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文檔簡介
法律職業(yè)資格-客觀卷一-行政訴訟參加人1.【單項選擇題】村民陳某申請建房,村委會經(jīng)研究批給他一處6間房的宅基地。但陳某在該處建房6間后,以住房緊張為由在附近打了建2間房的地基,并動工建房。村委會以陳某未經(jīng)(江南博哥)審批和建房過多為由出面制止,陳某不聽勸阻。村委會報告鄉(xiāng)政府并經(jīng)其同意,限陳某1個月內(nèi)拆除2間新房,陳某向法院提起行政訴訟。有關(guān)本案被告的確定下列哪一選項是正確的?()A.村委會為被告B.鄉(xiāng)政府為被告C.村委會和鄉(xiāng)政府是共同被告D.縣政府為被告正確答案:B參考解析:考查行政組織法、行政訴訟被告。村委會本身并非行政機關(guān),在拆除未經(jīng)批準(zhǔn)建房的事項方面也未獲得法律、法規(guī)授權(quán)。限陳某在1個月內(nèi)拆除房屋的決定實際由鄉(xiāng)政府作出,應(yīng)以鄉(xiāng)政府為被告。2.【單項選擇題】鄧丁與鄉(xiāng)政府簽訂一份海灣養(yǎng)殖承包合同,將月亮灣承包給鄧丁經(jīng)營5年。后某市政府發(fā)出通知,要求鄧丁等人依法辦理確權(quán)手續(xù),并領(lǐng)取海域使用權(quán)證書。鄧丁以自己與鄉(xiāng)政府簽有承包合同為由拒不辦理,市自然資源行政主管部門通知鄉(xiāng)政府處理此事。鄉(xiāng)政府得知后轉(zhuǎn)交鄉(xiāng)治安聯(lián)防隊處理,鄉(xiāng)治安聯(lián)防隊帶民工20余人將鄧丁的海灣養(yǎng)殖設(shè)施全部拆除。鄧丁對拆除行為不服起訴應(yīng)以下列哪個組織為被告?()A.市政府B.市自然資源行政主管部門C.鄉(xiāng)政府D.鄉(xiāng)治安聯(lián)防隊正確答案:C參考解析:考查行政組織法、行政訴訟被告。被委托組織的行為應(yīng)由委托機關(guān)承擔(dān)責(zé)任。市政府發(fā)出通知但并沒有具體實施行政權(quán)力,因此不能以市政府作為被告。海洋行政主管部門雖然通知鄉(xiāng)政府處理此事,但其并未委托,而只是通知而已。鄉(xiāng)治安聯(lián)防隊不是一個行政主體,不能單獨行使行政職權(quán),必須以鄉(xiāng)政府的名義,受鄉(xiāng)政府委托行使行政職權(quán)。3.【單項選擇題】某單位排污違反《環(huán)境保護法》的有關(guān)規(guī)定,市生態(tài)環(huán)境局經(jīng)市政府批準(zhǔn)對其作出署名為市生態(tài)環(huán)境局的行政處罰決定,該單位不服提起行政訴訟。下列哪個說法是正確的?()A.應(yīng)當(dāng)以批準(zhǔn)的市政府為被告B.應(yīng)當(dāng)以市政府與市生態(tài)環(huán)境局為共同被告C.應(yīng)當(dāng)以市生態(tài)環(huán)境局為被告D.應(yīng)當(dāng)以市生態(tài)環(huán)境局為被告,市政府為第三人提出行政訴訟正確答案:C參考解析:考查行政訴訟的被告、共同訴訟人、第三人。參見《行訴解釋》第19條:當(dāng)事人不服經(jīng)上級行政機關(guān)批準(zhǔn)的行政行為,向人民法院提起訴訟的,以在對外發(fā)生法律效力的文書上署名的機關(guān)為被告。4.【單項選擇題】關(guān)于行政訴訟原告資格的表述中,下列哪一選項是正確的?()A.原告資格是充當(dāng)行政訴訟原告所應(yīng)具備的條件B.有原告資格的人一定而且也只能是原告C.原告資格要求起訴人必須具備民事主體資格,具有完全的民事權(quán)利能力D.原告資格要求起訴人所受具體行政行為的侵害是已經(jīng)發(fā)生的損害正確答案:A參考解析:考查行政訴訟的原告。B項錯在有原告資格的人還有可能作為第三人。C項錯在起訴人并不一定具有民事主體資格,更不需要有完全的民事權(quán)利能力。例如,不具備法人資格的合伙企業(yè)也可以成為行政訴訟主體。D項錯在行政訴訟中,并不要求侵害已經(jīng)發(fā)生,只要行政行為作出后,當(dāng)事人認(rèn)為其侵犯自己的合法權(quán)益即可。5.【單項選擇題】甲公司專車司機黃某在駕駛過程中,對乙有騷擾行為。某區(qū)公安分局對黃某作出罰款2000元并拘留10日的處罰決定。黃某對該決定不服,欲提起行政訴訟。對此,下列說法不正確的是?(??)A.黃某被拘留期間無法書面委托的.可以口頭委托其妻子作為代理人提起行政訴訟B.如果黃某在拘留期間突發(fā)心臟病死亡,其妻子可以作為代理人提起行政訴訟C.法院應(yīng)當(dāng)通知未起訴的乙作為第三人參與行政訴訟D.第三人乙經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭,不發(fā)生阻止案件審理的效果正確答案:B參考解析:公民因被限制人身自由而不能提起訴訟的,其近親屬可以依其口頭或者書面委托以該公民的名義提起訴訟。近親屬起訴時無法與被限制人身自由的公民取得聯(lián)系,近親屬可以先行起訴,并在訴訟中補充提交委托證明。所以,黃某被拘留期間無法書面委托的.可以口頭委托其妻子作為代理人提起行政訴訟,A選項正確。黃某妻子僅僅憑借親屬關(guān)系,只具有事實上的利害關(guān)系,而不具有法律上的利害關(guān)系.進而沒有原告資格,只能作為黃某的代理人參加訴訟。但在黃某死亡后,發(fā)生了原告資格的轉(zhuǎn)移,妻子像繼承財產(chǎn)一樣的,繼受了黃某的原告資格,此時,繼受人獲得的是獨立的原告資格,而非代理人。所以,B選項錯誤。利害關(guān)系人(包括相對人和有法律上利害關(guān)系的相關(guān)人)如果起訴,法律身份為原告:如果未起訴,因為其他人起訴而參與到行政訴訟中,法律身份為第三人。也就是說,利害關(guān)系人的身份究竟是原告,還是第三人,關(guān)鍵取決于是否起訴,起訴了就是原告,沒起訴就是原告型的第三人。所以,乙作為侵權(quán)關(guān)系的受害人與被訴的處罰決定具有法律上的利害關(guān)系,有權(quán)作為第三人參加訴訟,C選項正確。2018年《行政訴訟法司法解釋》第79條第2款規(guī)定:“第三人經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭.或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,不發(fā)生阻止案件審理的效果。”該法條不應(yīng)與“應(yīng)當(dāng)通知”條款發(fā)生混淆,在同一個具體行政行為影響到若干人的利益的情況下,法院應(yīng)當(dāng)通知未起訴的人作為第三人,這是法院的義務(wù)。但在法院已經(jīng)充分履行了義務(wù)之后,第三人經(jīng)合法傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,這是第三人自己放棄了權(quán)利,法院不需要為此承擔(dān)責(zé)任,兩個法條是不同的邏輯層次。所以,D選項正確。
8.【多項選擇題】關(guān)于行政訴訟的第三人的表述,下列哪些選項是正確的?()A.行政訴訟的第三人有權(quán)提出與本案有關(guān)的訴訟主張B.一審法院判決第三人承擔(dān)義務(wù),第三人有權(quán)提起上訴C.行政訴訟的第三人可以提出管轄權(quán)異議D.應(yīng)當(dāng)追加被告而原告不同意追加的,人民法院應(yīng)當(dāng)通知其以第三人的身份參加訴訟,但行政復(fù)議機關(guān)作共同被告的除外。正確答案:A,B,D參考解析:行政訴訟中第三人有獨立的訴訟地位,因此其可以提出自己的請求,故A正確?!缎姓V訟法》第29條規(guī)定,“公民、法人或者其他組織同被訴行政行為有利害關(guān)系但沒有提起訴訟,或者同案件處理結(jié)果有利害關(guān)系的,可以作為第三人申請參加訴訟,或者由人民法院通知參加訴訟。人民法院判決第三人承擔(dān)義務(wù)或者減損第三人權(quán)益的,第三人有權(quán)依法提起上訴?!币虼薆正確《行政訴訟法解釋》第10條規(guī)定,“人民法院受理案件后,被告提出管轄異議的,應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起十五日內(nèi)提出。對當(dāng)事人提出的管轄異議,人民法院應(yīng)當(dāng)進行審查。異議成立的,裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院;異議不成立的,裁定駁回。人民法院對管轄異議審查后確定有管轄權(quán)的,不因當(dāng)事人增加或者變更訴訟請求等改變管轄,但違反級別管轄、專屬管轄規(guī)定的除外。”,故行政訴訟中第三人無權(quán)提出管轄權(quán)異議,C錯誤。《行政訴訟法解釋》第26條規(guī)定“原告所起訴的被告不適格,人民法院應(yīng)當(dāng)告知原告變更被告;原告不同意變更的,裁定駁回起訴。應(yīng)當(dāng)追加被告而原告不同意追加的,人民法院應(yīng)當(dāng)通知其以第三人的身份參加訴訟,但行政復(fù)議機關(guān)作共同被告的除外?!盌正確。9.【多項選擇題】某市政府要求其轄區(qū)的一股份有限公司在6月到9月,不得銷售鄰市一啤酒廠生產(chǎn)的啤酒,否則將對其予以罰款。該股份有限公司的董事長作為法定代表人并沒有提起行政訴訟,而股東代表大會認(rèn)為市政府的行為侵犯了其經(jīng)營自主權(quán),市政府要求本公司在6月到9月這個銷售旺季內(nèi)不準(zhǔn)銷售某種啤酒,實際上損害了本公司的合法權(quán)益,因而向人民法院提起行政訴訟。下列哪些說法是正確的?()A.股東代表大會雖是公司的內(nèi)部機構(gòu),但是在公司法定代表人不行使訴權(quán)的情況下,它可以以企業(yè)名義向人民法院提起行政訴訟B.股東代表大會若認(rèn)為行政機關(guān)作出的具體行政行為侵犯企業(yè)經(jīng)營自主權(quán),可以召集股東大會,作出提起行政訴訟的決定,公司的法定代表人必須執(zhí)行:但股東代表大會不能以企業(yè)名義提起行政訴訟C.股東代表大會若認(rèn)為行政機關(guān)作出的具體行政行為侵犯企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)的,在公司法定代表人不提起行政訴訟的情況下,可以以企業(yè)的名義單獨向人民法院提起行政訴訟D.股東代表大會不能以企業(yè)名義向人民法院提起行政訴訟,但可以以自己的名義對市政府的具體行政行為提起行政訴訟正確答案:A,C參考解析:考查行政訴訟的原告。參見《行訴解釋》第16條第1款:股份制企業(yè)的股東大會、股東會、董事會等認(rèn)為行政機關(guān)作出的行政行為侵犯企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)的,可以企業(yè)名義提起訴訟。10.【多項選擇題】某市甲廠與某外資公司組建成中外合資公司,后市市場監(jiān)督管理局因該合資公司的違法行為對其作出罰款處罰,該公司對處罰不服欲提起行政訴訟。對此下列表述中哪些是正確的?()A.甲廠有權(quán)以自己的名義提起訴訟B.外資公司有權(quán)以自己的名義提起訴訟C.中外合資公司有權(quán)以自己的名義提起訴訟D.甲廠有權(quán)以合資公司的名義提起訴訟正確答案:A,B,C參考解析:考查行政訴訟的原告。參見《行訴解釋》第16條第2款:聯(lián)營企業(yè)、中外合資或者合作企業(yè)的聯(lián)營、合資、合作各方,認(rèn)為聯(lián)營、合資、合作企業(yè)權(quán)益或者自己一方合法權(quán)益受行政行為侵害的,可以自己的名義提起訴訟。11.【多項選擇題】下列敘述中的當(dāng)事人可以自己的名義提起行政訴訟的是:()A.具體行政行為侵犯了張某的采光權(quán)B.甲企業(yè)是中外合作企業(yè)中的外資方,政府的某一具體行政行為侵犯了該合作企業(yè)的權(quán)益C.某非國有企業(yè)被行政機關(guān)非法注銷的D.某股份制企業(yè)的董事會認(rèn)為具體行政行為侵犯了企業(yè)的經(jīng)營自主權(quán)正確答案:A,B,C參考解析:考查行政訴訟的原告。根據(jù)《行訴解釋》第12條第1項的規(guī)定,被訴的具體行政行為涉及其相鄰權(quán)或者公平競爭權(quán)的公民、法人或者其他組織可以依法提起行政訴訟。12.【多項選擇題】甲、乙、丙三人系同村農(nóng)民,村里重新調(diào)整土地以后,三人均主張自己對某塊土地有承包權(quán)。爭議發(fā)生后,三人互不相讓,發(fā)展到相互毆打以致毀壞對方的房屋和家具。鄉(xiāng)人民政府得知此事后,派工作人員到該村進行調(diào)查。后鄉(xiāng)政府作出了該塊土地的承包權(quán)歸甲所有的處理決定,乙、丙均對鄉(xiāng)政府的處理決定不服,向縣法院提起行政訴訟。對于甲、乙、丙三人訴訟地位的表述正確的是:()A.因為乙和丙雖均主張具體行政行為違法侵權(quán),但是他們卻分別認(rèn)為該塊土地的承包權(quán)歸自己所有。所以后起訴的人應(yīng)作為第三人,先起訴的則作為原告B.甲可以以第三人的身份參加訴訟C.乙和丙是共同原告D.因為乙和丙雖均主張具體行政行為違法侵權(quán),但是他們卻分別認(rèn)為該塊土地的承包權(quán)歸自己所有,因此法院可以就乙和丙的起訴分別立案審理,甲在兩個訴訟中可以分別作為第三人正確答案:B,C參考解析:考查行政訴訟的原告、第三人和共同訴訟人。乙和丙因為同一行政行為起訴至法院,根據(jù)《行政訴訟法》第27條的規(guī)定,乙和丙為共同原告。甲和被起訴的具體行政行為有利害關(guān)系,根據(jù)《行政訴訟法》第29條第1款的規(guī)定,可以作為第三人參加訴訟。13.【多項選擇題】下列哪些人具備原告資格,可以依法提起行政訴訟?()A.某小區(qū)在小區(qū)邊建了一個自行車棚,用于放置小區(qū)居民的自行車,但政府管理局認(rèn)為小區(qū)車棚擠占道路且影響市容,故勒令小區(qū)整改,小區(qū)業(yè)主委員會不服,向區(qū)法院起訴B.某中資企業(yè)與某外商合資設(shè)立了一家化工產(chǎn)品公司,引進了先進的生產(chǎn)線,但是由于排放污水超標(biāo)被市場監(jiān)督管理機關(guān)勒令停業(yè)整頓。該企業(yè)苦于聯(lián)系不到外商共同起訴,但又不能眼見進口設(shè)備閑置造成極大浪費,于是以自己的名義提起了行政訴訟C.某縣民營企業(yè)家李某自行創(chuàng)辦了一家工藝品廠,其產(chǎn)品出口歐美,銷售情況很好。建廠之初,為了取得出口許可,李某將工藝品廠掛靠在縣政府下。后來,縣政府在整合國有資產(chǎn)時將該工藝品廠易名后收歸國有。李某不服,以原工藝品廠的名義提起訴訟D.某上市公司在審計機關(guān)對會計賬目的例行檢查中被查出有弄虛作假的情況,并被審計機關(guān)予以公布,結(jié)果對該公司股票價格產(chǎn)生了相當(dāng)程度的負(fù)面影響。董事會決議以公司的名義對審計局的公布行為提起行政訴訟正確答案:A,B,C,D參考解析:《行訴解釋》第16條:股份制企業(yè)的股東大會、股東會、董事會等認(rèn)為行政機關(guān)作出的行政行為侵犯企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)的,可以企業(yè)名義提起訴訟。聯(lián)營企業(yè)、中外合資或者合作企業(yè)的聯(lián)營、合資、合作各方,認(rèn)為聯(lián)營、合資、合作企業(yè)權(quán)益或者自己一方合法權(quán)益受行政行為侵害的,可以自己的名義提起訴訟。非國有企業(yè)被行政機關(guān)注銷、撤銷、合并、強令兼并、出售、分立或者改變企業(yè)隸屬關(guān)系的,該企業(yè)或者其法定代表人可以提起訴訟。BCD項正確?!缎性V解釋》第18條:業(yè)主委員會對于行政機關(guān)作出的涉及業(yè)主共有利益的行政行為,可以自己的名義提起訴訟。業(yè)主委員會不起訴的,專有部分占建筑物總面積過半數(shù)或者占總戶數(shù)過半數(shù)的業(yè)主可以提起訴訟。A項正確。14.【多項選擇題】某市人民政府為了達(dá)到全國衛(wèi)生城市的標(biāo)準(zhǔn),成立了市容管理辦公室這一臨時機構(gòu)。某日,該辦公室在日常衛(wèi)生檢查中發(fā)現(xiàn)某商城將大量的貨物堆放在旁邊,當(dāng)即指令該商城搬走并清除垃圾,該商城置之不理。次日上午,該辦公室派人將該商城的貨物搬至市政府大院內(nèi)封存起來。該商城以市容管理辦公室為被告提起行政訴訟,要求人民法院撤銷市容管理辦公室的行政強制措施。下列哪些選項是正確的?()A.市容管理辦公室不具備行政主體資格,因此不能做被告,原告起訴的被告不適格B.人民法院在認(rèn)為市容管理辦公室不適格的情況下,依職權(quán)主動將被告變更為市人民政府C.人民法院應(yīng)該通知某商城市容管理辦公室不是適格被告,應(yīng)變更被告,如果原告不同意,應(yīng)駁回起訴D.本案的適格被告應(yīng)該是市人民政府正確答案:A,C,D參考解析:考查行政訴訟的被告。依照《行訴解釋》第20條第1款的規(guī)定,行政機關(guān)組建并賦予行政管理職能但不具有獨立承擔(dān)法律責(zé)任能力的機構(gòu),以自己的名義作出行政行為,當(dāng)事人不服提起訴訟的,應(yīng)當(dāng)以組建該機構(gòu)的行政機關(guān)為被告。本題中組建市容管理辦公室的是市政府,所以,市政府是被告,而原告起訴的被告不適格,依照《行訴解釋》第26條第1款的規(guī)定,法院應(yīng)該告知原告變更被告。原告不同意的,法院裁定駁回起訴。所以,B項錯誤,法院沒有依職權(quán)改變被告的權(quán)力。15.【多項選擇題】關(guān)于訴訟代表人和法定代表人,下列哪些說法是正確的?()A.當(dāng)事人一方10人以上,適用代表人訴訟B.訴訟代表人的性質(zhì)如同訴訟代理人,均是代表“被代表人”或“被代理人”進行活動C.訴訟代表人是由法律規(guī)定,當(dāng)事人推選或人民法院指定產(chǎn)生的,而法定代表人一般由行政機關(guān)在頒發(fā)的證照中確定D.訴訟代表人也是當(dāng)事人之一,他參與行政訴訟的目的不只是維護他人的合法權(quán)益正確答案:A,C,D參考解析:考查行政訴訟的訴訟代理人。B項錯在混淆了代表人與代理人的區(qū)別,代理人只代表委托人進行訴訟但并不是當(dāng)事人,而代表人則是當(dāng)事人。16.【多項選擇題】孫某與沈某因共同對陳某實施毆打行為受到某縣公安局罰款處罰,孫某不服處罰決定向人民法院提起行政訴訟。下列哪些說法是正確的:()A.被告為某縣公安局B.陳某為第三人C.人民法院應(yīng)追加沈某為原告D.此案應(yīng)由被告所在地人民法院管轄正確答案:A,B,D參考解析:考查行政訴訟的被告、第三人、原告和行政訴訟管轄。本案為直接起訴,作出具體行政行為的機關(guān)為被告,A項的說法正確。陳某為受害人,且未提出訴訟,為本案的第三人。本案被訴行為為罰款,不屬于特殊地域管轄,采取原告就被告規(guī)則。故D項的說法正確。根據(jù)《行訴解釋》第30條第1款的規(guī)定,沈某應(yīng)為第三人,C項的說法錯誤。17.【多項選擇題】迅馳公司向自然資源和規(guī)劃局交納了一定費用后獲得了該局發(fā)放的建設(shè)用地規(guī)劃許可證。劉某的房屋緊鄰該許可規(guī)劃用地,劉某認(rèn)為建筑工程完成后將遮擋其房屋采光,向法院起訴請求撤銷該許可決定。對此,下列說法錯誤的是?(??)A.法院認(rèn)為只是劉某主觀上認(rèn)為建筑工程完成后將遮擋其房屋采光,但實際上并沒有影響其采光,所以,劉某不具有原告資格B.法院認(rèn)為因建筑工程尚未建設(shè),劉某權(quán)益受侵犯的主張不具有現(xiàn)實性,所以,劉某不具有原告資格C.某社會公益組織認(rèn)為自然資源和規(guī)劃局的規(guī)劃許可會影響社會公共利益,向法院提起行政訴訟D.法院認(rèn)為劉某不是該規(guī)劃許可的相對人,所以,劉某不具有原告資格正確答案:A,B,C,D參考解析:只要當(dāng)事人“認(rèn)為”受到行政行為的侵犯就可以提起訴訟,這只是當(dāng)事人的一種主觀認(rèn)識,而不一定是其權(quán)利實際上確實受到了影響。當(dāng)事人的實體權(quán)益是否受到確實的影響.需要通過法院的判決予以最終確認(rèn),而不是在當(dāng)事人起訴時就可以確定下來。A選項錯誤?!氨厝挥绊憽奔劝?quán)利被剝奪,比如房屋已然被強制拆除,也包括必然限制,規(guī)劃許可證一旦頒發(fā),該公司就獲得按照規(guī)劃許可建設(shè)的權(quán)利,與此對應(yīng)的,也就為劉某設(shè)定了不得妨害該公司工程建設(shè)的義務(wù)。這樣劉某的權(quán)利在法律上已經(jīng)受到影響.已具備法律上的利害關(guān)系。B選項錯誤。行政訴訟原告是指認(rèn)為行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或其他組織,這里的“其”意味著是當(dāng)事人自身利益受到侵犯,當(dāng)事人起訴不能是為了維護他人利益,也不能是為了公共利益。“其”字導(dǎo)致行政訴訟中并不存在普通的公民、法人或其他組織能夠為了公共利益而起訴的行政公益訴訟。C選項錯誤。行政訴訟原告包括行政行為的相對人,但并不限于行政相對人,只要是與行政行為有法律上直接利害關(guān)系的公民、法人或其他組織,對該行政行為不服的,均可作為原告提起行政訴訟。D選項錯誤。
18.【多項選擇題】甲公司的競爭對手乙公司借機發(fā)布商業(yè)廣告,詆毀甲公司的車輛為黑車。某市市場監(jiān)管局認(rèn)為乙公司的海報構(gòu)成了商業(yè)詆毀,屬不正當(dāng)競爭行為,對乙公司作出罰款10萬元的處罰。乙公司為中外合資企業(yè),外方合資人不服起訴。下列說法正確的是?(??)A.外方合資人只能以乙公司的名義起訴B.外方合資人可以以自己的名義起訴C.法院應(yīng)當(dāng)通知未起訴的中方合資人作為第三人參加訴訟D.如果甲公司為股份有限公司,公司的董事會可以以公司的名義起訴正確答案:B,D參考解析:中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)的合資、合作、聯(lián)營各方,認(rèn)為合資、合作、聯(lián)營企業(yè)權(quán)益或者自己一方合法權(quán)益受到行政行為侵害的,均可以以自己的名義提起訴訟。本條規(guī)定事實上有其特殊的政治和歷史背景,并不能完全以法律邏輯的角度去理解。中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)是改革開放后,中國招商引資而出現(xiàn)的企業(yè)類型,但那時候我們對社會主義經(jīng)濟規(guī)律的認(rèn)識有誤區(qū),認(rèn)為最好要采取和外商聯(lián)營、合營等方式,而且中方一定要絕對控股,股份占到51%以上,否則,該企業(yè)就是存在剝削的資本主義企業(yè),與社會主義的經(jīng)濟體制不相容。此時,外方投資人所占的資本比例較小,無法代表企業(yè)對抗地方政府的違法行政行為,利益受損時無法得到有效救濟,這極大影響了外方投資人的投資熱情。此時,為了吸引外資,本條規(guī)則應(yīng)運而生,允許投資人自己直接作為原告,如果地方政府胡作非為,外商自己可以奮起反抗,獨立起訴,這就給外商吃下了一顆定心丸。本條內(nèi)容在保護中小投資者的問題上,作出了極具創(chuàng)新意義的規(guī)定。根據(jù)上述原理可知,外方投資者可以自己的名義起訴,A選項錯誤,B選項正確。對于本案,法院應(yīng)當(dāng)追加中方合資人為共同原告,如果中方合資人同意追加,優(yōu)先追加為共同原告;如果法院追加,中方合資人不愿意參加訴訟,但肯放棄自己的實體權(quán)利,可以不予以追加;但是,如果中方合資人既不愿意參加訴訟,又不放棄實體權(quán)利的,應(yīng)追加為第三人。所以,C選項錯誤。股份制企業(yè)的股東大會、股東會、董事會、法定代表人等認(rèn)為行政機關(guān)作出的行政行為侵犯企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)的??梢砸云髽I(yè)名義提起訴訟。該條規(guī)定背后的法理依據(jù)是:在民事規(guī)則中,法定代表人代表企業(yè)開展民事活動,在訴訟中,法定代表人自然代表企業(yè)開展訴訟活動,所以有權(quán)代表企業(yè)起訴的只有法定代表人。在行政訴訟中,法定代表人自然也可以代表企業(yè)起訴。不過,與民事訴訟制度不同的是,行政訴訟是“3+1”的結(jié)構(gòu),也就是說,除了法定代表人外,股東大會、股東會、董事會也可以代表公司起訴。根據(jù)上述原理可知,該公司的董事會有權(quán)以公司的名義起訴,D選項正確。
19.【多項選擇題】下列說法正確的有:A.證人屬于行政訴訟參加人B.行政訴訟的原告是公民、法人或者其他組織C.被告行政機關(guān)在訴訟中負(fù)有舉證責(zé)任D.原告的舉證責(zé)任由法律明確規(guī)定正確答案:B,C,D參考解析:A項錯誤,行政訴訟參加人包括行政訴訟當(dāng)事人與訴訟代理人。行政訴訟參與人除了行政訴訟參加人之外,還包括證人、鑒定人、翻譯人、勘驗人等。B項正確,行政訴訟當(dāng)事人具有一定的穩(wěn)定性,即原告是公民、法人或者其他組織,被告是行政機關(guān)或者法律、法規(guī)、規(guī)則授權(quán)的組織。CD項正確,不同于民事訴訟,行政訴訟中被告負(fù)有舉證責(zé)任,除非法律明確規(guī)定由原告舉證的。20.【多項選擇題】某公司欲建總部辦公樓,樓址選在一幢居民樓的前面。但該居民樓的居民們認(rèn)為規(guī)劃圖中辦公樓與居民樓之間距離過近,而且辦公樓高達(dá)14層,建成以后勢必影響居民樓內(nèi)幾十戶居民正常的通風(fēng)與采光。居民們遂要求有關(guān)部門不要批準(zhǔn)該公司的建筑申請,并要求某公司另擇地或調(diào)整現(xiàn)有的規(guī)劃圖。但有關(guān)部門認(rèn)為辦公樓與居民樓之間的距離符合相關(guān)標(biāo)準(zhǔn),遂批準(zhǔn)了某公司的申請,向其頒發(fā)了相關(guān)許可證。如果居民樓內(nèi)的所有住戶均提起行政訴訟,那么以下說法哪些符合《行政訴訟法》的規(guī)定?()A.他們是必要共同訴訟中的共同原告B.他們可以分別委托自己的律師參加訴訟,以維護自己的合法權(quán)益C.訴訟代表人可以委托1至2人作為訴訟代理人D.對于他們的起訴,人民法院有一并審理的義務(wù)正確答案:A,C,D參考解析:考查行政訴訟的共同訴訟人。由于這些訴訟是由同一行政行為發(fā)生的,屬于學(xué)理上所謂的必要的共同訴訟,根據(jù)《行政訴訟法》第27條的規(guī)定,人民法院應(yīng)當(dāng)合并審理。根據(jù)《行訴解釋》第29條第3款的規(guī)定,行政訴訟法第二十八條規(guī)定的代表人為二至五人。代表人可以委托一至二人作為訴訟代理人。C項正確,所以,應(yīng)選ACD項。32.【不定項選擇題】在行政訴訟中,人民法院實施下列哪一(些)行為須征得原告同意?()A.通知第三人參加訴訟B.追加或變更被告C.對因同類行政行為發(fā)生的行政案件決定合并審理D.允許被告改變行政行為正確答案:B,C參考解析:根據(jù)《行訴解釋》第30條:行政機關(guān)的同一行政行為涉及兩個以上利害關(guān)系人,其中一部分利害關(guān)系人對行政行為不服提起訴訟,人民法院應(yīng)當(dāng)通知沒有起訴的其他利害關(guān)系人作為第三人參加訴訟。A項錯誤,法院可依職權(quán)通知第三人參加訴訟。根據(jù)《行訴解釋》第26條:原告所起訴的被告不適格,人民法院應(yīng)當(dāng)告知原告變更被告;原告不同意變更的,裁定駁回起訴。應(yīng)當(dāng)追加被告而原告不同意追加的,人民法院應(yīng)當(dāng)通知其以第三人的身份參加訴訟,但行政復(fù)議機關(guān)作共同被告的除外。B項正確。根據(jù)《行政訴訟法》第27條:當(dāng)事人一方或者雙方為二人以上,因同一行政行為發(fā)生的行政案件,或者因同類行政行為發(fā)生的行政案件、人民法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意的,為共同訴訟。C項正確。根據(jù)《行訴解釋》第81條:被告在一審期間改變被訴行政行為的,應(yīng)當(dāng)書面告知人民法院。原告或者第三人對改變后的行政行為不服提起訴訟的,人民法院應(yīng)當(dāng)就改變后的行政行為進行審理。被告改變原違法行政行為,原告仍要求確認(rèn)原行政行為違法的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法作出確認(rèn)判決。原告起訴被告不作為,在訴訟中被告作出行政行為,原告不撤訴的,人民法院應(yīng)當(dāng)就不作為依法作出確認(rèn)判決。D項錯誤。材料題根據(jù)材料,回答33-34題。某公司欲建總部辦公樓,樓址選在一幢居民樓的前面。但該居民樓的居民們認(rèn)為規(guī)劃圖中辦公樓與居民樓之間距離過近,而且辦公樓高達(dá)14層,建成以后勢必影響居民樓內(nèi)幾十戶居民正常的通風(fēng)與采光。居民們遂要求有關(guān)部門不要批準(zhǔn)該公司的建筑申請,并要求某公司另擇地或調(diào)整現(xiàn)有的規(guī)劃圖。但有關(guān)部門認(rèn)為辦公樓與居民樓之間的距離符合相關(guān)標(biāo)準(zhǔn),遂批準(zhǔn)了某公司的申請,向其頒發(fā)了相關(guān)許可證。33.【不定項選擇題】居民樓內(nèi)的居民對有關(guān)部門的批準(zhǔn)行為是否享有原告資格?()A.不享有。批準(zhǔn)行為不是針對居民樓內(nèi)居民,他們不是具體行政行為的相對人,不享有原告資格B.不享有。批準(zhǔn)行為與居民樓內(nèi)的居民之間并不具有利害關(guān)系,對居民樓內(nèi)居民相鄰權(quán)造成損害的是某公司的建樓行為,他們應(yīng)該以該公司為被告提起民事訴訟C.不享有,盡管居民樓內(nèi)的居民處于相關(guān)人地位,但是批準(zhǔn)行為還沒有對他們的相鄰權(quán)造成既存的損害即這種損害是在將來發(fā)生的,因此批準(zhǔn)行為與居民樓內(nèi)居民之間不具有利害關(guān)系D.享有。居民作為相關(guān)人,批準(zhǔn)行為已經(jīng)侵犯了其相鄰權(quán)。盡管這種損害是樓建成之后才發(fā)生,但是這種損害的發(fā)生是必然的,因而可以不必等到損害實際發(fā)生才起訴正確答案:D參考解析:考查行政訴訟的原告。參見《行訴解釋》第12條第1項:有下列情形之一的,屬于行政訴訟法第二十五條第一款規(guī)定的“與行政行為有利害關(guān)系”:(一)被訴的行政行為涉及其相鄰權(quán)或者公平競爭權(quán)的;34.【不定項選擇題】如果只有2戶居民提起了訴訟,其他相關(guān)人均未起訴,人民法院在受理之后,下述做法正確的是:()A.可以通知其他利害關(guān)系人以第三人身份參加訴訟B.因為是必要共同訴訟,因而應(yīng)當(dāng)強行追加其他相關(guān)人為共同原告C.有義務(wù)通知其他相關(guān)人以第三人身份參加訴訟,是否參加取決于他們自己D.因為是必要共同訴訟,對于不愿以第三人身份參加訴訟的其他相關(guān)人,應(yīng)該強行列為第三人正確答案:C參考解析:《行訴解釋》第30條第1款:行政機關(guān)的同一行政行為涉及兩個以上利害關(guān)系人,其中一部分利害關(guān)系人對行政行為不服提起訴訟,人民法院應(yīng)當(dāng)通知沒有起訴的其他利害關(guān)系人作為第三人參加訴訟。C項正確。材料題根據(jù)材料,回答35-36題。甲、乙、丙3人(甲、丙戶籍所在地及乙的經(jīng)常居住地同在H市T區(qū))合伙在H市S區(qū)開辦了一家網(wǎng)吧,取名“三子網(wǎng)苑”。但未辦理工商登記,亦未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。某日,屬地派出所前來檢查,發(fā)現(xiàn)網(wǎng)吧內(nèi)有十余臺電腦內(nèi)違規(guī)安裝了賭博軟件,即對網(wǎng)吧負(fù)責(zé)人甲進行強制扣留,同時還責(zé)令網(wǎng)吧停業(yè)整頓。事后,當(dāng)事人分別就上述行政行為向S區(qū)公安局提起申訴,公安局作出了維持的裁決。35.【不定項選擇題】如本案當(dāng)事人對派出所處罰決定均不服,依法向人民法院提起行政訴訟。下列說法正確的是:()A.甲應(yīng)以個人名義提起不服被限制人身自由處理決定的行政訴訟B.甲、乙、丙三人應(yīng)以“三子網(wǎng)苑”的名義提起不服責(zé)令停業(yè)整頓處罰決定的行政訴訟C.除非甲在S區(qū)起訴,否則不服被限制人身自由及停業(yè)整頓兩個不同的行政訴訟是不可能被同一個法院合并受理的D.對停業(yè)整頓處罰決定不服提出起訴的,乙、丙不是適格原告正確答案:A參考解析:考查行政訴訟的原告。A項正確。甲被強制扣留,侵犯了甲的人身自由,自然是以甲自己的名義對該處罰決定提起訴訟。B項錯誤,D項錯誤。根據(jù)《行訴解釋》第15條:合伙企業(yè)向人民法院提起訴訟的,應(yīng)當(dāng)以核準(zhǔn)登記的字號為原告。未依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的個人合伙的全體合伙人為共同原告。故甲乙丙應(yīng)為共同原告、以各自的名義起訴。C項錯誤。根據(jù)《行訴解釋》第73條:根據(jù)行政訴訟法第二十七條的規(guī)定,有下列情形之一的,人民法院可以決定合并審理:(一)兩個以上行政機關(guān)分別對同一事實作出行政行為,公民、法人或者其他組織不服向同一人民法院起訴的;(二)行政機關(guān)就同一事實對若干公民、法人或者其他組織分別作出行政行為,公民、法人或者其他組織不服分別向同一人民法院起訴的;(三)在訴訟過程中,被告對原告作出新的行政行為,原告不服向同一人民法院起訴的;(四)人民法院認(rèn)為可以合并審理的其他情形。36.【不定項選擇題】如本案當(dāng)事人不服上述行政行為,均以S區(qū)公安局為被告進行起訴。有管轄權(quán)的人民法院收到起訴狀后,審查認(rèn)為被告主體不適格。則下列做法中不正確的是:()A.人民法院收到起訴狀日起7日內(nèi)以被告不適格的理由直接裁定不予受理B.人民法院收到起訴狀日起7日內(nèi)不可以被告不適格的理由裁定不予受理C.人民法院已立案受理的,應(yīng)直接駁回起訴D.人民法院在收到起訴狀日起7日內(nèi)若已通知原告變更被告,而原告不同意的,只要不超出7日,便有權(quán)裁定不予受理正確答案:A,C,D參考解析:考查行政訴訟的起訴與受理。參見《行政訴訟法》第49條:行政訴訟法第五十一條第二款規(guī)定的立案期限,因起訴狀內(nèi)容欠缺或者有其他錯誤通知原告限期補正的,從補正后遞交人民法院的次日起算。由上級人民法院轉(zhuǎn)交下級人民法院立案的案件,從受訴人民法院收到起訴狀的次日起算?!缎性V解釋》第26條第1款:原告所起訴的被告不適格,
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