資企業(yè)這一組織形式的一類企業(yè)。為規(guī)范這類企業(yè)，我國于1999年8月30日九屆人大常委會(huì)第11次會(huì)議頒布《中華人民共和國個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》，該法第二條規(guī)定：“本法所稱個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體?！?021/6/2750二、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的基本特征：

（人企合一）由一個(gè)自然人單獨(dú)投資設(shè)立

企業(yè)財(cái)產(chǎn)由投資人個(gè)人所有投資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任個(gè)人獨(dú)資企業(yè)為非法人企業(yè)內(nèi)部結(jié)構(gòu)簡單，經(jīng)營靈活，法律限制較少

2021/6/27511、由一個(gè)自然人單獨(dú)投資設(shè)立。其具體含義包括：（1）投資人只能是一個(gè)自然人，而不能是法人、其它社會(huì)組織或者國家；（2）投資人只能是中國公民，而不包括外國公民和無國籍的自然人，非中國公民單獨(dú)在中國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)屬于外商獨(dú)資企業(yè)，應(yīng)適用《外資企業(yè)法》而不適用《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》；（3）投資人應(yīng)具有完全民事行為能力，而不能是限制行為能力或無行為能力的自然人；（4）投資人應(yīng)具有從事經(jīng)營性活動(dòng)的資格，而不能是有關(guān)法律、行政法規(guī)禁止以個(gè)人名義從事經(jīng)營性活動(dòng)的人，如國家公務(wù)員、公職人員、特定行業(yè)（銀行、證券等）的從業(yè)人員。2021/6/27522、企業(yè)財(cái)產(chǎn)由投資人個(gè)人所有。

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的財(cái)產(chǎn),是指在該企業(yè)名義下的財(cái)產(chǎn)，包括投資人對企業(yè)的實(shí)際出資和以企業(yè)名義取得的一切收益。投資人對本企業(yè)的財(cái)產(chǎn)依法享有所有權(quán)，企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和出資人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)相通并混同。2021/6/27533、投資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。

因投資人對企業(yè)財(cái)產(chǎn)及企業(yè)經(jīng)營管理享有絕對權(quán)利，因而企業(yè)的義務(wù)也與投資人不可分離，當(dāng)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)不足以清償企業(yè)到期債務(wù)時(shí)，投資人應(yīng)以其個(gè)人或其家庭共有的全部財(cái)產(chǎn)用于清償。2021/6/2754例如，王某從自己擁有的180萬元資產(chǎn)中拿出100萬元開辦了一家個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，若該企業(yè)經(jīng)營失敗而未獲收益，并且欠下150萬元的債務(wù)，當(dāng)債權(quán)人主張債權(quán)時(shí)，企業(yè)的100萬元財(cái)產(chǎn)顯然不足以清償其150萬元的債務(wù)，那么，對其不能清償?shù)?0萬元企業(yè)債務(wù)，王某應(yīng)從其另外80萬元個(gè)人財(cái)產(chǎn)中再拿出50萬元用來償還。投資人的這種責(zé)任，即為無限責(zé)任。另外，無限責(zé)任還表現(xiàn)在，即便企業(yè)解散后，投資人對未能清償?shù)钠髽I(yè)債務(wù)仍有依法繼續(xù)償還的責(zé)任。2021/6/27554、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)為非法人企業(yè)。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力，不完全具備《民法通則》所規(guī)定的法人條件，不能取得法人資格，因而在民法上，將其與作為單一投資人的自然人視為同一主體。但是，在商法上，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是獨(dú)立的經(jīng)營實(shí)體，依法可以以自己的名義獨(dú)立從事經(jīng)營性活動(dòng)并進(jìn)行獨(dú)立核算，因而是一種獨(dú)立的企業(yè)類型，也是一種特定的商事主體。2021/6/2756

5、內(nèi)部結(jié)構(gòu)簡單，經(jīng)營靈活，法律限制較少。

受投資者資格所限，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)一般都規(guī)模較?。ㄙY本數(shù)量較少，雇傭人員較少，經(jīng)營范圍較?。?，關(guān)系國計(jì)民生及公眾利益亦較小，因此，國家無多大必要對其組織機(jī)構(gòu)、決策機(jī)制、經(jīng)營方式等進(jìn)行干預(yù)，因而來自這方面的法律限制較少，從而賦予了個(gè)人獨(dú)資企業(yè)簡單、靈活的特點(diǎn)。大多屬于中小型企業(yè)，一般不得從事銀行、保險(xiǎn)等金融事業(yè)。（T)

2021/6/2757

三、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與相關(guān)主體概念的關(guān)系

1、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與個(gè)體工商戶的關(guān)系

2、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與私營企業(yè)的關(guān)系

2021/6/27581、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與個(gè)體工商戶的關(guān)系

所謂個(gè)體工商戶，是指由個(gè)人或者家庭投資并經(jīng)營，可請1—2個(gè)幫手、帶不超過5個(gè)學(xué)徒，且由投資人承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的小型經(jīng)營實(shí)體。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與個(gè)體工商戶的共同點(diǎn)在于均屬商事個(gè)體；區(qū)別在于其法定規(guī)模各有不同（區(qū)別二者的法律標(biāo)準(zhǔn)是投資者雇工8人以上和8人以下）。2021/6/27592、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與私營企業(yè)的關(guān)系

私營企業(yè)是按所有制形式的不同劃分企業(yè)而形成的一種企業(yè)類型，其依據(jù)的立法是1988年國務(wù)院頒發(fā)的《私營企業(yè)暫行條例》。該條例明確規(guī)定，所謂私營企業(yè)，是指資產(chǎn)歸私人所有，雇工8人以上的營利性經(jīng)濟(jì)組織；私營企業(yè)可采取三種組織形式，即個(gè)人獨(dú)自企業(yè)、個(gè)人合伙企業(yè)、私營有限責(zé)任公司。據(jù)此可見，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與私營企業(yè)是從屬關(guān)系：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是私營企業(yè)的一種形式，但私營企業(yè)并不僅僅限于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。2021/6/2760

第二章合伙企業(yè)法

一、合伙企業(yè)的概念及特征二、合伙企業(yè)的設(shè)立三、合伙財(cái)產(chǎn)四、合伙企業(yè)內(nèi)部各合伙人之間的關(guān)系五、合伙企業(yè)外部與第三人的關(guān)系六、入伙與退伙七、合伙企業(yè)的解散和清算八、違反合伙企業(yè)法的法律責(zé)任2021/6/2761一、合伙企業(yè)的概念及特征

（一）合伙的含義與類型

（二）合伙企業(yè)的概念及基本特征

2021/6/2762（一）合伙的含義與類型

[含義]所謂合伙，是兩個(gè)或者兩個(gè)以上主體為共同目的，按照協(xié)議共同投資、共同經(jīng)營、共享權(quán)益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的組合關(guān)系。合伙是一種基于契約而形成的特定法律關(guān)系。合伙最初起源于家族共有經(jīng)營形式，后來演變?yōu)橐环N特定的企業(yè)組織形式。但在現(xiàn)在社會(huì)生活中，合伙關(guān)系不僅存在于企業(yè)，也廣泛存在于其它一些營利性的事業(yè)中，如會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、醫(yī)療診所、私立學(xué)校、托幼院所等允許個(gè)人投資經(jīng)營的領(lǐng)域，均已引入合伙制。2021/6/2763[種類]（1）依合伙的性質(zhì)及所適用的法律的不同，分為民事合伙和商事合伙。這種分類存在于實(shí)行民商分立體例的大陸法系國家，如德國、日本等，其民法典中規(guī)定的合伙稱為民事合伙，指各個(gè)合伙人提供約定出資，以實(shí)現(xiàn)某一共同目的的合同；其商法典中規(guī)定的合伙稱為商事合伙，指兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人基于協(xié)議，在一個(gè)商號下，以經(jīng)營商事營業(yè)為目的所建立的營利性商事組織。（2）依合伙的組織形態(tài)的不同，分為契約型合伙與組織型合伙。契約型合伙僅僅表現(xiàn)為合伙人之間的一種關(guān)系，不構(gòu)成組織體，合伙人各自以自己的名義從事活動(dòng)或經(jīng)營，因而不能取得法律主體資格；組織型合伙則有合伙人構(gòu)成一個(gè)相對穩(wěn)定的組織體，合伙人以合伙組織的名義從事活動(dòng)或經(jīng)營，故可取得商事主體資格。我國的合伙適用這種分類。（3）依合伙人的身份的不同，分為個(gè)人合伙、法人合伙和混合合伙。按此分類，我國目前不存在混合合伙。

2021/6/2764我國的幾種合伙類型一、普通合伙企業(yè)由兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人通過訂立協(xié)議，約定共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織。普通合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)、事務(wù)執(zhí)行、對外關(guān)系、入伙和退伙規(guī)則。

二、特殊的普通合伙企業(yè)由一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人對在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任的合伙企業(yè)。中國大陸法律上為特殊的普通合伙，因應(yīng)專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)限制執(zhí)業(yè)合伙人債務(wù)責(zé)任需要而設(shè)。2021/6/2765三、有限合伙企業(yè)由對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的普通合伙人，與對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的合伙人組成的合伙企業(yè)。無限責(zé)任合伙人負(fù)責(zé)業(yè)務(wù)執(zhí)行，有限責(zé)任合伙人負(fù)責(zé)業(yè)務(wù)監(jiān)督主要適用于風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)。四、有限責(zé)任有限合伙企業(yè)（我國立法沒有采用此類合伙）由有限合伙人與普通合伙人組成的特殊有限合伙企業(yè)，其特殊性表現(xiàn)在不僅有限合伙人受有限責(zé)任的保護(hù)，而且普通合伙人也享有有限責(zé)任合伙中普通合伙人有條件的有限責(zé)任的保護(hù)，即普通合伙人對自己執(zhí)行業(yè)務(wù)的過失給企業(yè)造成的損失承擔(dān)無限責(zé)任，而其他普通合伙人僅以在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額承擔(dān)責(zé)任。無限責(zé)任合伙人負(fù)責(zé)業(yè)務(wù)執(zhí)行，有限責(zé)任合伙人負(fù)責(zé)業(yè)務(wù)監(jiān)督。實(shí)際為有限合伙與有限責(zé)任合伙的結(jié)合，吸收兩者的優(yōu)點(diǎn)，為美國法創(chuàng)制，中國、日本等新近立法并未移植。2021/6/2766

（二）合伙企業(yè)的概念及基本特征1、含義：當(dāng)一個(gè)企業(yè)采用合伙組織形式設(shè)立并經(jīng)營時(shí)，則稱做合伙企業(yè)。我國于1997年2月23日八屆人大常委會(huì)第24次會(huì)議通過了《中華人民共和國合伙企業(yè)法》，2006年8月27日第十屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十三次會(huì)議修訂。該法第二條規(guī)定：“本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)?！?/p>

2021/6/27672、特征：合伙企業(yè)具有以下主要特征

1、由兩個(gè)或兩個(gè)以上的投資人共同設(shè)立

2、以合伙協(xié)議為基礎(chǔ)

3、合伙人按照協(xié)議共同投資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)

4、合伙人對企業(yè)債務(wù)均負(fù)無限連帶責(zé)任

5、合伙企業(yè)不具有法人資格2021/6/27681、由兩個(gè)或兩個(gè)以上的投資人共同設(shè)立。其含義包括：（1）合伙企業(yè)的投資人至少為兩個(gè)，故而稱其為“合伙人”；（2）合伙人應(yīng)當(dāng)為具有完全行為能力的人；（3）法律、法規(guī)禁止從事營利性活動(dòng)的人不得成為合伙企業(yè)的合伙人；《合伙企業(yè)法》A3國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不能成為普通合伙人。（5）強(qiáng)調(diào)“人的組合”

與公司的“資合”相對。合伙人的死亡、退出都影響企業(yè)的存續(xù)。2021/6/27692、以合伙協(xié)議為基礎(chǔ)。合伙協(xié)議是合伙人之間旨在建立合伙關(guān)系，明確合伙人的權(quán)利和義務(wù)的一致的意思表示。在合伙行為實(shí)施之前，必須由合伙人達(dá)成合伙協(xié)議，取得一致的意思表示。合伙協(xié)議是合伙企業(yè)設(shè)立的基礎(chǔ)，沒有合伙協(xié)議，就不能設(shè)立合伙企業(yè)。合法有效的合伙協(xié)議是處理內(nèi)部合伙關(guān)系的直接依據(jù)，合伙人應(yīng)依照合伙協(xié)議享有權(quán)利，承擔(dān)責(zé)任。對于合伙企業(yè)的內(nèi)部事務(wù)，協(xié)議有約定即從約定，《合伙企業(yè)法》僅在協(xié)議沒有約定或約定不明時(shí)加以規(guī)范。此原則貫徹始終。2021/6/27703、合伙人按照協(xié)議共同投資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。其含義是：每個(gè)合伙人都有權(quán)平等地享有合伙的收益并享有參與合伙企業(yè)企業(yè)經(jīng)營管理的權(quán)利，但合伙協(xié)議另有規(guī)定的除外（有約定從約定）。法定的經(jīng)營管理權(quán)是平等的而不取決于其出資比例；2021/6/27714、合伙人對企業(yè)債務(wù)均負(fù)無限連帶責(zé)任。其含義是：（1）當(dāng)合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)不足以清償合伙企業(yè)的債務(wù)時(shí)，對不足的部分，每個(gè)合伙人都有責(zé)任用其在合伙企業(yè)以外的個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任，此乃無限責(zé)任；（2）當(dāng)企業(yè)的債權(quán)人對任何一個(gè)合伙人主張的債權(quán)超過該合伙人的應(yīng)擔(dān)份額時(shí)，該合伙人應(yīng)在自己具有的清償能力的范圍內(nèi)滿足債權(quán)人的權(quán)利要求，也就是說，任何一個(gè)合伙人都有義務(wù)代替其它合伙人承擔(dān)償債責(zé)任，而不能以其應(yīng)擔(dān)責(zé)任的比例及數(shù)額對抗債權(quán)人，合伙人的這種責(zé)任即為連帶責(zé)任。當(dāng)然，一個(gè)合伙人承擔(dān)了連帶責(zé)任后，對超過應(yīng)擔(dān)份額部分，有權(quán)按約定或法定的分擔(dān)比例向其它合伙人追償。2021/6/27725、合伙企業(yè)一般不具有法人資格。（絕大多數(shù)國家）與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)一樣，在法律地位上不是企業(yè)法人，不具有民事主體資格，不能以合伙企業(yè)的名義擁有財(cái)產(chǎn)，享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)；但它是一種獨(dú)立的企業(yè)類型，是一種特定的商事主體。

2021/6/2773二、合伙企業(yè)的設(shè)立(A14-A19)

（一）設(shè)立條件

（二）設(shè)立程序

2021/6/2774（一）設(shè)立條件A14

1、有兩個(gè)以上合伙人，合伙人為自然人，完全民事行為能力人；

2、有書面合伙協(xié)議

3、有各合伙人認(rèn)繳或?qū)嵗U的出資

4、有合伙企業(yè)的名稱

5、有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件2021/6/27752、有書面合伙協(xié)議

合伙協(xié)議作為合伙協(xié)議設(shè)立的基礎(chǔ)，應(yīng)具備法定的形式要件和實(shí)質(zhì)要件。其形式要件包括：（1）合伙協(xié)議必須采用書面形式，不得是口頭協(xié)議；（2）訂立合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)遵守自愿、平等、公平、誠實(shí)的原則，經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致；（3）合伙協(xié)議須經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后，方能生效。其實(shí)質(zhì)要件是指合伙協(xié)議中應(yīng)載明的事項(xiàng)，包括應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)和可以載明的事項(xiàng)。2021/6/2776根據(jù)《合伙企業(yè)法》第十八條規(guī)定，合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（1）合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點(diǎn)；（2）合伙目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍；（3）合伙人的姓名極其住所；（4）合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限；（5）利潤分配和虧損分擔(dān)的辦法；（6）合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行；（7）入伙與退伙；（8）合伙企業(yè)的解散與清算；（9）違約責(zé)任等。修改或補(bǔ)充合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，但合伙協(xié)議另有約定的除外。2021/6/27773、有各合伙人繳付的出資。合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付出資的期限，履行出資義務(wù)，即實(shí)際繳付財(cái)產(chǎn)。合伙人作為出資的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)是合伙人的合法財(cái)產(chǎn)及財(cái)產(chǎn)權(quán)利；其出資方式可以是貨幣，也可以為實(shí)物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其它財(cái)產(chǎn)權(quán)利；經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務(wù)出資。對貨幣以外的出資需要評估評估作價(jià)的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估；但對勞務(wù)出資的評估辦法，應(yīng)由全體合伙人協(xié)商確定。對全體合伙人的出資額，法律未規(guī)定最低限，但原則上應(yīng)與所申請的合伙企業(yè)從事的經(jīng)營活動(dòng)相適應(yīng)。2021/6/27784、有合伙企業(yè)的名稱。合伙企業(yè)必須確定其合伙名稱，但其名稱中不得使用“有限”或者“有限責(zé)任”字樣（但未禁止使用“公司”字樣）。2021/6/27795、有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件。合伙企業(yè)應(yīng)有固定的營業(yè)場所，該場所可以由合伙人以出資方式提供，也可以合伙企業(yè)名義受讓、租賃、借用等方式取得?！皬氖潞匣锝?jīng)營的必要條件”是指從事合伙企業(yè)經(jīng)營范圍內(nèi)的經(jīng)營活動(dòng)所必需的環(huán)境、設(shè)施等條件。2021/6/2780（二）設(shè)立程序

1、提出設(shè)立申請。設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)由全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向合伙企業(yè)所在地的登記主管機(jī)關(guān)（工商行政管理機(jī)關(guān)）提出書面申請。申請時(shí)一般應(yīng)提交下列文件：（1）全體合伙人簽署的設(shè)立合伙企業(yè)的申請書；（2）合伙協(xié)議；（3）合伙人身份證明；（4）經(jīng)營場所使用權(quán)證明。另外，委托代理人申請?jiān)O(shè)立登記時(shí)，還應(yīng)當(dāng)出具全體合伙人簽署的委托書和代理人的合法證明；企業(yè)擬從事法律、行政法規(guī)規(guī)定須報(bào)經(jīng)有關(guān)部門審批的業(yè)務(wù)的，還應(yīng)當(dāng)在申請登記時(shí)提交有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件。2、核準(zhǔn)登記。企業(yè)登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請登記文件之日起30日內(nèi)，作出是否登記的決定。對符合上述法定條件的，予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；對不符合法定條件的，不予登記，并應(yīng)當(dāng)給予書面答復(fù)，說明理由。合伙企業(yè)以營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為企業(yè)成立日期，在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前，投資人不得以合伙企業(yè)的名義從事經(jīng)營活動(dòng)。合伙企業(yè)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)向分支機(jī)構(gòu)所在地的企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。2021/6/2781（三）、事實(shí)上的合伙英美法承認(rèn)口頭或行為達(dá)成合伙協(xié)議（oralagreementorjustahandshake)我國不承認(rèn)P552021/6/2782三、合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)(A20-A25)

合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)可簡稱“合伙財(cái)產(chǎn)”，是指合伙企業(yè)名義下的財(cái)產(chǎn)。與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)一樣，不具有合伙企業(yè)不具有獨(dú)立的法人資格，不能以企業(yè)的名義擁有財(cái)產(chǎn)，合伙人的財(cái)產(chǎn)與企業(yè)財(cái)產(chǎn)混同。2021/6/2783

四、合伙企業(yè)內(nèi)部各合伙人之間的關(guān)系

(A26-A36）

（一）合伙人的權(quán)利（二）合伙人的義務(wù)2021/6/2784（一）合伙人的權(quán)利1、分享利潤的權(quán)利：P55中國:《合伙企業(yè)法》A23約定

協(xié)商

出資比例

平均分配2、執(zhí)行事務(wù)的權(quán)力，這是針對共同執(zhí)行方式下的每個(gè)合伙人而言的，但在實(shí)際生活中，常常委任一位或幾位代為執(zhí)行。（有約定從約定）3、對外代表權(quán)（相互代理）P56

（對外關(guān)系時(shí)詳述）2021/6/27854、監(jiān)督權(quán)，這是對委托執(zhí)行方式下的不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人而言的，他們有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)的合伙人，檢查其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的情況；5、查閱賬簿權(quán)，任何執(zhí)行方式下的合伙人為了了解合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財(cái)務(wù)狀況，均有權(quán)查閱企業(yè)的賬簿；6、獲得補(bǔ)償?shù)臋?quán)利2021/6/2786（二）合伙人的義務(wù)1、繳納出資的義務(wù)出資方式：中國合伙企業(yè)法A16

特別注意勞務(wù)出資2、忠實(shí)義務(wù)同業(yè)競爭3、謹(jǐn)慎和注意義務(wù)（失職）4、不得隨意轉(zhuǎn)讓出資（強(qiáng)調(diào)人合性，需全體合伙人同意）2021/6/2787五、合伙企業(yè)位外部與第三人的關(guān)系

《合伙企業(yè)法》第四節(jié)A37-A42

(一)對外代表權(quán)的限制與第三人的關(guān)系

P56-57合伙事務(wù)的執(zhí)行無論采取哪種方式，執(zhí)行人的對外代表權(quán)都有一定的限制。但是，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表權(quán)的限制，不得對抗不知情的善意第三人。（越權(quán)代理）（二）債務(wù)清償與第三人的關(guān)系

1、合伙企業(yè)的債務(wù)清償關(guān)系

2、合伙人的債務(wù)清償關(guān)系

2021/6/27881、合伙企業(yè)的債務(wù)清償關(guān)系

處理合伙企業(yè)的債務(wù)清償關(guān)系，應(yīng)遵守以下規(guī)則：

1、合伙企業(yè)的債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償；合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，對其不能清償?shù)牟糠謧鶆?wù)，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

2、各合伙人承擔(dān)無限清償責(zé)任時(shí)，原則上應(yīng)按合伙協(xié)議約定的或者法定的損益分配比例；但依照連帶責(zé)任原則，債權(quán)人可以不按該比例，而可以以其認(rèn)為最有利于實(shí)現(xiàn)其債權(quán)的任何比例，向任一合伙人、部分合伙人或者全部合伙人主張部分或者全部債權(quán)，而合伙人均無權(quán)對其抗辯。

3、合伙人應(yīng)債權(quán)人的要求而承擔(dān)了連帶責(zé)任的，對所清償?shù)臄?shù)額超過其所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額部分，有權(quán)向其它合伙人追償。

2021/6/2789例如：某合伙企業(yè)由A、B、C、D四個(gè)合伙人組成，合伙協(xié)議約定的出資比例及損益分配比例均分別為40%、30%、20%、10%。該合伙企業(yè)清算時(shí)，擁有全體合伙人的出資額100萬元、留存收益50萬元，負(fù)債額200萬元。問：清算時(shí)對債務(wù)如何償還？2021/6/2790A、B、C、D四個(gè)合伙人對合伙財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)?0萬元債務(wù)應(yīng)按比例承擔(dān)無限清償責(zé)任。但若債權(quán)人只向A、B兩個(gè)合伙人分別主張40萬元和10萬元的債權(quán)，A、B滿足債權(quán)人要求后，A因清償數(shù)額超過了其應(yīng)擔(dān)的數(shù)額，那么，A有權(quán)就多償?shù)?0萬元，有權(quán)向未足額償債的B和尚未承擔(dān)償債責(zé)任的C、D追償，其向B、C、D的追償數(shù)額分別應(yīng)為5萬元、10萬元和5萬元。2021/6/27912、合伙人的債務(wù)清償關(guān)系

處理合伙人的債務(wù)清償關(guān)系，應(yīng)遵守以下規(guī)則：

1、在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人的個(gè)人債務(wù)，應(yīng)以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)清償；合伙人個(gè)人財(cái)產(chǎn)不足清償其個(gè)人所負(fù)債務(wù)的，該合伙人只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；若無分取的收益或者分取的收益仍不足清償?shù)模瑐鶛?quán)人也可以依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。對被執(zhí)行的該合伙人的財(cái)產(chǎn)份額，其它合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利。

2021/6/27922、合伙人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)不足清償其個(gè)人債務(wù)的，其債權(quán)人只能通過民事訴訟法規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序，從執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中應(yīng)分得的收益或者屬于該合伙人的財(cái)產(chǎn)份額中受償，而不得自行接管合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。合伙人的財(cái)產(chǎn)份額被執(zhí)行完畢時(shí)，該合伙人當(dāng)然退伙。3、合伙企業(yè)中的某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)。2021/6/2793假定上例中的合伙企業(yè)無負(fù)債且在存續(xù)期間。若A對E負(fù)有已到期的、以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)未能清償?shù)膫鶆?wù)70萬元；同時(shí)，E對該合伙企業(yè)負(fù)債50萬元。E依法不得以其對A的70萬元債權(quán)沖抵其對該合伙企業(yè)所負(fù)的50萬元債務(wù)；E在對A行使債權(quán)時(shí)，應(yīng)先就屬于A的20萬元留存收益受償，其余債務(wù)可通過執(zhí)行該合伙企業(yè)中屬于A的財(cái)產(chǎn)份額中受償40萬元，而另外10萬元債務(wù)則不能從其它合伙財(cái)產(chǎn)中受償，也不能追究其它合伙人的連帶責(zé)任。而當(dāng)E受償了A的20萬元留存收益和40萬元財(cái)產(chǎn)份額后，A當(dāng)然退伙，且E并不自然取得A的合伙人資格和代位行使A的權(quán)利。2021/6/2794六、入伙與退伙

（一）入伙

1.入伙

2.入伙的條件與程序

3.新合伙人的權(quán)利與責(zé)任

（二）退伙

1.退伙的概念

2.退伙的原因及程序

3.退伙的法律后果

2021/6/27951、入伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的人加入合伙企業(yè)，從而取得合伙人的資格的活動(dòng)。

2021/6/27962、入伙的條件與程序

吸收合伙人以外的人入伙，無疑會(huì)改變合伙企業(yè)的合伙人的構(gòu)成、投資構(gòu)成及損益分配關(guān)系，特別是會(huì)影響原合伙人的利益和責(zé)任，因此，新合伙人入伙時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意；同時(shí)，為了確定入伙后新合伙人及原合伙人的各自的權(quán)利和義務(wù)，新合伙人須與原合伙人依法訂立書面入伙協(xié)議，并須相應(yīng)修改原合伙協(xié)議的有關(guān)事項(xiàng)。依照訂立合伙協(xié)議的基本原則，訂立入伙協(xié)議時(shí)，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財(cái)務(wù)狀況，不得騙取新合伙人入伙。2021/6/27973、新合伙人的權(quán)利與責(zé)任新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任，即使對其入伙前的合伙企業(yè)的債務(wù)，也應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。但入伙協(xié)議對新合伙人的權(quán)利和責(zé)任另有約定的，從其約定。

2021/6/27981、退伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失合伙人資格的活動(dòng)。

2021/6/27992、退伙的原因及程序

按是否基于退伙人的退伙意愿，退伙原因可分為自愿退伙和法定退伙兩大類。（1）自愿退伙（2）法定退伙2021/6/27100

自愿退伙：也稱聲明退伙，是指基于合伙人的退伙意愿而退伙。自愿退伙也須符合法定事由而并非任意，但該類法定事由的發(fā)生并不直接導(dǎo)致退伙，而是在此前提下，由合伙人決定是否退伙。自愿退伙又分為協(xié)議退伙和通知退伙，前者是在合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)經(jīng)營期限的情況下的自愿退伙；后者是在合伙協(xié)議未約定經(jīng)營期限的情況下的自愿退伙。2021/6/27101《合伙企業(yè)法》第四十六條規(guī)定，合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)經(jīng)營期限的，有下列情形之一時(shí)，合伙人可以退伙：①合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；②經(jīng)全體合伙人同意退伙；③發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由，如移居異地、喪失從事營利性活動(dòng)的資格等；④其它合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。《合伙企業(yè)法》第四十七條規(guī)定，合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)通知其它合伙人。違反上述兩條規(guī)定擅自退伙的，應(yīng)當(dāng)賠償由此給其它合伙人造成的損失。2021/6/27102

法定退伙：也稱強(qiáng)制退伙，是指直接基于法定退伙事由的退伙。法定退伙由法定事由直接導(dǎo)致，而并不取決于合伙人的退伙意愿。法定退伙又分為當(dāng)然退伙和除名退伙，前者是基于法定的客觀事實(shí)而認(rèn)定的退伙；后者則是基于合伙人的主觀過錯(cuò)而被強(qiáng)制退伙。《合伙企業(yè)法》第四十九條規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：①死亡或者被依法宣告死亡；②被依法宣告為無民事行為能力的人；③個(gè)人喪失償債能力；④被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額。當(dāng)然退伙以上述法定事由實(shí)際發(fā)生日為退伙生效日?！逗匣锲髽I(yè)法》第五十條規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其它合伙人一致同意，可以決定將其除名：①未履行出資義務(wù)；②因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；③執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不當(dāng)行為；④合伙協(xié)議約定的其它事由。對合伙人除名的協(xié)議應(yīng)當(dāng)書面通知被除名人；被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名有異議的，可以在接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴。2021/6/27103

3、退伙的法律后果

（1）財(cái)產(chǎn)份額及合伙人資格的繼承（2）退伙結(jié)算（3）退伙人的責(zé)任

2021/6/27104（1）財(cái)產(chǎn)份額及合伙人資格的繼承。合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，依照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人同意，從繼承開始之日起，即取得該合伙企業(yè)的合伙人資格；但合法繼承人不愿意成為該合伙企業(yè)的合伙人的，合伙企業(yè)應(yīng)退還其依法繼承的財(cái)產(chǎn)份額；合法繼承人為未成年人的，經(jīng)其它合伙人一致同意，可以在其未成年時(shí)由其監(jiān)護(hù)人代行其權(quán)利。

2021/6/27105（2）退伙結(jié)算。合伙人退伙的，其它合伙人應(yīng)當(dāng)與該退伙人按照退伙時(shí)的合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)算，退還退伙人的財(cái)產(chǎn)份額；退伙時(shí)有未了結(jié)的合伙企業(yè)事務(wù)的，待了結(jié)后進(jìn)行結(jié)算；退伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的退還辦法，由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，可以退還貨幣，也可以退還實(shí)物。

2021/6/27106

（3）退伙人的責(zé)任。合伙人退伙時(shí)，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)少于合伙企業(yè)債務(wù)的，退伙人應(yīng)當(dāng)按照約定或者法定的損益分配比例分擔(dān)虧損；退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其它合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。2021/6/27107七、合伙企業(yè)的解散和清算

（一）合伙企業(yè)解散的法定原因

（二）合伙企業(yè)的清算2021/6/27108（一）合伙企業(yè)解散的法定原因合伙企業(yè)有下列情形之一時(shí)，應(yīng)當(dāng)解散：1、合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限屆滿，合伙人不愿繼續(xù)經(jīng)營的；2、合伙協(xié)議約定的法定事由出現(xiàn)；3、全體合伙人決定解散；4、合伙人已不具備法定人數(shù)；5、合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或者無法實(shí)現(xiàn)；6、依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照；7、出現(xiàn)法律、行政法規(guī)規(guī)定的合伙企業(yè)解散的其它原因。

2021/6/27109（二）合伙企業(yè)的清算

合伙企業(yè)解散后應(yīng)當(dāng)按下列規(guī)定進(jìn)行清算：

1、合伙企業(yè)進(jìn)行清算，應(yīng)當(dāng)通知和公告?zhèn)鶛?quán)人。

2、合伙企業(yè)解散，清算人由全體合伙人擔(dān)任；未能由全體合伙人擔(dān)任清算人的，經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散后15日內(nèi)指定一名或者數(shù)名合伙人，或者委托第三人擔(dān)任清算人；15日內(nèi)未能確定清算人的，合伙人或者其它利害關(guān)系人可以請求人民法院指定清算人。

3、清算人在清算期間執(zhí)行下列事務(wù)：（1）清理合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和損益表；（2）處理與清算有關(guān)的合伙企業(yè)未了結(jié)的事務(wù)；（3）清繳所欠稅款；（4）清理債權(quán)、債務(wù)；（5）處理合伙企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；（6）代表企業(yè)參與民事訴訟活動(dòng)。

4、合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)在支付清算費(fèi)用后，按下列順序清償：（1）合伙企業(yè)所欠招用的職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用；（2）合伙企業(yè)所欠稅款；（3）合伙企業(yè)的債務(wù)；（4）返還合伙人的出資。合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)按上述順序清償后仍有剩余的，合伙人按照約定或者法定的損益分配比例進(jìn)行分配；合伙企業(yè)清算時(shí)，其全部財(cái)產(chǎn)不足清償其債務(wù)的，由合伙人依法承擔(dān)無限連帶責(zé)任。合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)在清算時(shí)未能清償?shù)?，在合伙企業(yè)解散后，原合伙人仍應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅。清算結(jié)束，應(yīng)當(dāng)編制清算報(bào)告，經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后，在15日內(nèi)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)報(bào)送清算報(bào)告，辦理合伙企業(yè)注銷登記。2021/6/271102000年1月，趙、錢、孫、李、四人決定設(shè)立以合伙企業(yè)，并簽訂書面協(xié)議，內(nèi)容如下：（1）趙出資10萬元，錢以實(shí)物折價(jià)出資8萬元，經(jīng)其他人同意孫以勞務(wù)出資6萬元，李貨幣出資4萬元。（2）趙、錢、孫、李、四人按2：2：1:1比例分配利潤和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)；（3）由趙執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表企業(yè)，但簽定大于1萬元的銷售合用應(yīng)經(jīng)其他人同意。協(xié)議未約定經(jīng)營期限。發(fā)生以下事實(shí)：（1）2000年5月趙擅自以合伙企業(yè)名義與紅天簽定合同，紅天公司不知道其內(nèi)部限制。錢獲知后，向紅天公司表示不承認(rèn)。（2）2001年1月，李提出退伙，并不給企業(yè)造成任何不利影響。2001年3月李經(jīng)清算退伙。4月新合伙人周出資4萬元入伙。2001年5月，合伙企業(yè)的債權(quán)人綠光公司就合伙人李退伙前的24萬元現(xiàn)合伙人和李共同承擔(dān)連帶責(zé)任。李以自己退伙為由，周以自己新入伙為由拒絕承擔(dān)（3）2002年4月，合伙人錢在與黃河公司的買賣合同中，無法償還到期債務(wù)8萬元。黃河公司于2002年6月向人民法院提起訴訟。黃河公司勝訴，于2002年8月申請強(qiáng)制執(zhí)行錢在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額。2021/6/27111據(jù)以上事實(shí)回答下列問題：（1）趙跟紅天公司的合同是否有效？為什么？（2）李的主張是否成立？為什么？如果李向紅天償還24萬元，可以向那些當(dāng)事人追償，金額多少？（3）周的主張是否成立？為什么？（4）合伙人錢被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其份額后，合伙企業(yè)決定對其除名是否符合法律規(guī)定？為什么？（5）李的退伙屬于何種情況，其退伙應(yīng)符合哪些條件？2021/6/27112(1)有效。《合伙企業(yè)法》第三十七條合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。

（2）不成力。第五十三條退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

可向趙、錢、孫追償。按約定2：2：1:1比例承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，即趙8萬、錢8萬、孫4萬。

（3）周主張不成立。第四十四條第二款規(guī)定：新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

（4）不合法。未被執(zhí)行全部財(cái)產(chǎn)份額。

（5）自愿退伙。第四十五條合伙協(xié)議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：

。。。

（二）經(jīng)全體合伙人一致同意；

2021/6/27113第四章公司法

第一節(jié)、公司及公司法概述第二節(jié)、公司的主要分類第三節(jié)、公司的設(shè)立第四節(jié)、公司的財(cái)務(wù)及資金來源第五節(jié)、公司的機(jī)關(guān)（組織機(jī)構(gòu)）第六節(jié)、公司的治理機(jī)制及其主要法律措施第七節(jié)、公司的并購、解散和清算

第八節(jié)、公司特殊形式：一人公司和國有獨(dú)資公司第八節(jié)、外國公司2021/6/27114

第一節(jié)、公司及公司法的概念一、公司的概念：公司是目前世界上普遍存在的一種企業(yè)組織形式,各國一般均以民商法予以規(guī)制。但是，在法律上，關(guān)于“公司”一詞的含義，不同國家因所屬法系不同而有不同表述。通說一般定義集中在:公司是指依法定程序設(shè)立的，以營利為目的的企業(yè)法人。我國公司法第2條規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司”；“有限責(zé)任公司和股份有限公司是企業(yè)法人。”

2021/6/27115二、公司的法律特征（獨(dú)立法人+有限責(zé)任）（1）公司是法人，具有獨(dú)立人格性。表現(xiàn)在：A、股東對公司僅承擔(dān)有限責(zé)任公司股東僅以其出資為限，對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。公司以其全部資產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任。（此為公司區(qū)別于其他企業(yè)形式的關(guān)鍵）

B、公司具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)公司的股東一旦出資，財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)即歸於公司法人所有，股東換取按出資比例享有的一系列權(quán)利。公司對股東出資及今后的公司收益具有獨(dú)立的所有權(quán)、使用權(quán)和處置權(quán)。

2021/6/27116C、公司獨(dú)立的享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事責(zé)任，包括起訴權(quán)和應(yīng)訴權(quán)（2）公司實(shí)行統(tǒng)一的集中管理制。章程約定（但須遵循公司法的原則），股東大會(huì)、董事會(huì)（監(jiān)事會(huì)）、經(jīng)理三位一體。（與合伙區(qū)別）（3）公司具有永久存續(xù)性。2021/6/27117三、公司的人格否定制度—揭開公司面紗原則

(PiercingtheCorporateVeil)揭開公司面紗制度又稱“公司人格否認(rèn)”、“公司法人資格否認(rèn)”、“股東有限責(zé)任待遇之例外”、“股東直索責(zé)任”，指控制股東為逃避法律義務(wù)或責(zé)任而違反誠實(shí)信用原則，濫用法人資格或股東有限責(zé)任待遇、致使債權(quán)人利益嚴(yán)重受損時(shí)，法院或仲裁機(jī)構(gòu)有權(quán)責(zé)令控制股東直接向公司債權(quán)人履行法律義務(wù)、承擔(dān)法律責(zé)任。2021/6/27118

所謂公司面紗，即公司作為法人必須以其全部出資獨(dú)立地對其法律行為和債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司的股東以其出資額為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任。公司與其股東具有相互獨(dú)立的人格，當(dāng)公司資產(chǎn)不足償付其債務(wù)時(shí)，法律不能透過公司這層“面紗”要求股東承擔(dān)責(zé)任。所謂“刺破公司面紗”，是指在某些情形下，為保護(hù)公司之債權(quán)人，法院可揭開公司之面紗，否定股東與公司分別獨(dú)立之人格，令股東直接負(fù)責(zé)清償公司債務(wù)。法律即應(yīng)充分肯定公司人格獨(dú)立的價(jià)值，將維護(hù)公司的獨(dú)立人格作為一般原則，鼓勵(lì)投資者在確保他們對公司債務(wù)不承擔(dān)個(gè)人風(fēng)險(xiǎn)的前提下大膽地對公司投入一定的資金，又不能容忍股東利用公司從事不正當(dāng)活動(dòng)，謀取法外利益，將公司人格否認(rèn)作為公司人格獨(dú)立必要而有益的補(bǔ)充，使二者在深沉的張力中，形成和諧的功能互補(bǔ)。2021/6/27119據(jù)英美法學(xué)家們的歸納，在英美法系國家適用“揭開公司面紗”基本需具有以下條件：

1人格混同。

2不當(dāng)控制。

3財(cái)產(chǎn)混同。

4資產(chǎn)嚴(yán)重不足。

2021/6/27120但須注意：揭開公司面紗原則與公司形式的設(shè)立目的相悖，故法院并不輕易使用“揭開公司面紗原則”，其在實(shí)例中通過盤里確定了嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)。具體案件一般由法官根據(jù)不同情況判定，采取特別慎重原則。P702021/6/27121我國新《公司法》第二十條第三款：公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

至此，我國也由公司法確立了揭開公司面紗原則，但執(zhí)行仍存在標(biāo)準(zhǔn)不明的困難。2021/6/27122四、公司法的概念：公司法是規(guī)定公司的設(shè)立、組織、經(jīng)營、解散、清算以及調(diào)整公司對內(nèi)對外關(guān)系的法律規(guī)范。對內(nèi)：公司人員之間、公司機(jī)構(gòu)之間對外：公司與政府間、公司與平等第三人之間公司章程也是公司對內(nèi)對外的自治手段，但章程要在公司法的指引下完成，不得違背公司法確定的基本原則。2021/6/27123五、我國的公司法在我國，由于歷史上長期的封建統(tǒng)治，商品經(jīng)濟(jì)很不發(fā)達(dá)，生產(chǎn)社會(huì)化程度低，公司出現(xiàn)較晚，公司立法也較為滯后，直到鴉片戰(zhàn)爭后的洋務(wù)運(yùn)動(dòng)時(shí)期，我國者出現(xiàn)了公司企業(yè)和公司立法。我國歷史上的首家公司，是1861年由美國鴉片商人開辦的旗昌洋行會(huì)同十幾家其它商行和中國買辦，籌資白銀100萬兩，在上海創(chuàng)立的以長江航運(yùn)為業(yè)的“旗昌輪船公司”；最早的公司立法是1903年（光緒二十九年）清朝政府頒布的《公司律》；1914年（民國三年）國民政府頒布《公司條例》，1930年（民國二十九年）另訂《公司法》，至今仍在臺灣沿用。2021/6/27124新中國成立后，50年政務(wù)院頒布《私營企業(yè)暫行條例》，肯定了公司可以作為私營企業(yè)的組織形式的存在，但至56年社會(huì)主義改造完成后，我國曾一度實(shí)行單一的公有制企業(yè)形式，公司制度被廢止；實(shí)行改革、開放后，基于發(fā)展社會(huì)生產(chǎn)力對企業(yè)組織形式變革的客觀要求，現(xiàn)代公司企業(yè)才在我國得以復(fù)生和迅速發(fā)展。在此期間，國家頒布實(shí)施了若干行法規(guī)與規(guī)章（如1985年國務(wù)院頒發(fā)的《公司登記管理暫行規(guī)定》、1992年國家體改委等6個(gè)部委聯(lián)合發(fā)布的《股份制企業(yè)試點(diǎn)辦法》、《股份有限公司規(guī)范意見》、《有限責(zé)任公司規(guī)范意見》等），用以規(guī)范改革中出現(xiàn)的公司的組織和行為；2021/6/27125我國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制確立以后，為了推行現(xiàn)代企業(yè)制度的建立，完善公司制度，促進(jìn)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，1993年12月29日，第八屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第五次會(huì)議通過了《中華人民共和國公司法》，該法共11章230條，于1994年7月1日起施行；1999年12月25日，第九屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十三次會(huì)議通過《關(guān)于修改〈中華人民共和國公司法〉的決定》，對該法的部分條款進(jìn)行了修改。

隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，2005年10月27日第十屆全國人大十八次會(huì)議再次通過的新《公司法》，并于2006年1月1日起正式實(shí)施，成為公司運(yùn)行的新準(zhǔn)則。

2021/6/27126第二節(jié)、公司的分類

一、公司的法律分類1、依股東所負(fù)責(zé)任的不同，一般將公司分為五種2、按公司國籍的不同，分為本國公司、外國公司和跨國公司。

3、按公司之間關(guān)系性質(zhì)的不同，分為母公司和子公司、總公司和分公司。

2021/6/27127依股東所負(fù)責(zé)任的不同，一般將公司分為以下五種

（1）無限責(zé)任公司（2）有限責(zé)任公司（3）兩合公司（4）股份有限公司

（5）股份兩合公司

我國《公司法》第二條：本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。2021/6/27128

1、有限責(zé)任公司。簡稱有限公司，是指由法律規(guī)定的一定人數(shù)的股東所組成的，股東以其出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。是現(xiàn)代公司的一種基本形式。

其主要特征為：人數(shù)有法定限制（較少）、不發(fā)行股票、股份不得隨意轉(zhuǎn)讓、行政管理機(jī)構(gòu)較為簡單、仍帶有任何性，屬于人資混合。2021/6/27129人資混合：一般認(rèn)為，現(xiàn)代的有限公司作為法人，應(yīng)屬于資合公司的范疇，而這種公司、尤其是家族性或規(guī)模較小的有限公司，也兼有人合甚至完全屬于人合的性質(zhì)。一般而盲，有限公司除了股東可以依法承擔(dān)有限責(zé)任外，其余在公司的經(jīng)營依賴股東間的相互信任關(guān)系、所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)一般不分離、公司資本或出資的流動(dòng)性較小、小的有限公司在對外交往尤其在獲得銀行貸款時(shí)要靠股東個(gè)人的信用等方面，與合伙和無限公司很相像。在允許自然人一人設(shè)立有限公司的國家或地區(qū)，其人合性質(zhì)就更為顯著。2021/6/27130

2、股份有限公司。簡稱股份公司。是指由一定人數(shù)以上的股東發(fā)起成立的（A79：2-200），全部資本被劃分為若干均等的股份由股東共同持有，所有股東均以其所持股份為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)形式。P752021/6/27131按公司國籍的不同，分為本國公司、外國公司和跨國公司

跨國公司，又稱“多國公司”、“國際性公司”、“全球性公司”等，是指以一個(gè)或幾個(gè)國家為基地或母國，制訂并服從統(tǒng)一的經(jīng)營方針或戰(zhàn)略，在兩個(gè)或兩個(gè)以上的國家設(shè)有分支機(jī)構(gòu)、子公司或附屬公司的企業(yè)或企業(yè)集團(tuán)。

2021/6/27132按公司之間關(guān)系性質(zhì)的不同，分為母公司和子公司、總公司和分公司

1、母公司和子公司2、總公司和分公司

2021/6/271331、母公司和子公司這是《公司法》涉及的按公司外部組織關(guān)系——控制、依附關(guān)系的分類。在不同公司之間的控制與被控制、依附與被依附的關(guān)系中，處于控制和被依附地位的公司是母公司，處于被控制和依附地位的則是子公司。母公司或控制公司與子公司或附屬公司之間雖然有控制與被控制的組織關(guān)系，但依國際慣例和我國的《公司法》，它們在參與外部的交易和管理關(guān)系時(shí)，都具有法人資格。2021/6/27134《公司法》第13條第2款規(guī)定：“公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格”。所以，子公司有獨(dú)立的名稱、章程和組織機(jī)構(gòu)，有法定的資本，可以自己的名義對外交往，并以公司的資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。子公司再設(shè)立或控制的更低層次的公司相對于母公司來說，則為孫公司、曾孫公司等。所以，更準(zhǔn)確地說，母公司和子公司的關(guān)系應(yīng)為“控制公司”和“附屬(或‘從屬’)公司”的關(guān)系。母公司或控制公司為于公司或附屬公司規(guī)定經(jīng)營方針，甚至對其具體的經(jīng)營和交易活動(dòng)作出指示，子公司或附屬公司鑒于其組織上的隸屬關(guān)系必須遵守或服從。母公司或控制公司控制其子公司或附屬公司，可以采取獨(dú)資設(shè)立、全資控股、控制多數(shù)股份、掌握實(shí)際得以控制子公司或附屬公司的股份等方法。對于股份公司來說，視其股份的分散程度，通常只需掌握其不到半數(shù)、甚至只有5％—lO％的股份，即可對其加以控制。在實(shí)踐中，企業(yè)集團(tuán)中的上級公司與下級公司、跨國公司與其設(shè)立在世界各地的公司、控股公司與被其控股的公司等，都是母公司和子公司或者說控制公司與附屬公司的關(guān)系。2021/6/27135母公司或控制公司與控股公司是不同的概念。母公司或控制公司的概念只說明公司間的組織關(guān)系，而不反映公司的經(jīng)營性質(zhì)；控股公司的概念則著重反映公司的性質(zhì)和目的是控股、而非從事或主要不是從事具體的業(yè)務(wù)活動(dòng)，有時(shí)也在“控股的公司”的意義上使用這一概念。所以，控股公司應(yīng)屬于母公司或控制公司的范疇。母子公司涉及更大的關(guān)聯(lián)企業(yè)概念。同屬于一個(gè)母公司的各個(gè)層次的公司與母公司之間及其相互之間，或者連鎖控制的若干公司之間，都屬于關(guān)聯(lián)企業(yè)的范疇。由于母公司、子公司和關(guān)聯(lián)企業(yè)都是法人，為了防止這些公司利用其法人資格，相互勾結(jié)從事不當(dāng)交易、不當(dāng)經(jīng)營行為或不當(dāng)輸送利益，損害他人利益及社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，法律上須對其相互間的關(guān)系加以控制和調(diào)整，即形成有關(guān)關(guān)聯(lián)企業(yè)暨關(guān)聯(lián)交易制度2021/6/27136（2）總公司和分公司這是從公司內(nèi)部組織關(guān)系——管轄、隸屬關(guān)系上進(jìn)行劃分，分“公司”其實(shí)只是公司的分支機(jī)構(gòu)，并非真正意義上的公司?！豆痉ā返?3條第1款規(guī)定：“公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人賢格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)?！笨偣居址Q“本公司”，是相對于其分支機(jī)構(gòu)而言，有權(quán)管轄公司的全部內(nèi)部組織如各個(gè)分部門、分公司、科室、工廠、門市部等的總機(jī)構(gòu)。分公司也需依法設(shè)立及登記，但其作為公司的一種分支機(jī)構(gòu)，不具有法人資格，設(shè)立比較方便，程序簡單。2021/6/27137其特征是：第一，分公司沒有獨(dú)立的名稱，須以總公司的名義進(jìn)行活動(dòng)；第二，分公司沒有自己的章程和獨(dú)立于總公司的組織機(jī)構(gòu)，它代表或代理總公司在一定的范圍內(nèi)開展活動(dòng)；第三，分公司沒有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，其從事活動(dòng)的財(cái)產(chǎn)是由總公司撥付的，依法列入總公司的資產(chǎn)負(fù)債表；第四，分公司在經(jīng)營活動(dòng)中產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系由總公司承擔(dān)，并由總公司以其全部財(cái)產(chǎn)對該債務(wù)負(fù)清償責(zé)任。分公司的這些特點(diǎn)，使之可以依托總公司的實(shí)力和信用進(jìn)行活動(dòng)，從而易于獲得交易相對人和社會(huì)的信任。銀行和保險(xiǎn)公司等社會(huì)對其信用度要求較高的企業(yè)，通常即采取設(shè)立分公司、而非設(shè)立于公司的方式來拓展業(yè)務(wù)和活動(dòng)空間。2021/6/27138四、公司的能力——人格與資格

（一）公司的人格

（二）公司的主體資格（三）公司能力的取得與消滅（四）公司人格的否認(rèn)（揭開或刺破法人面紗piercethecorporateveil）

2021/6/27139五、我國的現(xiàn)行公司法的基本原則

1、公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)與股東所有權(quán)相分離原則2、自主經(jīng)營、講求效益原則3、有限責(zé)任原則4、界定和維護(hù)國有資產(chǎn)原則5、權(quán)責(zé)明確、權(quán)利制約、科學(xué)運(yùn)作原則6、保護(hù)公司、股東、債權(quán)人及公司職工的合法權(quán)益原則2021/6/271401、公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)與股東所有權(quán)